國際私法分論01

第二編分論第九章一般事項的法律適用★第十章家事關(guān)系的法律適用★第十一章財產(chǎn)權(quán)的法律適用☆第十二章合同的法律適用★第十三章法定之債的法律適用☆第十四章區(qū)際沖突法☆武大肖永平教授：涉外商事審判中的法律適用問題涉外案件法律關(guān)系類型統(tǒng)計表合同侵權(quán)物權(quán)知產(chǎn)無因管理不當(dāng)?shù)美橐黾彝ダ^承其他總計數(shù)量821140275521000比例82.1%14%2.7%0.5%0.5%0.2%100%第九章一般事項的法律適用★前課要點復(fù)習(xí)第一節(jié)民事能力的法律適用★第二節(jié)法律行為和代理的法律適用第三節(jié)時效的法律適用☆一、自然人權(quán)利能力的法律適用（一）自然人的權(quán)利能力(CapacityforRights)

權(quán)利能力又稱法律能力1.一般權(quán)利能力：人人平等享有。始于出生，終于死亡推定存活(Presumptionoflife)制度：我國：無后先死，長輩先亡，同輩同死，互不繼承。法國：舉幼幼先死，舉老老先亡，女性先死，年輕后亡。德國瑞士：同時死亡2.特別權(quán)利能力：船員、律師、教師、醫(yī)生、承包經(jīng)營、合伙、投資。（二）自然人權(quán)利能力的法律適用（1）適用當(dāng)事人的屬人法(Personallaw)?！渡婷穹ā返?1條：自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。（2）適用法院地法(Lex

fori)。（3）適用有關(guān)法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法所屬國的法律。（thelawofthelex

causae，如締約能力適用合同的準(zhǔn)據(jù)法）二、自然人行為能力的法律適用經(jīng)典案例：李查蒂案(Lizardi’scase)22歲的墨西哥青年李查蒂在巴黎簽發(fā)了一張8萬法郎的期票，向一巴黎商人購買珠寶，其后以依其屬人法為未成年而無行為能力（墨西哥法規(guī)定23歲為成年）為由主張買賣合同無效。法國第一審法院、上訴法院：人的行為能力依當(dāng)事人本國法，即墨西哥法律，合同無效。法國最高法院：“法國人并無知悉所有國家之不同法律以及其有關(guān)未成年與成年規(guī)定之必要”，“只要法國人無輕率或不謹(jǐn)慎，且以善意與之交易者，其所締結(jié)之契約，應(yīng)屬有效。”（一）自然人行為能力(capacitytoact)的法律沖突（二）自然人一般行為能力的法律適用1.原則上依當(dāng)事人屬人法。2.兩個例外：處理不動產(chǎn)和商務(wù)活動《涉民法》第12條：自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。二、自然人行為能力的法律適用★司考真題：自然人的行為能力38.在中國法院審理的某票據(jù)糾紛中，與該票據(jù)相關(guān)的法律行為發(fā)生在中國，該票據(jù)付款人為甲國某州居民里斯。關(guān)于里斯行為能力的法律適用，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一判斷是正確的？2010A.應(yīng)適用與該票據(jù)糾紛有最密切聯(lián)系的法律B.應(yīng)適用里斯住所地的法律C.如依據(jù)中國法里斯具有完全行為能力，則應(yīng)認(rèn)定其具有完全行為能力。D.如關(guān)于里斯行為能力的準(zhǔn)據(jù)法無法查明，則應(yīng)駁回起訴案例：外國人在我國特別行為能力的法律適用廣東高院“張漢森與東莞華僑大酒店承包經(jīng)營合同糾紛”我國內(nèi)地法律和行政法規(guī)并沒有關(guān)于禁止自然人承包經(jīng)營企業(yè)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定，因此我國的自然人應(yīng)具有從事承包經(jīng)營活動的民事行為能力。但是，外國人、包括比照適用外國人待遇的港澳臺居民在中國內(nèi)地并不當(dāng)然具有內(nèi)地人同樣的民事法律地位，除非中國內(nèi)地法律賦予其這種地位。在中國內(nèi)地，外國人和港澳臺居民從事生產(chǎn)經(jīng)營活動必須獲得審批，否則其不具有從事這種行為的能力。臺商借用大陸居民名義開辦個體工商戶三、法人民事能力的法律適用案例：最高法院2002年“香港綠谷投資有限公司與加拿大綠谷(國際)投資與管理有限公司、上海鑫達(dá)實業(yè)總公司、郝曉熒股權(quán)糾紛”案

香港綠谷公司系在香港依據(jù)公司條例成立的有限責(zé)任公司,郝曉熒、呂嘉東和黃耀林、黃光明、劉欣然均系該公司占20％股份的股東,黃耀林、黃光明、劉欣然能否通過所謂“特別股東大會”決議提起本案訴訟?這涉及的是法人的民事行為能力問題。三、法人民事能力的法律適用

（一）法人民事能力的法律沖突（二）法人民事能力的法律適用法人屬人法。實際上外國法人在內(nèi)國民事能力要受到本國法和內(nèi)國法的雙重限制和制約?！渡婷穹ā返?4條：法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。司考真題：公司的民事行為能力36．甲國A公司和乙國B公司共同出資組建了C公司，C公司注冊地和主營業(yè)地均在乙國，同時在甲國、乙國和中國設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，現(xiàn)涉及中國某項業(yè)務(wù)訴諸中國某法院。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，該公司的民事行為能力應(yīng)當(dāng)適用哪國法律？2011A．甲國法B．乙國法。C．中國法D．乙國法或者中國法第二節(jié)法律行為和代理的法律適用

一、法律行為的法律適用（一）法律行為法律適用的類型（1）實質(zhì)問題的法律適用：行為能力、意思表示的有效性、行為內(nèi)容的合法性等（2）形式問題的法律適用：書面、口頭，要式不要式，特殊形式（二）行為方式的法律適用1、“場所支配行為”是基本規(guī)則。2、選擇適用實質(zhì)問題的準(zhǔn)據(jù)法和行為地法。奧地利PIL第8條3、物權(quán)的處分方式依物之所在地法。4、依盡量有效原則，選擇適用多種規(guī)范?！渡婷穹ā返?2條：結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。司考真題：法律行為方式的法律適用6．根據(jù)我國《票據(jù)法》的規(guī)定，下列選項哪個是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法？（2000年）

A．行為實施地法。B．出票地法C．票據(jù)債務(wù)人的屬人法D．付款地法二、代理的法律適用（一）代理（representation）的法律沖突①立法體例不盡一致。②代理的分類不同。直接代理和間接代理;顯名代理和隱名代理;常設(shè)代理和臨時代理;法定代理和意定代理;③代理的范圍大小不同。④代理的產(chǎn)生和終止，代理關(guān)系當(dāng)事人之間的相互關(guān)系等。（二）代理的法律適用1．代理內(nèi)部關(guān)系的法律適用

海牙《代理法律適用公約》（ConventionontheApplicationofLawtoAgency）第6條規(guī)定，在當(dāng)事人沒有根據(jù)公約第5條選擇法律時，應(yīng)適用代理關(guān)系成立時代理人的營業(yè)地法，若沒有這種營業(yè)地，則改為適用其慣常居所地法?！洞矸蛇m用公約》第11條、第15條:在本人和第三人之間，代理權(quán)的存在、范圍以及代理人行使或打算行使其權(quán)限所產(chǎn)生的效力，應(yīng)依代理人作出有關(guān)行為時的營業(yè)所所在地國家的國內(nèi)法。

但在特殊情況下依代理人行為地國家的國內(nèi)法。2、代理外部關(guān)系的法律適用3、我國關(guān)于代理法律適用的規(guī)定《涉民法》第16條：代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關(guān)系，適用代理關(guān)系發(fā)生地法律。當(dāng)事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。2007最高法院《規(guī)定》第5條第2款（十三）：委托合同，適用受托人住所地法。第三節(jié)時效的法律適用一、時效（limitationsperiods）制度的法律沖突1、關(guān)于時效法律性質(zhì)的認(rèn)定不同2、各國對取得時效和訴訟時效的態(tài)度不同3、關(guān)于時效期間及其計算不同（1）時效期限：從6個月至30年不等。（2）時效的起算和保護(hù)期：（3）時效的中止、中斷和延長：事由4、時效過期的法律效果：二、時效的法律適用1、取得時效的法律適用適用時效開始或完成時的物之所在地的法律2、訴訟時效的法律適用《涉民法》第7條：訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律。但是原準(zhǔn)據(jù)法基本內(nèi)容無法查明、或被排除適用后時效如何適用法律？上海海事法院2003年“美亞保險公司與香港東航船務(wù)有限公司、民生輪船有限公司海上貨物運輸合同糾紛”提單規(guī)定的英國法當(dāng)事人和法院均無法查明，因此,本案應(yīng)適用中國法律作為處理本案的準(zhǔn)據(jù)法。兩被告在庭審中主張本案應(yīng)適用9個月的訴訟時效。本院認(rèn)為,兩被告上述主張的前提是英國法的適用,而英國法不能適用于本案，故兩被告的上述觀點無法律依據(jù)。本案應(yīng)適用《海商法》第二百五十七條第一款的規(guī)定,即時效為一年。1、外國法無法查明但時效規(guī)則可查明時，

