2023年行政法與行政訴訟法三十五個備考考

行政法與行政訴訟法三十五個備考考點考點一：合法行政原則合法行政原則,也稱行政合法性原則,是指行政機關的活動必須遵守法律。合法行政是行政法的首要原則，其他原則都是這一原則的延伸。合法行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的重要標志。合法行政原則，其內容涉及:(1)行政機關必須遵守法律，即“依法行政”。行政機關違反法律作出的規(guī)定和決定,不能取得法律效力。行政機關不積極執(zhí)行和實行法律規(guī)定的義務，就將構成不作為違法。（２)行政機關應當依照法律授權活動，即“無法律無行政”。沒有法律根據,行政機關不得作出影響公民合法權益或者增長公民義務的決定。否則,就將構成行政違法?？键c二:派出行政機關派出行政機關，簡稱派出機關,是指一級政府派出的行政機關，相稱于一級政府。只涉及三種:(1)地區(qū)行署,是省、自治區(qū)政府經國務院批準設立的，領導縣政府。(2）區(qū)公所，是縣、自治縣政府經省、自治區(qū)、直轄市政府批準設立的,領導鄉(xiāng)政府。(３）街道辦事處，是市轄區(qū)、不設區(qū)的市政府經上一級政府批準設立的,指導居民委員會?？键c三:地方行政機關地方行政機關，是指在一定行政區(qū)域內由人大產生的政府及其工作部門。地方行政機關,有普通地方國家行政機關、民族自治地方行政機關和特別行政區(qū)行政機關三種。(１)普通地方國家行政機關，是指除民族自治地方和特別行政區(qū)以外的,按照行政區(qū)劃由各級人民代表機關產生的地方行政機關。涉及省、市、縣、鄉(xiāng)四級政府及其工作部門。(２）民族自治地方行政機關，是指由民族自治地方人民代表機關產生的地方行政機關，即自治區(qū)、自治州和自治縣的政府及其工作部門。在行政法上,同普通地方國家行政機關沒有大的差別。(3)特別行政區(qū)行政機關,是根據憲法和特別行政區(qū)基本法產生的特別行政區(qū)的政府系統(tǒng)。這不屬于行政法考察的內容?？键c四:公務員的辭退辭退是由于公務員擔任公職存在缺陷，國家單方面解除公務員與機關之間公職關系的制度。辭退的條件是：(1)在年度考核中，連續(xù)兩年被擬定為不稱職的。（２）不勝任現職工作，又不接受其他安排的。(3)因所在機關調整、撤消、合并或者縮減編制員額需要調整工作，本人拒絕合理安排的。(４)不履行公務員義務,不遵守公務員紀律，經教育仍無轉變,不適合繼續(xù)在機關工作,又不宜給予開除處分的。(5)曠工或者因公外出、請假期滿無合法理由逾期不歸連續(xù)超過1５天,或者一年內累計超過3０天的。但是，因公致殘被確認喪失或者部分喪失工作能力的、患病或者負傷在規(guī)定的醫(yī)療期內的、女性公務員在孕期產假哺乳期內的，不得辭退?？键c五：具體行政行為的成立具體行政行為的成立，是指具體行政行為在法律上存在。具體行政行為成立的一般條件是：(１)在主體上,作出具體行政行為的是享有行政職權的行政機關,實行該具體行政行為的工作人員意志健全且具有行為能力。(2)在內容上,向對方當事人作出具有效果意思的表達。（3)在程序上,按照法律規(guī)定的時間和方式進行送達?？键c六:具體行政行為效力的種類具體行政行為具有公定力。公定力是指具體行政行為一經作出,就假定合法的法律效力,一般涉及擬定力、拘束力和執(zhí)行力。(1)擬定力，是指具體行政行為生效后，具有不可變更力，即不再爭議、不得更改的效力。具體行政行為非由法定機關通過法定程序，不得隨意撤消或改變。(2）拘束力,是指具體行政行為生效后,行政機關和當事人都必須遵守，其他國家機關和社會成員必須予以尊重的效力。(3)執(zhí)行力,是指具體行政行為生效后,行政機關有權采用國家強制力，使行政行為的內容得以實現的效力。考點七:具體行政行為的一般合法要件(1)有確鑿的事實證據。（2)對的合用法律法規(guī)。合用法律不能取決于行政官員的任意和偏好，而必須以法律所規(guī)定的事實條件作為合用法律的根據。(3）遵守法定行政程序。法定程序賦予行政方法和形式以權利義務的法律屬性,規(guī)定行政機關行使職權時必須遵守，如聽證程序。這里要區(qū)分嚴重違反程序和一般的程序瑕疵。具體行政行為表達中的明顯疏忽，如細微的書寫錯誤、計算錯誤等，不具有違法性,但假如給公民帶來損害,行政機關應對自己的過錯承擔補償責任。(4）沒有超越職權。行政機關應當在法律授予的權限以內活動。行政機關的職權范圍重要由行政組織法和授權法規(guī)定。(5)沒有濫用職權。行政機關在進行行政管理時,不只是機械和簡樸地按照有關法律和有關條款辦事，并且還要執(zhí)行法律的精神和立法目的。常見的濫用職權,如行政處罰的畸輕畸重、不公平對待、不合法考慮等?？键c八：行政許可的撤消一、可以撤消。行政許可機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權,發(fā)現存在以下任一情形，可以撤消行政許可:（1)行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定的；(２)超越法定職權作出準予行政許可決定的；（3)違反法定程序作出準予行政許可決定的;(4)對不具有申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的;（5)依法可以撤消行政許可的其他情形。