第1章 國際貿(mào)易合同的簽訂

第一章國際貿(mào)易合同的簽訂學習目標了解國際貿(mào)易合同的磋商過程；掌握發(fā)盤、接受與合同成立的條件；了解不同法律文本對發(fā)盤、接受的主要分歧；掌握合同的主要內(nèi)容與格式。案例導入案情：我某進出口公司向國外某商人詢購某商品，不久，我方收到對方8月5日的發(fā)盤，發(fā)盤有效期至8月22日。我方于8月20日向?qū)Ψ綇碗姡骸叭魞r格能降至56美元/件，我方可以接受?！睂Ψ轿醋龃饛汀?月21日我方得知國際市場行情有變，于當日又向?qū)Ψ饺ル姳硎就耆邮軐Ψ?月15日的發(fā)盤。問：我方的接受能否使合同成立？為什么？參考答案第一節(jié)國際貿(mào)易的交易磋商交易磋商的程序依次有四個環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤、接受。其中，發(fā)盤與接受是構成進出口有效合同的基本環(huán)節(jié)。一、詢盤

詢盤(Inquiry)，又稱詢價，是指買方為了購進貨物或賣方為了銷售貨物而向?qū)Ψ教岢鲇嘘P交易條件的詢問。多由買方發(fā)起，內(nèi)容包括詢問價格、其他交易條件或要求對方做出發(fā)盤。詢盤是交易的起點，但其對雙方均無法律上的約束力。二、發(fā)盤

發(fā)盤(Offer)，又稱報盤，在法律上稱為“要約”，是買方或賣方向?qū)Ψ教岢龈鞣N交易條件，并愿意按照這些條件達成交易、訂立合同的一種肯定的表示。發(fā)盤一般可采用書面和口頭兩種方式。書面發(fā)盤包括使用書信、電報、電傳、傳真和電子郵件等?？陬^發(fā)盤一般是指電話報價。發(fā)盤人可以是買方，也可以是賣方。二、發(fā)盤

根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱為《公約》)的規(guī)定，構成一項有效的發(fā)盤必須具備下列四個條件：(1)發(fā)盤要有特定的受盤人，受盤人可以是一個，也可以是指定多個；

(2)發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定；(3)必須表明發(fā)盤對發(fā)盤人有約束力；(4)發(fā)盤必須送達受盤人才能生效。按照發(fā)盤人是否受發(fā)盤的約束，發(fā)盤分為實盤和虛盤。實盤構成有效實盤的基本條件一方愿意與另一方達成交易的肯定表示。實盤的內(nèi)容必須明確、完整和無保留。實盤必須送達受盤人。

二、發(fā)盤

實盤的有效期限如果說發(fā)盤中明確規(guī)定了有效期限，受盤人必須在規(guī)定的期限內(nèi)接受才有效。一般規(guī)定具體的有效期限，發(fā)盤人采用以接受通知送達發(fā)盤人為準的規(guī)定辦法。未明確規(guī)定具體的有效期限時應理解為受盤人在“合理時間”(ReasonableTime)內(nèi)接受有效。為避免糾紛，一般不宜采用此種做法?？陬^發(fā)盤必須立即接受。

二、發(fā)盤

發(fā)盤的撤銷(Revocation)與撤回(Withdrawal)撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動，阻止它的生效。撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤的效力。撤銷和撤回的區(qū)別：二、發(fā)盤

《公約》對發(fā)盤的規(guī)定：在生效時間上，“發(fā)盤在送達受盤人時生效。”“一項發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可以撤回，如果撤回的通知在發(fā)盤到達受盤人之前或同時到達受盤人?！倍?、發(fā)盤

1.發(fā)盤人撤銷的通知必須在受盤人發(fā)出接受通知之前傳達到受盤人2.（1）發(fā)盤人注明了有效期，或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的。（2）受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對該盤的信賴做出行動。2.發(fā)盤不可撤銷的情況1.發(fā)盤可撤銷的情況二、發(fā)盤

實盤失效的情況過期拒絕還盤法律實施人力不可抗拒的意外事故造成發(fā)盤的失效二、發(fā)盤

虛盤的特點內(nèi)容不明確肯定發(fā)盤內(nèi)容含混不清，沒有訂立合同的肯定表示。主要交易條件不完整發(fā)盤中未列出必須具備的主要交易條件，除非雙方對未列明的條件事前已經(jīng)約定或有習慣做法，否則屬于虛盤性質(zhì)。有保留條件發(fā)盤列明保留條件，例如“本報盤以我方最后確認為準”、“報盤以我方貨未出售為準”、“本報盤以我方申請到出口許可證為準”等。二、發(fā)盤

三、還盤

還盤(Counter-Offer)，又稱還價，是受盤人對發(fā)盤內(nèi)容不完全同意而提出修改或變更的表示。還盤既是對受盤人對發(fā)盤的拒絕，也是受盤人以發(fā)盤人的地位所做出的新發(fā)盤。還盤不是一筆交易達成協(xié)議所必須經(jīng)過的步驟，有些交易有時不經(jīng)過還盤即可達成協(xié)議，有些交易則要經(jīng)過往返多次還盤才能達成協(xié)議。對還盤進行再還盤成為“反發(fā)盤”。還盤的內(nèi)容不僅限于商品價格，還可就交易的其他條件提出修改意見。課堂討論：還盤有什么法律后果？參考答案接受(Acceptance)，在法律上稱“承諾”，是買方或賣方無條件地同意對方在發(fā)盤中提出的各種交易條件，并愿意按照這些條件與對方達成交易、訂立合同的一種肯定的表示。構成有效接受的三個條件：接受必須由受盤人做出；接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符；接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)做出并送達發(fā)盤人，受盤人表示接受要以口頭、書面或行動的聲明形式向發(fā)盤人明確表示出來。