如何適用法律2、強(qiáng)制性規(guī)則排除域外法后時效的法律適用廣東高院2004年“銅川鑫光鋁業(yè)有限公司與中國銀行(香港)有限公司擔(dān)保合同糾紛”：當(dāng)事人約定的香港法，中國內(nèi)地關(guān)于對外擔(dān)保的強(qiáng)制性規(guī)定的直接適用僅僅導(dǎo)致準(zhǔn)據(jù)法中與該規(guī)定相沖突的法律的排除適用，并不影響準(zhǔn)據(jù)法中其它相關(guān)規(guī)定的適用?！睹裢ㄒ庖姟返?95條的規(guī)定：涉外民事關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)則確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定。因此，本案的訴訟時效應(yīng)當(dāng)適用香港《時效條例》關(guān)于時效的規(guī)定。問題：你贊同哪種做法？請說明理由。司考真題：時效的準(zhǔn)據(jù)法35.甲乙均為俄羅斯公民。甲定居中國，乙定居韓國，雙方在漢城訂立了一借貸合同，其中約定有關(guān)該合同的爭議由中國法院排他管轄，英國法律為合同準(zhǔn)據(jù)法。后雙方因執(zhí)行合同發(fā)生爭議而訴至我國法院。關(guān)于該合同爭議訴訟時效所應(yīng)適用的法律，下列哪一個選項是正確的？2005年A.當(dāng)事人雙方都是俄羅斯公民，該合同爭議的訴訟時效應(yīng)適用俄羅斯法律B.當(dāng)事人在漢城訂立合同，該合同爭議的訴訟時效應(yīng)適用韓國法律C.當(dāng)事人選擇英國法為合同準(zhǔn)據(jù)法，該合同爭議的訴訟時效應(yīng)適用英國法律。D.當(dāng)事人選擇由我國法院管轄，該合同爭議的訴訟時效應(yīng)適用我國法律課程復(fù)習(xí)和預(yù)習(xí)設(shè)計本章要點復(fù)習(xí)；本章思考題與延伸閱讀資料；下章預(yù)習(xí)提示重點案例：上海市一中院1999年上海市高院2004年范煥明、范書昭、凌志清、凌志銘、凌孟治、鄭美娟、范榮華、鄭秀弘與范榮富法定繼承糾紛

第十章

家事關(guān)系的法律適用★前課要點復(fù)習(xí)第一節(jié)婚姻關(guān)系沖突法★第二節(jié)親屬關(guān)系沖突法★第三節(jié)繼承關(guān)系沖突法★唐宋時期的婚姻家庭制度：一夫一妻，同姓不婚，父母之命；男年十五，女年十三;夫外出三年不歸，六年不通問，妻可改嫁離婚;兄弟均分第一節(jié)婚姻關(guān)系的法律適用繼父母與繼子女之間能否結(jié)婚？公婆與媳婿之間能否結(jié)婚？事實婚姻是否合法有效？一、結(jié)婚的法律適用★2004年全國0歲嬰兒性別比高達(dá)121.2,俄羅斯男女比例是0.859,朝鮮男女比例為0.967,越南男女比例是3：5。男女比例失衡后果猜想?！豆盘m經(jīng)》：你們可以擇娶你們愛悅的女人，各娶兩妻、三妻、四妻；如果你們不能公平地待遇她們，那么，你們只可各娶一妻。（一）結(jié)婚實質(zhì)要件的法律適用1、積極要件（1）雙方自愿：未成年結(jié)婚須父母同意（2）法定婚齡：希臘:14-12,意:16-14,法:18-15,日:18-16,丹麥:21-18，臺灣香港英國16，韓國18（3）異性結(jié)合：荷蘭，德、丹、西、比2、消極要件：重婚、近親、特定疾病、異教民族、通奸。英、西：離婚者(配偶在生時)不能結(jié)婚。3、法律適用（1）婚姻舉行地法，美國、拉丁美洲。（一）結(jié)婚實質(zhì)要件的法律適用（2）當(dāng)事人的屬人法。①適用夫的本國法；②分別適用各自的屬人法；③重疊適用雙方當(dāng)事人的屬人法。（3）混合制。兼采婚姻舉行地法和當(dāng)事人的屬人法。（4）盡量有效、選擇適用：《涉民法》第21條：結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。（二）結(jié)婚形式要件的法律適用1、結(jié)婚形式（1）登記婚：中、法、日（2）儀式婚：宗教儀式和世俗儀式（3）事實婚：蘇格蘭、瑞士、美國21州（4）代理婚：

（5）領(lǐng)事婚（consularmarriage）：在駐在國不反對的情況下，一國駐國外的領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依照本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)而成立婚姻的制度。★走婚2、結(jié)婚形式要件的法律適用（1）適用婚姻舉行地法；（2）當(dāng)事人屬人法；（3）盡量有效、選擇適用：《涉民法》第22條：結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。2004年12月24日美籍華人、世界著名物理學(xué)家楊振寧教授與翁帆在汕頭市民政局涉外婚姻登記處領(lǐng)取了結(jié)婚證。

二、夫妻關(guān)系的法律適用☆（一）夫妻人身關(guān)系的法律適用

夫妻人身關(guān)系，又稱婚姻的一般效力，包括家庭地位、姓名權(quán)、自由權(quán)、家事代理權(quán)、同居和忠貞義務(wù)、生育權(quán)、繼承權(quán)、撫養(yǎng)義務(wù)、住所決定權(quán)、從事職業(yè)和社會活動的權(quán)利等。（1）當(dāng)事人的屬人法。趨勢有所增加。（2）法院地法和行為地法?！渡婷穹ā返?3條：夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。華政劉曉紅教授：涉外婚姻關(guān)系的法律適用

（二）夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用香港男士A在大陸經(jīng)營期間，因B對其幫助很大，A購買一房子贈與B。一年后，A的妻子主張她不知情，要求撤銷贈與。

1、定義：婚姻對婚前財產(chǎn)的效力，婚姻存續(xù)期間所獲財產(chǎn)的歸屬，以及夫妻財產(chǎn)的管理、處分和債務(wù)承擔(dān)等方面。共同、分別、約定財產(chǎn)制等2、夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用：

（1）意思自治原則。特殊的契約關(guān)系。

（2）屬人法原則?！渡婷穹ā返?4條：夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。三、離婚的法律適用（一）離婚的法律沖突1、是否允許離婚：愛爾蘭：一個禁止離婚國家對婚姻的完美詮釋!

2、離婚理由：感情破裂、關(guān)系破裂，“七出三不去”3、離婚方式：協(xié)議離婚、訴訟離婚伊斯蘭教的休妻制（塔拉克）：其他：損害賠償、婚姻保護(hù)、財產(chǎn)侵害(債務(wù)清償、經(jīng)濟(jì)補償、經(jīng)濟(jì)幫助、侵占制裁)、子女扶養(yǎng)(探望權(quán))（二）離婚的法律適用★1、屬人法；《涉民法》第26條：協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。2、法院地法★

《涉民法》第27條：訴訟離婚，適用法院地法律。民通意見188．我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。3、重疊適用屬人法和法院地。4、有利于離婚的趨勢，如德國、奧地利等國。？？司考真題：離婚的法律適用23.美國人馬丁和英國人安娜夫婦是來華工作的外國專家。來華之前，兩人長期在印度工作，并在那里有慣常居所。在中國工作期間，馬丁向我國人民法院提起離婚的訴訟請求。對于馬丁和安娜的離婚糾紛，我國法院應(yīng)該適用下列哪一國法律加以解決？（2003年）

A.美國法

B.英國法

C.中國法。

D.印度法司考真題：離婚和因離婚而引起的財產(chǎn)分割的法律適用81．中國人甲與法國人乙在瑞士結(jié)婚并定居在瑞士。婚后因感情不和，甲回到中國提起離婚訴訟。依據(jù)《意見》，關(guān)于該案涉及的離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割的法律適用問題，下列哪些選項是正確的？(2005)A．該婚姻的有效性應(yīng)適用法國法律B．該案涉及的離婚條件適用中國法律。C．財產(chǎn)分割動產(chǎn)適用瑞士法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法D．涉及該案的財產(chǎn)分割應(yīng)適用中國法律。第二節(jié)親屬關(guān)系一、親子關(guān)系的法律適用人身親權(quán)：姓名設(shè)立、居所指定、人身保護(hù)(妻母同時落水先救誰)、言行管教、代理權(quán)、撫養(yǎng)、繼承等；財產(chǎn)親權(quán)：財產(chǎn)管理權(quán)、收益權(quán)、一定的處分權(quán)等。（一）婚生子女（legitimatechildren）：關(guān)于子女是否為婚生的準(zhǔn)據(jù)法：

（1）父母屬人法；

（2）子女屬人法；

（3）支配婚姻效力的法律；

（4）適用對子女婚生更為有利的法律。（二）非婚生子女的準(zhǔn)正（legitimizationofillegitimatechildren）準(zhǔn)正的方式：事后婚姻，認(rèn)領(lǐng)，訴訟

郭沫若、辜振甫的非婚生子女糾紛（三）親子關(guān)系的法律適用☆《涉民法》第25條：父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。西法大禹華英教授：涉外家庭關(guān)系的法律適用二、收養(yǎng)的法律適用★（一）收養(yǎng)的法律沖突1、收養(yǎng)（adoption）的實質(zhì)要件：（1）收養(yǎng)人：滿35周歲、無子女、有收養(yǎng)能力。汶川大地震（2）送養(yǎng)人：（3）被收養(yǎng)人：不滿14周歲的孤兒、棄兒、生父母無力撫養(yǎng)的子女（4）收送養(yǎng)意愿：2、收養(yǎng)的形式要件：書面協(xié)議、登記、公證（二）收養(yǎng)的法律適用1、收養(yǎng)實質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法：

（1）法院地法；（2）收養(yǎng)人屬人法；（3）收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的屬人法；（4）被收養(yǎng)人的屬人法?！渡婷穹ā返?8條：收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。2、收養(yǎng)成立的形式：成立地法，或同實質(zhì)要件準(zhǔn)據(jù)法。3、收養(yǎng)效力的法律適用《涉民法》第28條：收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。

4、收養(yǎng)解除的法律適用《涉民法》第28條：收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。（三）我國關(guān)于涉外收養(yǎng)的具體規(guī)定

1991年我國《收養(yǎng)法》第21條規(guī)定：外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其所在國主管機(jī)關(guān)依照該國法律審查同意。收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)提供由其所在國有權(quán)機(jī)構(gòu)出具的有關(guān)收養(yǎng)人的年齡、婚姻、職業(yè)、財產(chǎn)、健康、有無受過刑事處罰等狀況的證明材料，該證明材料應(yīng)當(dāng)經(jīng)其所在國外交機(jī)關(guān)或者外交機(jī)關(guān)授權(quán)的機(jī)構(gòu)認(rèn)證，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證。該收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)與送養(yǎng)人訂立書面協(xié)議，親自向省級人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)?shù)絿鴦?wù)院司法行政部門認(rèn)定的具有辦理涉外公證資格的公證機(jī)構(gòu)辦理收養(yǎng)公證。(國際私法上的強(qiáng)制性法規(guī)則)收養(yǎng)人國審查同意，經(jīng)雙重認(rèn)證的證明材料，書面協(xié)議和登記，可公證涉外收養(yǎng)形成產(chǎn)業(yè)鏈三、扶養(yǎng)(maintenance)的法律適用

轟動美中的賀梅撫養(yǎng)權(quán)案

七年之痛①賀紹強(qiáng)哥倫比亞母親在廣東開平向公婆索子案（一）扶養(yǎng)義務(wù)人的屬人法（二）扶養(yǎng)權(quán)利人的屬人法（三）盡量有效原則《涉民法》第29條：扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。《民法通則》第148條：扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。1973年《關(guān)于扶養(yǎng)義務(wù)法律適用的海牙公約》四、監(jiān)護(hù)的法律適用（一）監(jiān)護(hù)(guardianship/custody/wardship)（二）法律適用1、法院地法，如英國。2、保護(hù)弱者《涉民法》第30條：監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。★《民通意見》第190條規(guī)定，監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律，但被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律。司考真題：收養(yǎng)的法律適用35．一對英國夫婦婚后移居意大利，后來華工作。該夫婦于今年收養(yǎng)一名中國兒童并決定一起回意大利生活。根據(jù)我國法律，有關(guān)該夫婦收養(yǎng)中國兒童所應(yīng)適用的法律，下列哪一選項是正確的？(2007年)A．應(yīng)適用中國法和意大利法。B．應(yīng)適用中國法和英國法C．只需適用中國的有關(guān)法律規(guī)定D．只需適用意大利的有關(guān)法律規(guī)定第三節(jié)繼承的法律適用何鴻燊分產(chǎn)案；周一男在二奶村被滅門，二奶前夫要繼承？富孀千萬英磅遺贈中餐館文老板！1924年西班牙寡婦馬爾多納多在西班牙死亡，無遺囑，無繼承人，在英國留下一筆遺產(chǎn)。西班牙政府在英國法院起訴，要求把遺產(chǎn)的管理證書發(fā)給其指定的代理人。被告英國財政部法務(wù)官聲稱：死者在英國的財產(chǎn)為無人繼承財產(chǎn)，英國政府享有先占權(quán)，遺產(chǎn)應(yīng)歸英國所有。西班牙民法典第956條，對于無人繼承財產(chǎn)，被繼承人無遺囑的，國家將會以最后繼承人的身份取得死者的遺產(chǎn)，然后送到慈善機(jī)構(gòu)。法官支持了西班牙政府的主張，上訴法院也駁回上訴。一、法定繼承的法律適用★（一）法定繼承（statutory/intestatesuccession）的法律沖突（1）繼承的開始。

（2）繼承人的范圍（動物）、順序。

（3）繼承的財產(chǎn)。遺產(chǎn)的構(gòu)成（積極財產(chǎn)和消極財產(chǎn)）以及遺產(chǎn)的移轉(zhuǎn)問題。

（4）繼承份額、特留份。

（二）法定繼承的法律適用1、區(qū)別制也稱分割制（scissionsystemoftheEstate）：動產(chǎn)和不動產(chǎn)分別適用不同的沖突規(guī)范《涉民法》第31條：法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。

2、同一制也稱單一制（unitarysystemofEstate）：總括繼承，動產(chǎn)、不動產(chǎn)都適用被繼承人的屬人法。1989年《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》采用同一制，同時允許被繼承人選擇準(zhǔn)據(jù)法。二、遺囑（will）繼承的法律適用無效遺囑：行為能力不及格、口頭遺囑未確認(rèn)，大逆滅親受遺囑、應(yīng)留份額被處分，處分他產(chǎn)自無效，脅迫欺騙和偽改。（一）立遺囑能力的法律適用

一般適用當(dāng)事人立遺囑或死亡時的屬人法。（二）遺囑方式的法律適用：寬松靈活《涉民法》第32條：遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。實質(zhì)要件、約束力1、立遺囑人指定的有密切聯(lián)系國家的法律。1989年《海牙死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》第五條。2、立遺囑人立遺囑或死亡時的屬人法。《涉民法》第33條：遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。1989年《海牙死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》第三條。（三）遺囑效力的法律適用案例分析：遺囑的法律適用中國公民王美玫1948年定居印尼，1958年加入印尼國籍。1995年丈夫去世，僅有一子。1996年，王美玫變賣財產(chǎn)，與子回中國定居?；貒螅踬徺I了一套公寓自住。其子有業(yè)不就，靠王的積蓄生活。王美玫對其子好逸惡勞十分反感，多次勸說兒子自食其力，兒子置若罔聞。王美玫遂加強(qiáng)對財產(chǎn)的控制，引起兒子不滿，先后兩次加害王某，均被與其朝夕相伴的愛犬旺財相解。王美玫年事已高，又遭逆子暗算，心力交瘁，自知不久將絕于人世。1998年底，王美玫找到律師立下書面遺囑：1．取消兒子的繼承權(quán)。2．愛犬繼承遺產(chǎn)，由律師照料。3．在律師履行義務(wù)后，公寓歸律師所有。王美玫立遺囑后不久后去世，愛犬墓地守候四天四夜，不吃不喝，悲壯死去。問：1．王美玫遺囑的效力適用何國法律來認(rèn)定？