四、接受接受應注意的問題1．接受必須是無條件的所謂無條件是指受盤人對一項實盤無保留的同意，即接受的內(nèi)容必須同對方的實盤的各項條件嚴格一致。否則，在法律上不能構成一項有效接受。四、接受2．接受必須在一項發(fā)盤的有效期限以內(nèi)表示假使一項實盤規(guī)定了明確的具體的有效期限，受盤人只有在此期限內(nèi)表示接受才有效。假使一項實盤未規(guī)定具體的有效期限，根據(jù)國際貿(mào)易習慣，也應在“合理時間”內(nèi)表示接受才有效。3．接受必須由合法的受盤人表示通常情況下，一項實盤都明確地規(guī)定受盤人，即特定的個人或團體，對于這樣的實盤，必須由該盤指定的受盤人表示接受才有效。四、接受4.接受必須用一定方式表示出來接受應由受盤人采用聲明或做出實際行動的方式表示，并且這種表示傳達給發(fā)盤人才能生效；默認或沒有做出實際行動本身不構成接受。聲明是指用口頭或書面文字表達接受的意思。做出實際行動是指根據(jù)該項發(fā)盤的意思或依照當事人之間已經(jīng)確立的習慣做法或慣例所做出的行動。5.接受必須與發(fā)盤內(nèi)容相符四、接受第二節(jié)國際貿(mào)易合同的簽訂一、合同的成立(一)合同成立的時間根據(jù)《公約》的規(guī)定，受盤人接受發(fā)盤并在發(fā)盤有效期內(nèi)將接受送達發(fā)盤人，合同即告成立。但在實際業(yè)務中，合同成立的時間以訂約時合同上寫明的日期或以收到對方確認書的日期為準，即在簽訂書面合同時買賣雙方的合同關系確立。一、合同的成立(二)合同有效成立的條件合同當事人必須具有簽訂合同的行為能力合同必須有對價或約因合同的標的或內(nèi)容必須合法合同必須符合法律規(guī)定的形式合同當事人的意思表達必須真實二、書面合同的簽訂

(一)書面合同的作用

★作為合同成立的證據(jù)★作為履行合同的依據(jù)★作為合同生效的條件二、書面合同的簽訂

(二)書面合同的形式《公約》對貨物買賣合同的書面形式，沒有特定的限制。買賣雙方可以采取正式合同、銷售確認書、協(xié)議書、備忘錄、訂單和委托書等形式。在我國對外貿(mào)易中，主要使用合同和銷售確認書兩種形式。二、書面合同的簽訂

(三)書面合同的內(nèi)容書面合同的內(nèi)容通常包括約首、基本條款和約尾三個組成部分。約首約首是合同的序言部分，一般包括合同名稱、合同編號、締約雙方的名稱和地址、電報掛號、電話傳真號碼等內(nèi)容。此外，在合同序言部分還常常寫明雙方訂立合同的意愿和執(zhí)行合同的保證，對買賣雙方都具有約束力?；緱l款是合同的正文部分，具體列明各項交易條件，其中包括品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間與地點、運輸、保險、支付、檢驗、索賠、不可抗力和仲裁等條款。這些條款也是交易磋商的主要內(nèi)容，體現(xiàn)了買賣雙方的權利和義務。二、書面合同的簽訂

約尾約尾一般包括合同的份數(shù)、使用的文字及其效力、訂約時間和地點、合同生效的時間及雙方當事人的簽字蓋章等內(nèi)容。二、書面合同的簽訂

一、合同名稱二、約首（一）簽約日期（二）簽約地點（三）合同當事人（四）簽約緣由三、基本條款（一）品名、品質(zhì)（二）數(shù)量（三）包裝（四）價格（五）運輸（六）保險（七）支付方式（八）檢驗（九）索賠（十）不可抗力（十一）仲裁四、約尾二、書面合同的簽訂

合同范本銷售確認書（簡式合同）出口合同散裝大米出口合同甜菜粕顆粒出口合同進口合同VOLVO柴油機進口合同鑿井選煤機進口合同三、對進出口貿(mào)易合同的審核要點

進出口貿(mào)易合同的形式和格式，如果是由外商提供的，必須逐項審查其政治性、合法性、真實性和可操作性。外銷員對外簽訂合同，必須取得公司法定代表人的“簽約授權書”，否則無效。“簽約授權書”需明確授權范圍和工作責任。三、對進出口貿(mào)易合同的審核要點

對合同審核的主要內(nèi)容，包括品種、規(guī)格、單價、數(shù)量、總金額及貿(mào)易術語、裝運時間、裝運港和目的港、包裝、保險、付款方式、碼頭及其他雙方約定的條款、仲裁條款等。進出口貿(mào)易合同采用書面合同形式，經(jīng)買賣雙方簽字、蓋章有效。案例討論我方對外發(fā)盤軸承800套，分別為：101號／200套；102號／100套；103號／200套；104號／300套，限9月20日復到有效。對方在發(fā)盤的有效期內(nèi)來電表示接受，并附第1080號訂單一份。訂單內(nèi)表明的規(guī)格是：101號／