2．王美玫的遺產(chǎn)如何處理？三、無人繼承財產(chǎn)的處理（一）關(guān)于無人繼承財產(chǎn)的理論1、各國一般均規(guī)定歸屬國庫或其他公共團(tuán)體。我國《繼承法》第32條：無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織的成員，歸集體所有制組織所有。2、公共團(tuán)體取得無人繼承財產(chǎn)資格的理論根據(jù)①先占權(quán)。英國、美國、法國、奧地利②最后法定繼承人。德國、意大利、西班牙、瑞士(二)無人繼承財產(chǎn)歸屬問題的法律適用1、被繼承人的屬人法，繼承權(quán)主義；2、財產(chǎn)所在地法，先占權(quán)主義?！渡婷穹ā返?5條：無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。西法大宋渝玲教授：涉外繼承關(guān)系的法律適用司考真題：動產(chǎn)法定繼承的法律適用37．中國人李某長期居住在甲國，一年前移居乙國并取得住所。現(xiàn)李某去世而未立遺囑。李某生前在中國有投資股權(quán)和銀行存款。乙國關(guān)于法定繼承的沖突規(guī)則規(guī)定：法定繼承適用被繼承人本國法律。現(xiàn)李某的丙國籍的兒子和女兒為繼承李某在華的股權(quán)和存款發(fā)生爭議，并訴諸中國法院。依照我國相關(guān)法律及司法解釋，下列關(guān)于本案的法律適用哪項是正確的？(2006)

A．應(yīng)適用乙國法律，因為李某去世時居住在乙國。

B．應(yīng)適用甲國法律，因為李某長期居住在甲國

C．應(yīng)適用丙國法律，因為李某的兒子和女兒均具有丙國國籍

D．應(yīng)適用中國法律，因為李某具有中國國籍，且爭議的遺產(chǎn)位于中國司考真題：法定繼承的法律適用83.中國人李某定居甲國，后移居乙國，數(shù)年后死于癌癥，未留遺囑。李某在中國、乙國分別有住房和存款，李某養(yǎng)子和李某妻子的遺產(chǎn)之爭在中國法院審理。關(guān)于該遺產(chǎn)繼承案的法律適用，下列哪些選項是正確的？2010A.李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用甲國法B.李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用乙國法。C.李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用中國法D.李某所購房屋的繼承應(yīng)適用房屋所在國的法律。司考真題：無人繼承財產(chǎn)的法律適用40.甲國人瓊斯在我國工作期間不幸病故。瓊斯在我國境內(nèi)遺留有價值300萬元人民幣的財產(chǎn)，未留遺囑，亦無繼承人。在這種情況下，瓊斯遺留在我國的財產(chǎn)應(yīng)依據(jù)什么法律處理？（2004年）A.依甲國法處理B.依涉外繼承的準(zhǔn)據(jù)法處理C.依中國法律處理，但中甲兩國締結(jié)或參加的國際條約另有規(guī)定的除外。D.交甲國駐華使領(lǐng)館依甲國法處理課程復(fù)習(xí)和預(yù)習(xí)設(shè)計本章要點復(fù)習(xí)；(家事領(lǐng)域國際私法的特點：無統(tǒng)一實體法，管轄權(quán)問題非常重要，涉及公序良俗可能性大)本章思考題與延伸閱讀資料

；下章預(yù)習(xí)提示:馬文保險柜公司訴諾頓案“NIKE”滑雪茄克商標(biāo)侵權(quán)糾紛第十一章

財產(chǎn)權(quán)的法律適用☆前課要點復(fù)習(xí)

第一節(jié)物權(quán)的法律適用★第二節(jié)國家化問題☆第三節(jié)國際破產(chǎn)問題第四節(jié)票據(jù)的法律適用第五節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的法律適用馬文保險柜公司訴諾頓案新澤西州人施瓦茨在賓州與馬文保險柜公司簽訂了一個所有權(quán)保留的保險柜銷售合同。施瓦茨把保險柜帶到了新州并轉(zhuǎn)賣給諾頓。諾頓購買時并不知情。原告在新州法院提起訴訟，要求索回該保險柜。賓州法律：所有權(quán)保留不能對抗買方債權(quán)人或善意第三人。新州規(guī)定：附條件銷售可以對抗買方的債權(quán)人以及善意第三人，且交易中買方只能獲得向他售貨的賣方的權(quán)利。問題：(1)施瓦茨與馬文保險柜公司訂立的合同應(yīng)受哪一州的法律支配?為什么？(2)原告和被告之間的訴訟是合同爭議還是物權(quán)爭議?應(yīng)該怎樣適用法律?第一節(jié)物權(quán)的法律適用一、物權(quán)（rightinrem/realright）的法律沖突☆1、動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分；2、物權(quán)客體的范圍；3、物權(quán)的種類和內(nèi)容；（永佃權(quán)、居住權(quán)、典當(dāng)權(quán)等）4、物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的方式及條件；5、物權(quán)的保護(hù)方法

二、一般物權(quán)的法律適用★(一)不動產(chǎn)物權(quán)的法律適用物之所在地法《涉民法》第36條：不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。(二)動產(chǎn)物權(quán)的法律適用1.動產(chǎn)隨人；2.物之所在地法；3.意思自治《涉民法》第37條：當(dāng)事人可以協(xié)議選擇動產(chǎn)物權(quán)適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律?！渡婷穹ā返?8條：當(dāng)事人可以協(xié)議選擇運輸中動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。(例外之例外：長期滯留)案例：我國動產(chǎn)物權(quán)的法律適用江蘇南京中院1997年“陸承業(yè)、蔡相女與張淑霞、陸青繼承和保險賠償金權(quán)屬糾紛”保險賠償金屬于動產(chǎn)物權(quán)，對涉外動產(chǎn)所有權(quán)的法律適用，我國尚無明文規(guī)定。但《民法通則》第142條規(guī)定：“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！痹趪H私法領(lǐng)域，適用物之所在地法律來解決日益增多的涉外動產(chǎn)所有權(quán)的法律沖突已成為慣例。案例：擔(dān)保物權(quán)與擔(dān)保合同：

如何適用法律？廣東高院在“中國農(nóng)業(yè)銀行佛山順德支行與順德市風(fēng)行企業(yè)有限公司、梁耀華、梁耀輝借款擔(dān)保合同糾紛”中認(rèn)為本案屬借款擔(dān)保合同糾紛。因本案被告梁耀華是香港特別行政區(qū)的居民，故本案系涉港民商事糾紛。關(guān)于本案法律適用的問題，本案借款合同無涉外因素，故應(yīng)適用內(nèi)地的法律解決本案借款合同糾紛；本案擔(dān)保合同所涉及的抵押物在內(nèi)地，根據(jù)不動產(chǎn)物權(quán)適用物之所在地法的原則，應(yīng)適用內(nèi)地的法律解決本案擔(dān)保合同糾紛。本案在法律適用上存在什么問題？三、特殊物權(quán)的法律適用(一)船舶物權(quán)船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。（《海商法》第270-272條）三、特殊物權(quán)的法律適用(二)民用航空器物權(quán)民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。（《民用航空法》第185-187條）司考真題：運輸中動產(chǎn)物權(quán)的法律適用98．B公司與D公司就運輸途中平板電腦的所有權(quán)產(chǎn)生了爭議，D公司將爭議訴諸中國某法院。根據(jù)我國有關(guān)法律適用的規(guī)定，關(guān)于平板電腦所有權(quán)的法律適用，下列選項正確的是：2011A．當(dāng)事人有約定的，可以適用當(dāng)事人選擇的法律，也可以適用乙國法B．當(dāng)事人有約定的，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人選擇的法律。C．當(dāng)事人沒有約定的，應(yīng)當(dāng)適用甲國法D．當(dāng)事人沒有約定的，應(yīng)當(dāng)適用乙國法。司考真題：船舶抵押權(quán)的法律適用1997年10月，香港A公司向大連海事法院起訴，根據(jù)其對我國B公司貨輪“明星號”享有的貸款抵押權(quán)求償。經(jīng)法院調(diào)查，“明星號”是我國B公司從希臘租用的一艘在巴拿馬登記并懸掛巴拿馬國旗的光船。在大連海事法院在處理該案時，應(yīng)適用下列哪一法律？A．香港法B．希臘法。C．巴拿馬法D．中國法司考真題：民用航空器抵押權(quán)的法律適用37.依我國《民用航空法》的規(guī)定，民用航空器的轉(zhuǎn)讓、抵押，應(yīng)當(dāng)適用哪國法律？（2004年）

A.民用航空器轉(zhuǎn)讓、抵押地國法律

B.民用航空器所在地國法律

C.民用航空器國籍登記國法律。

D.受理案件的法院所在地國法律第二節(jié)國家化問題一、國家化的定義：☆國家化或國有化（Nationalization）通常是指主權(quán)國家依據(jù)本國法律，將某些原屬私人（包括外國自然人和法人）所有的財產(chǎn)和權(quán)利收歸國家控制，由國家或它的機(jī)構(gòu)經(jīng)營和使用并予以一定補償?shù)囊环N法律措施。資本主義國家誕生初期開國家化之先河。二戰(zhàn)以后新興民族國家將國家化推向了高潮。近年來拉美數(shù)國開始對國家資源國家化，玻利維亞，委內(nèi)瑞拉。二、國家化法令的效力★（一）國家化法令對本國人在外國財產(chǎn)的效力各國往往否認(rèn)外國國家化法令的域外效力，其理由主要有：①是懲罰性的公法行為；②違反公共政策；③物權(quán)適用物之所在地法；④有關(guān)外國未被承認(rèn)。但被國家化的財產(chǎn)通過貿(mào)易轉(zhuǎn)移到國外，其原所有人主張權(quán)利的，通常承認(rèn)外國國家化的域外效力。蘇聯(lián)巴庫油田案（二）國家化法令對外國人在本國財產(chǎn)的效力和補償1.各國一般傾向承認(rèn)外國國家化法令對位于其境內(nèi)的外國人財產(chǎn)的效力，但要求所在國給予一定的補償。2.補償標(biāo)準(zhǔn)：（1）不予補償；經(jīng)濟(jì)掠奪，無力補償（2）給予“充分、有效、及時”的補償；赫爾規(guī)則（3）給予“適當(dāng)、合理”的補償?？栁种髁x三、我國關(guān)于國家化問題的立場和實踐我國對外國投資者的財產(chǎn)一般不征收、征用，更不會進(jìn)行國家化，即使在將來非常特殊的情況下，確有必要征收、征用或國家化時，亦會給予外國投資者合理的、不低于原財產(chǎn)價值的補償。第三節(jié)破產(chǎn)的法律適用☆改革開放后我國受理的第一起涉外企業(yè)破產(chǎn)案件：新南印染廠有限公司破產(chǎn)案港資企業(yè)新南印染廠1981年在香港向英國萊斯銀團(tuán)借款3600萬港元，之后又向南洋商業(yè)銀行透支2900萬港元，并以其資產(chǎn)再次抵押。此外，該公司還欠香港其他公司款項840萬港元。1983年新南廠的主要股東破產(chǎn)，被享有債權(quán)的銀行清盤接管。萊斯銀團(tuán)搶先行使抵押權(quán)，要求接管新南印染廠。深圳法院：（1）新南新染廠是中國法人，對該公司資產(chǎn)的處理應(yīng)適用“法人本國法”即中國法。（2）中國法人不存在由外國法人以任何理由和形式進(jìn)行所謂的“接管”；（3）新南廠的資產(chǎn)是不動產(chǎn)，其處理方法應(yīng)依據(jù)不動產(chǎn)物權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法的國際私法規(guī)則，由深圳特區(qū)依法轉(zhuǎn)讓或變賣，用變賣后的資金償還其債務(wù)。一、破產(chǎn)的法律適用國際破產(chǎn)的法律適用問題可分為破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)程序、破產(chǎn)財團(tuán)、破產(chǎn)管理等幾個主要方面，原則上都適用破產(chǎn)宣告國即法院地國法律。第三節(jié)國際破產(chǎn)問題☆破產(chǎn)的域外效力是指一國宣告的破產(chǎn)是否對位于他國的財產(chǎn)或居住于他國的人具有約束力的問題。（一）普及破產(chǎn)主義一國的破產(chǎn)宣告具有普遍效力，單一破產(chǎn)制(unitybankruptcies)，即“一人一破產(chǎn)”，（二）屬地破產(chǎn)主義一國的破產(chǎn)宣告具有地域效力（territoriality），復(fù)合破產(chǎn)制(pluralitybankruptcies)，即“一地一破產(chǎn)”。（三）折衷主義內(nèi)外有別、動產(chǎn)不動產(chǎn)有別二、破產(chǎn)的域外效力★三、我國的相關(guān)規(guī)定和實踐2006年《破產(chǎn)法》第五條依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權(quán)、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益的，裁定承認(rèn)和執(zhí)行。案例：深圳中院審理的國際商業(yè)銀行（BCCI)破產(chǎn)案1992年BCCI在世界74個國家和地區(qū)被宣告破產(chǎn)，深圳中院也于同年9月宣告其深圳分行在中國破產(chǎn)。這是運用國際私法處理破產(chǎn)問題的空前大案。問題是BCCI在中國的財產(chǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能補償中國境內(nèi)債權(quán)人的債權(quán)，財產(chǎn)僅占1.1億美元登記債權(quán)的12%。在袁成第審判長的堅持下，清算委員會決定將國內(nèi)財產(chǎn)交付國際清算組織參加全球大清算，最后獲得了75%的補償。個人破產(chǎn)？國家破產(chǎn)？第四節(jié)票據(jù)的法律適用《涉民法》第39條：有價證券，適用有價證券權(quán)利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律。涉外票據(jù)，是指出票、背書、承兌、保證、付款等行為中，既有發(fā)生在中華人民共和國境內(nèi)又有發(fā)生在中華人民共和國境外的票據(jù)。匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可以適用付款地法律。票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律。票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。票據(jù)喪失時，失票人請求保金票據(jù)權(quán)利的程序，適用付款地法律。（《票據(jù)法》第94-101條）司考真題：票據(jù)的法律適用35．甲國人羅得向希姆借了一筆款。羅得在乙國給希姆開具一張五萬美元的支票，其記載的付款人是羅得開立帳戶的丙國銀行。后丙國銀行拒絕向持有支票的希姆付款。因甲國戰(zhàn)亂，希姆和羅得移居中國經(jīng)商并有了住所，希姆遂在中國某法院起訴羅得，要求其支付五萬美元。關(guān)于此案的法律適用，下列哪一選項是正確的？2009A．該支票的追索應(yīng)適用當(dāng)事人選擇的法律B．該支票追索權(quán)的行使期限應(yīng)適用甲國法律C．該支票的記載事項適用乙國法律。D．該支票記載的付款人是丙國銀行，羅得的行為能力應(yīng)適用丙國法第五節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的法律適用“NIKE”茄克商標(biāo)侵權(quán)糾紛

2004年十大案例浙江公司出口茄克被深圳海關(guān)扣留，美國耐克公司在深圳中院起訴，此前曾就同一事實向西班牙法院起訴但未獲支持。法院認(rèn)為美國耐克公司在中國是“NIKE”商標(biāo)的專用權(quán)人，一經(jīng)核準(zhǔn)注冊就應(yīng)受保護(hù)。雖然西班牙公司在其本國對”NIKE“商標(biāo)擁有合法的專有使用權(quán)，但對具有地域特性的知識產(chǎn)權(quán)，在中國法院擁有司法權(quán)的范圍內(nèi)，原告取得該商標(biāo)的就應(yīng)得到保護(hù)。是否合理？案例：著作權(quán)作者身份認(rèn)定的法律適用一位英國雇員為履行公司職務(wù)為公司創(chuàng)作了一幅建筑表現(xiàn)圖。該圖未經(jīng)許可被中國一公司復(fù)制發(fā)行。中英均為伯爾尼公約成員國。英國公司不追究侵權(quán)行為，該雇員以”作者“身份起訴。先決問題：該雇員是否為著作權(quán)人？根據(jù)英國法著作權(quán)為公司所有，而依中國法，表現(xiàn)圖不是中國法律中的設(shè)計圖，不屬于《著作權(quán)法》中的職務(wù)作品，該雇員是合格的著作權(quán)人。如何適用法律？第四節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的法律適用一、知識產(chǎn)權(quán)(intellectualproperty)的法律沖突（一）知識產(chǎn)權(quán)的特點1、知識產(chǎn)權(quán)的脆弱性2、知識產(chǎn)權(quán)的地域性3、知識產(chǎn)權(quán)的時間性4、知識產(chǎn)權(quán)的雙重性5、知識產(chǎn)權(quán)的普遍性6、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際化7、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的復(fù)雜化：競爭政策、基本人權(quán)管理制度、運行模式、服務(wù)方式的專利化，文化遺產(chǎn)保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)化（二）知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突知識產(chǎn)權(quán)的種類、取得、行使、保護(hù)范圍、保護(hù)期限和限制等方面仍然存在大量的沖突。二、知識產(chǎn)權(quán)的法律適用

(一)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的法律適用《涉民法》第48條：知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律。(二)知識產(chǎn)權(quán)合同的法律適用《涉民法》第49條：同一般合同。(三)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用1、同一般侵權(quán)：行為地法2、適用被請求保護(hù)國的法律?！渡婷穹ā返?0條：知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護(hù)地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。案例：商標(biāo)侵權(quán)糾紛的法律適用四川高院2004年“客禧康國際有限公司與成都真鍋咖啡餐飲文化有限公司侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)糾紛”由于雙方當(dāng)事人未達(dá)成適用法律的協(xié)議，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第146條第1款的規(guī)定，侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法法律。本案成都真鍋公司被控侵權(quán)行為發(fā)生于中華人民共和國，所以應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。存在什么問題？案例：著作權(quán)侵權(quán)糾紛適用雙邊協(xié)定北京一中院1994年“美國沃爾特·迪斯尼公司與北京出版社、北京少年兒童出版社、新華書店總店北京發(fā)行所等侵犯版權(quán)糾紛”根據(jù)《中美備忘錄》的規(guī)定，美國國民的作品自1992年3月17日起，受中國法律的保護(hù)。迪斯尼公司對本案所涉及的卡通形象美術(shù)作品享有版權(quán)，未經(jīng)該公司授權(quán)，對上述卡通形象的商業(yè)性使用屬于侵權(quán)行為?！蹲x者文摘》易名案司考真題：知識產(chǎn)權(quán)45．中美兩國都是世界貿(mào)易組織成員。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》對中美兩國均適用。據(jù)此，下列哪一選項是正確的？(2007)A．中國人在中國首次發(fā)表的作品，在美國受美國法律保護(hù)。B．美國人在美國注冊但未在中國注冊的非馳名商標(biāo)，受中國法律保護(hù)C．美國人僅在美國取得的專利權(quán)，受中國法律的保護(hù)D．中美兩國均應(yīng)向?qū)Ψ絿业臋?quán)利人提供司法救濟(jì)，但以民事程序為限課程復(fù)習(xí)和預(yù)習(xí)設(shè)計本章要點復(fù)習(xí)；本章思考題與延伸閱讀資料；下章預(yù)習(xí)提示：作業(yè)布置(案例比較與問題討論)：作業(yè)布置(案例比較與問題討論)：1、武漢海事法院1999年“江蘇省輕工業(yè)品進(jìn)出口集團(tuán)股份有限公司與江蘇環(huán)球國際貨運有限公司、博聯(lián)國際有限海上貨物運輸合同糾紛”案2、最高法院2002年“美國總統(tǒng)輪船公司與萬寶集團(tuán)廣州菲達(dá)電器廠、菲利（廣州）工業(yè)有限公司等無單放貨糾紛”再審案3、上海高級法院“江蘇省紡織品進(jìn)出口集團(tuán)股份有限公司與華夏貨運有限公司、北京華夏企業(yè)貨運有限公司上海分公司無單放貨賠償糾紛”上訴案各案的案情陳述和爭點整理；涉及到國際私法上的哪些問題？在定性和法律適用方面，法院的做法有哪些相同和不同點？判決理由分別是什么？如何評論？你贊同怎樣做？為什么？

第十二章

合同的法律適用★前課要點復(fù)習(xí)第一節(jié)合同法律適用概述☆第二節(jié)意思自治原則★第三節(jié)最密切聯(lián)系原則★第四節(jié)合同法律適用中的特殊問題☆“奧汀訴奧汀”（Autenv.Auten）案：合同法律適用中的最密切聯(lián)系1918年在英國結(jié)婚，1933年被告前往美國，途中取得離婚判決后與另一女子結(jié)婚。1935年原告來到美國丁州達(dá)成別居協(xié)議：被告每月給原告80英鎊生活費；妻子則不得提起訴訟。被告從未履約。原告1936年在英國提出別居之訴，1938年法院判決被告給付生活費但未奏效。原告1947年向美國丁州法院起訴請求按協(xié)議取得款項，被告辯稱訴訟已使協(xié)議失效。丁州地方法院：由于合同當(dāng)事人未選擇適用的法律，因此應(yīng)適用合同締結(jié)地法律，即丁州法律。而依丁州法律，原告的行為已使協(xié)議失效。二審法院維持原判。1954年丁州最高法院福爾德法官主張適用與案件有最密切聯(lián)系地法律，并且該案與英國關(guān)系最為密切，丁州僅為別居協(xié)議的訂立地，且此因素也純因偶然造成。第一節(jié)合同法律適用概述一、主觀論和客觀論的分歧☆

（一）客觀論：13世紀(jì)-19世紀(jì)上半葉1、合同應(yīng)適用的法律不能根據(jù)當(dāng)事人自己的選擇，而應(yīng)根據(jù)合同場所化的客觀標(biāo)志來確定。2、即使認(rèn)可當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法，那么在當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法時，就適用客觀標(biāo)志地的法律。主要的客觀標(biāo)志：談判地、締約地、履約地、財產(chǎn)所在地、法院地（仲裁地）、當(dāng)事人國籍、住所地等（二）主觀論1、合同當(dāng)事人有權(quán)選擇適用于它們之間的合同的法律。2、沒有明示或默示意思時，假設(shè)公正理性的人如果處于當(dāng)事人的地位，在訂立合同時如果意識到法律選擇問題就會產(chǎn)生的選法意思。(假設(shè)或推定的意思)3、先驅(qū)：杜摩蘭，胡伯。司法實踐中英國最早，1865年意大利民法典首次在立法中明確規(guī)定當(dāng)事人意思自治。（三）結(jié)合論目前，主觀論與客觀論結(jié)合起來確定合同準(zhǔn)據(jù)法。美國：明示、默示選法合意＋最密切聯(lián)系原則＋法律推定歐洲：明示、默示選法合意＋特征性履行方法＋例外條款中國：明示選法合意＋特征性履行方法&最密切聯(lián)系原則《涉民法》第41條：當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。肖永平教授：國際合同的法律適用二、“分割論”（depecage）與“單一論”（unityofcontract）的對立1、對于不同性質(zhì)的合同，“單一論”主張不分類型，統(tǒng)一確定其準(zhǔn)據(jù)法，而“分割論”主張適用不同的法律。2、對于同一合同來說，“單一論”主張對整個合同適用同一法律，“分割論”主張合同的不同方面適用不同的法律。分割是有尺度的。通常合同準(zhǔn)據(jù)法是指支配合同成立和效力等實質(zhì)問題的準(zhǔn)據(jù)法。第二節(jié)意思自治原則一、當(dāng)事人意思自治原則的概念

《涉民法》第41條:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。《民法通則》第145條：涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。

《涉外合同規(guī)定》第八條：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：二、意思自治原則的具體運用★(一)當(dāng)事人選法條款的有效性(判斷依據(jù))1、法院地法；√2、當(dāng)事人選擇的法律；3、當(dāng)事人沒有選擇時將會適用的法律；實踐中的新問題：當(dāng)事人在合同中選擇了法律，但在訴訟過程中沒有提出適用的要求，該合同中的選法條款是否有效？有錯字或筆誤的法律選擇條款是否具有效力？當(dāng)事人未出庭是否影響選法條款的效力？(二)關(guān)于當(dāng)事人選擇法律的方式明示選擇:（expresschoiceoflaw）《涉民法》第3條：當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律。2.默示選擇（impliedchoiceoflaw）根據(jù)合同條款、案件事實或當(dāng)事人所做的其他法律行為等情況體現(xiàn)出的當(dāng)事人選擇法律的內(nèi)在意圖。如排他性的法院選擇條款、長期契約關(guān)系中的法律選擇、參照一國法定示范合同文本締約等。3.推定選擇：“假設(shè)意圖”（Presumedintention），往往并非當(dāng)事人的真實意圖，個別國家的實踐。(二)關(guān)于當(dāng)事人選擇法律的方式4、不約而同的合意:實踐中一種新的合意選法方式定義：當(dāng)事人沒有共同的法律選擇行為，而是在庭審過程或者訴訟文書中分別援引同一法律作為各自起訴或抗辯的依據(jù)，由此而形成當(dāng)事人法律選擇的合意。

《規(guī)定》第4條第2款已確認(rèn)。明示還是默示？原生性、突破性、拓展性(三)關(guān)于當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法的時間A.是否允許當(dāng)事人事后選擇？B.是否允許當(dāng)事人選擇后變更？英國國際私法過去認(rèn)為合同不能存在于“法律的真空狀態(tài)”之中，因此，當(dāng)事人必須在締約時選擇準(zhǔn)據(jù)法，而且一旦選擇了準(zhǔn)據(jù)法就不能改變。（是否合理？）《規(guī)定》第4條第1款規(guī)定：當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。涉外案件當(dāng)事人選法時間統(tǒng)計表庭審時合意選法締約時合意選法不約而同的合意選法單方選法合計數(shù)例58.46%29.04%11.40%1.10%100%（四）當(dāng)事人選擇法律的范圍：能否選擇與合同沒有客觀聯(lián)系的法律，能否選擇法院地國未承認(rèn)或未與法院地國建立外交關(guān)系的國家的法律。（五）當(dāng)事人選擇法律的對象：當(dāng)事人選擇的法律是否包括該國的沖突法，能否選擇國際條約和國際慣例為準(zhǔn)據(jù)法。（六）對當(dāng)事人合意選法的限制法院地強(qiáng)制性規(guī)則和公共利益保留，少數(shù)國家存在第三國強(qiáng)制性規(guī)則的限制。二、意思自治原則的具體運用★司考真題：當(dāng)事人意思自治原則的適用領(lǐng)域77．根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，關(guān)于涉外民事關(guān)系的法律適用，下列哪些領(lǐng)域采用當(dāng)事人意思自治原則？2011A．合同。B．侵權(quán)。C．不動產(chǎn)物權(quán)D．訴訟離婚第三節(jié)最密切聯(lián)系原則案例：武漢海事法院1999年“江蘇省輕工業(yè)品進(jìn)出口集團(tuán)股份有限公司與江蘇環(huán)球國際貨運有限公司、美國博聯(lián)國際有限公司海上貨物運輸合同糾紛”對最密切聯(lián)系的經(jīng)典闡述：綜合分析、與《規(guī)定》相符否？本案原告江蘇輕工起訴被告美國博聯(lián)和江蘇環(huán)球無正本提單放貨屬合同糾紛。當(dāng)事人選擇的法律不能適用合同所涉全部內(nèi)容，應(yīng)視為雙方當(dāng)事人在合同中對該項爭議的處理沒有選擇適用的法律。因此根據(jù)《海商法》第269條規(guī)定，合同當(dāng)事人對該項爭議所適用的法律沒有選擇的，應(yīng)依照最密切聯(lián)系原則確定其所適用的法律。最密切聯(lián)系原則注重法律關(guān)系與地域的聯(lián)系，采用連結(jié)因素作為媒介來確定合同的準(zhǔn)據(jù)法，且所有與某個特定的爭議有關(guān)的連結(jié)因素都應(yīng)在決定該爭議適用的準(zhǔn)據(jù)法時被考慮，只有與合同存在密切聯(lián)系的法律才能確定為準(zhǔn)據(jù)法。當(dāng)事人之間爭議的主要問題是國際海上貨物運輸合同履行過程中承運人交貨行為的法律后果。該項爭議是承運人在美國港口交貨中產(chǎn)生，而非在提單簽發(fā)地或運輸始發(fā)地，由于承運人在運輸目的地交貨行為直接受交貨行為地法律的約束，與交貨行為地美國法律的聯(lián)系比其與合同簽訂地或運輸始發(fā)地中國法律的聯(lián)系更為真實具體，存在著實質(zhì)性聯(lián)系，交貨行為地法律是事實上支配爭議最有效的法律。因此，合同簽訂地的中國法律不是與該項爭議最密切聯(lián)系的法律。同時本案當(dāng)事人之間的國際海上貨物運輸合同是采用由承運人提供的格式合同(提單)，其首先必須符合承運人營業(yè)所所在地法的規(guī)定，承運人營業(yè)所所在地亦與國際海上貨物運輸合同聯(lián)系最密切。本案運輸目的地、標(biāo)點物所在地、承運人營業(yè)所所在地均在美國，因此，本案應(yīng)適用相關(guān)的美國法律為準(zhǔn)據(jù)法。第三節(jié)最密切聯(lián)系原則一、最密切聯(lián)系原則（Doctrineofthemostsignificantrelationship)的概念(一)定義：對于當(dāng)事人沒有選擇法律的合同應(yīng)當(dāng)適用與合同在地理或社會意義上聯(lián)系最集中最密切的法律。(二)特點：靈活性，法官具有較大的自由裁量權(quán)（discretionarypower），容易導(dǎo)致主觀隨意性。在我國涉外審判實踐中是運用最多的一種選法方法。二、最密切聯(lián)系的認(rèn)定★（一）特征性履行方法(doctrineofcharacteristicperformance)(以歐洲為代表)在國際雙務(wù)合同的當(dāng)事人未選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時，根據(jù)合同的特殊性質(zhì)與特征性履行方的場所來確定合同法律適用的一種理論和方法。該理論的一個主要目的是為避免分割合同，使所適用的法律是支配合同所有主要問題的單個法律。特征性履行方往往就是非貨幣支付方。（二）綜合分析方法從數(shù)量和質(zhì)量兩個方面對與合同有關(guān)的主觀和客觀因素進(jìn)行整體考量和綜合分析。1.連結(jié)因素的數(shù)量：與案件整體相關(guān)的各種主客觀連結(jié)因素在有關(guān)國家的數(shù)量分布情況。2.連結(jié)因素的質(zhì)量：主客觀因素與當(dāng)事人之間具體爭議焦點問題的聯(lián)系密切程度。連結(jié)因素包括：當(dāng)事人的國籍、住所、營業(yè)所，談判地，締約地，履約地(裝運地、卸貨地、目的地、付款地)，船舶的國籍，侵權(quán)行為實施地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，事故發(fā)生地，物之所在地，法院地，主合同準(zhǔn)據(jù)法所在地，合同使用的語言文字、法律術(shù)語、格式特點，貨幣，單方選法意思等。（三）中國相關(guān)規(guī)定《涉民法》第41條：當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！兑?guī)定》第5條：人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

（一）買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。

（三）成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。（六）動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。（九）融資租賃合同，適用承租人住所地法。（十）建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。（十四）債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。（十五）拍賣合同，適用拍賣舉行地法。

如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。第四節(jié)特殊合同的法律適用一、消費者合同（consumercontract）1、不許當(dāng)事人選擇：消費者習(xí)慣居所地國法2、允許當(dāng)事人選擇，但不得剝奪法律的強(qiáng)制保護(hù)。《涉民法》第42條：消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。二、雇傭合同（employmentcontract）《涉民法》第43條：勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。三、擔(dān)保合同的法律適用，附屬還是獨立？四、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律適用第四節(jié)特殊合同的法律適用司考真題：合同準(zhǔn)據(jù)法34．中國某航空公司從甲國公司融資租賃一架飛機(jī)。雙方合同約定適用甲國法律，由乙國銀行提供貸款，由住所位于丙國的丙國公司擔(dān)保。合同以英文作成，但貸款合同和保證合同對法律適用均沒有約定。履行中發(fā)生爭議，訴諸中國法院。依我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？2009A．飛機(jī)融資租賃合同應(yīng)適用甲國法律。B．飛機(jī)融資租賃合同應(yīng)適用承租人住所地法律C．貸款合同應(yīng)認(rèn)為當(dāng)事人默示選擇適用英國法D．保證合同應(yīng)適用中國某航空公司的住所地法司考真題：海商35.甲國公司與乙國航運公司訂立海上運輸合同，由丙國籍船舶“德洋”號運輸一批貨物，有關(guān)“德洋”號的爭議現(xiàn)在中國法院審理。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？2010A.該海上運輸合同應(yīng)適用船旗國法律B.有關(guān)“德洋”號抵押權(quán)的受償順序應(yīng)適用法院地法律C.有關(guān)“德洋”號船舶優(yōu)先權(quán)的爭議應(yīng)適用丙國法律D.除法律另有規(guī)定外，甲國公司與乙國航運公司可選擇適用于海上運輸合同的法律。課程復(fù)習(xí)和預(yù)習(xí)設(shè)計本章要點復(fù)習(xí)；本章思考題與延伸閱讀資料；下章預(yù)習(xí)提示:Babcockv.Jackson案第十三章法定之債的法律適用☆前課要點復(fù)習(xí)第一節(jié)一般侵權(quán)行為的法律適用★第二節(jié)特殊侵權(quán)行為的法律適用☆第三節(jié)不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的法律適用☆紐約州：無重大過錯的車主對免費搭乘乘客的傷害承擔(dān)一定責(zé)任；安大略?。簾o重大過錯的車主對免費搭乘乘客的傷害不承擔(dān)責(zé)任。美國傳統(tǒng)的沖突規(guī)則：侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法。Babcock敗訴后上訴到紐約州最高法院，F(xiàn)uld法官適用了紐約州的法律：個案正義、最密切聯(lián)系原則、政府利益分析說。1963年美國紐約州最高法院

Babcockv.Jackson案1..構(gòu)成要件方面：違法行為、結(jié)果、因果關(guān)系、過錯刮痧2.侵權(quán)責(zé)任方面：責(zé)任形式：以賠償為中心，停止、恢復(fù)、返還、補救，賠償?shù)蓉?zé)任范圍：直接間接損失，物質(zhì)精神損失，純經(jīng)濟(jì)損失賠償數(shù)額（計算方法、標(biāo)準(zhǔn)、限額等）：3.受害人范圍：直接受害人，間接受害人，胎兒東法大林燕平教授：涉外侵權(quán)行為的法律適用東法大劉寧元教授：涉外侵權(quán)行為的法律適用一、侵權(quán)行為Torts的法律沖突二、一般侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法★（一）侵權(quán)行為地法(基本規(guī)則)《涉民法》第44條：侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律。侵權(quán)行為地的確定？1、加害行為地。奧地利、瑞士。2、損害發(fā)生地。美國、歐共體。3、既包括加害行為地，也包括損害發(fā)生地?！睹裢ㄒ庖姟返?7條4、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為地如何確定？（二）當(dāng)事人共同屬人法《羅馬條例Ⅱ》《涉民法》第44條：侵權(quán)責(zé)任，當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。（三）當(dāng)事人意思自治瑞士：當(dāng)事人可事后約定適用法院地法；《涉民法》第44條：侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。二、一般侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法★二、一般侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法★（四）最密切聯(lián)系原則(侵權(quán)自體法)大多數(shù)情況下仍有適用侵權(quán)行為地法的必要，但應(yīng)該有一種足夠廣泛且靈活的沖突規(guī)則，以便能夠顧及種種例外情況。（五）對受害人有利的法律(better-rulemethod)（六）重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法英國歷史上的雙重可訴規(guī)則（doubleactionabilityrule）第二節(jié)特殊侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法一、人格侵權(quán)的法律適用《涉民法》第46條：通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律?！渡婷穹ā返?5條：人格權(quán)的內(nèi)容，適用權(quán)利人經(jīng)常居所地法律。二、涉外產(chǎn)品責(zé)任☆陜西省西安市中院2002年“甘肅省公路局與日本橫濱橡膠株式會社產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)糾紛”案。

最密切聯(lián)系”、“有利于受害人”和“排除被告不可預(yù)見的法律的適用”?！渡婷穹ā返?5條：產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。三、涉外公路交通事故的法律適用一個日本人騎自行車與一美國人駕駛的小汽車發(fā)生交通事故1968年海牙國際私法會議《關(guān)于交通事故法律適用的公約》《CONVENTIONONTHELAWAPPLICABLETOTRAFFICACCIDENTS》交通事故的準(zhǔn)據(jù)法是事故發(fā)生地國法，但在一些例外情況下，可適用車輛登記地國法。遇難意大利女子索賠1億美元

鐵道部傻了

四、海上侵權(quán)的法律適用(一)船舶碰撞★《海商法》第273條：船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。(二)船舶內(nèi)部侵權(quán)(三)船舶油污損害：《國際油污損害民事責(zé)任公約》(四)海事賠償責(zé)任限制《海商法》第275條：海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地法律。五、國際空中侵權(quán)的法律適用韓國一航空公司飛機(jī)在上海發(fā)生空難，飛機(jī)上有中、日、美、韓、印等國乘客，毀壞了上海一片正在開發(fā)的房產(chǎn)

飛機(jī)空難(一)航空器外部侵權(quán)《民用航空法》第189條民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。

(二)航空器內(nèi)部侵權(quán)《華沙公約》、《蒙特利爾公約》、《吉隆坡協(xié)議》六、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)1、法國法官有權(quán)禁上雅虎網(wǎng)上拍賣納粹紀(jì)念品嗎？

雅虎公司：公司服務(wù)器設(shè)置在美國，而其行為依美國法律完全合法。技術(shù)上不可行。網(wǎng)上拍賣納粹物品所引發(fā)的言論自由問題2、外交部：外國法院對百度屏蔽信息案無管轄權(quán)

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律適用尚不成熟穩(wěn)定：侵權(quán)行為地法兼當(dāng)事人屬人法，ISP所在地法或其選擇的法律，網(wǎng)上社區(qū)規(guī)則。

司考真題：人格侵權(quán)的法律適用78．甲國人特里長期居于乙國，丙國人王某長期居于中國，兩人在北京經(jīng)營相互競爭的同種產(chǎn)品。特里不時在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布不利于王某的消息，王某在中國法院起訴特里侵犯其名譽權(quán)、肖像權(quán)和姓名權(quán)。關(guān)于該案的法律適用，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些選項是錯誤的？2011A．名譽權(quán)的內(nèi)容應(yīng)適用中國法律，因為權(quán)利人的經(jīng)常居住地在中國B．肖像權(quán)的侵害適用甲國法律，因為侵權(quán)人是甲國人。C．姓名權(quán)的侵害適用乙國法律，因為侵權(quán)人的經(jīng)常居所地在乙國。D．網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用丙國法律，因為被侵權(quán)人是丙國人。司考真題：船舶碰撞的法律適用37．巴拿馬籍貨輪"安達(dá)號"承運一批運往中國的貨物，中途?？宽n國。"安達(dá)號"在韓國?？啃遁d同船裝運的其他貨物時與利比里亞籍"百利號"相碰。"安達(dá)號"受損但能繼續(xù)航行，并得知"百利號"最后的目的港也是中國港口。"安達(dá)號"繼續(xù)航行至中國港口卸貨并在中國某海事法院起訴"百利號"，要求其賠償碰撞損失。依照我國法律，該法院處理該爭議應(yīng)適用下列哪一國法律？(2007)A．中國法律，因為本案兩船國籍不同，應(yīng)適用法院地法處理爭議B．巴拿馬法律，因為它是本案原告船舶的國籍國C．利比里亞法律，因為它是本案被告船舶的國籍國D．韓國法律，因為韓國是侵權(quán)行為地。司考真題：海上侵權(quán)的法律適用82．依照我國《海商法》相關(guān)規(guī)定，下列哪些訴訟應(yīng)適用受理案件的法院所在地法律？(2006)A．我國法院受理的海事賠償責(zé)任限制的訴訟。B．我國法院受理的關(guān)于船舶優(yōu)先權(quán)的訴訟。C．同一國籍的船舶在公海上發(fā)生碰撞而在我國法院進(jìn)行的訴訟D．不同國籍的外國船舶在公海上發(fā)生的碰撞而在我國法院進(jìn)行的訴訟。司考真題：海事沖突法83．甲國貿(mào)易公司航次承租乙國籍貨輪"錦繡"號將一批貨物從甲國運往中國，運輸合同載有適用甲國法律的條款。"錦繡"號?？勘麌掣蹠r與丁國籍輪"金象"號相撞，有關(guān)貨損和碰撞案在中國法院審理。關(guān)于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的？A．有關(guān)航次租船運輸合同的爭議應(yīng)適用與合同有最密切聯(lián)系的法律B．有關(guān)航次租船運輸合同的爭議應(yīng)適用甲國法律。C．因為"錦繡"號與"金象"號的國籍不同，兩輪的碰撞糾紛應(yīng)適用法院地法解決D．"錦繡"號與"金象"號的碰撞應(yīng)適用丙國法律。司考真題：航空侵權(quán)的法律適用39．新加坡民用航空公司一架客機(jī)飛往印度尼西亞途中，因機(jī)上物體墜落使在公海上捕魚的越南漁船受損。后該漁船開往中國港口修理，并就該飛機(jī)造成的損害賠償訴諸我國法院。對于該案，依《中華人民共和國民用航空法》規(guī)定，法院應(yīng)適用下列哪個國家的法律？(2005)A．新加坡法律B．印度尼西亞法律C．越南法律D．中國法律。1、廣東省高級法院2004年“貴州甕福磷礦進(jìn)出口公司與新加坡斯諾運輸公司、巴拿馬寰宇租船公司海上貨物運輸不當(dāng)?shù)美m紛”上訴案:斯諾公司是合同承運人，寰宇公司是實際承運人，都向甕福公司主張運費。法院認(rèn)為：本案為涉外海上貨物運輸不當(dāng)?shù)美m紛。甕福公司與斯諾公司沒有就法律適用問題作出約定，雙方之間的不當(dāng)?shù)美m紛是在履行航次租船合同過程中產(chǎn)生的，所以應(yīng)以支配該航次租船合同的法律，作為處理甕福公司與斯諾公司之間不當(dāng)?shù)美m紛的準(zhǔn)據(jù)法。第三節(jié)不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的法律適用案例：案例：無基礎(chǔ)關(guān)系的不當(dāng)?shù)美姆蛇m用江蘇省南京市中級法院2003年“韓國中小企業(yè)銀行與中國揚州英邁杰服