被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予補償。二、應當撤消。被許可人以欺騙、賄賂等不合法手段取得行政許可的,應當予以撤消。被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。三、撤消的例外。撤消行政許可,也許對公共利益導致重大損害的,不予撤消。考點九:申請人和被許可人的法律責任申請人違法,予以行政處罰，情節(jié)嚴重的追究刑事責任。?？嫉闹匾莾煞N行政處罰:(1）行政許可申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請行政許可的，行政機關不予受理或者不予行政許可,并給予警告;行政許可申請屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的,申請人在一年內不得再次申請該行政許可。(2)被許可人以欺騙、賄賂等不合法手段取得行政許可的,行政機關應當依法給予行政處罰;取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的，申請人在三年內不得再次申請該行政許可。考點十：行政處罰的種類行政處罰法列舉了六類行政處罰,并規(guī)定了其他行政處罰種類的規(guī)定辦法。這六類行政處罰分別是：(１)警告。即對違法行為人進行譴責以示警戒，是最輕微的處罰。必須采用書面的形式。注意與行政處分的警告的區(qū)別。(２）罰款。即針對違法行為人的合法收入,對違法行為人設定金錢給付義務。注意與行政強制措施的罰款、排除妨礙訴訟的強制措施的罰款的區(qū)別。(3)沒收違法所得、沒收非法財物。違法所得是指違法行為人因違法行為所獲得的金錢或其他財物。非法財物是指違法行為人所占有的違禁品或實行犯罪行為所使用的工具和物品。注意與刑罰中的沒收的區(qū)別。（4）責令停產停業(yè)。限制違法行為人從事生產經營活動,附有限期改善或整頓規(guī)定，在限期內改正違法行為，可以恢復營業(yè)。注意與責令改正的區(qū)別。(５)暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照。意味著違法行為人從事某種活動的能力被限制或剝奪。僅合用于已取得某種許可權利的相對人。(6)行政拘留。也叫治安拘留，只有縣級以上公安機關才干行使，限制違法行為人短期人身自由。被裁決拘留的人交納保證金或提供保證人的，在復議與訴訟期間，拘留可暫緩執(zhí)行。注意:其他處罰種類的設定，只能由法律和行政法規(guī)規(guī)定。常見的有三種:（１)通報批評。指行政機關將對違法者的批評公布于眾,指出違法行為,予以公開譴責。一般合用品有較大危害后果的違法行為。(２)勞動教養(yǎng)。指對有輕微犯罪行為,但尚不夠刑事處罰條件且有勞動能力的人予以強制性教育改造的處罰措施。由省級政府或大中城市的勞動教養(yǎng)管理委員會審查決定。期限一般為1~3年,必要時延長1年。《國務院關于勞動教養(yǎng)問題的決定》和《國務院關于勞動教養(yǎng)的補充決定》對勞動教養(yǎng)作出具體規(guī)定。(3)驅逐出境。與嚴禁入境或出境、限制離境均針對違反行政法律規(guī)范的外國人,由公安、邊防、安全機關作出?？键c十一：行政處罰的實行機關一、行政機關行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內實行。國務院或者經國務院授權的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權，但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。二、被授權組織作為行政機關行使行政處罰權的例外,某些組織在法定條件下可以成為行政處罰的實行者，按照行政處罰權的來源,這種組織可以分為兩類。法律、法規(guī)直接授予行政處罰實行的,稱為法律、法規(guī)授權的組織；行政機關委托給予行政處罰實行權的，稱為行政機關委托的組織。這兩類非政府組織實行行政處罰的條件和法律特性不同?？键c十二:簡易程序(當場決定程序)一、合用簡易程序的條件（1）違法事實確鑿,并有法定依據；(2）處罰種類是警告或者罰款(對公民處以５0元以下;對法人或者其他組織處以10００元以下)。二、執(zhí)法人員的處罰程序(１）表白身份。執(zhí)法人員(可以是一個人)應向相對人出示執(zhí)法身份證件。(2)說明理由。執(zhí)法人員應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據,并告知當事人依法享有的權利。(3）聽取陳述、申辯。當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充足聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和證據,應當進行復核；當事人提出的事實、理由或者證據成立的,行政機關應當采納。行政機關不得因當事人申辯而加重處罰。(4)作出處罰決定。行政執(zhí)法人員填寫行政處罰決定書，載明有關事項，署名或蓋章后當場交付當事人。然后，將行政處罰決定報所屬行政機關備案?？键c十三：行政強制措施的分類根據針對對象的不同,行政強制措施可以分為三種：(1)對人身的強制。是指公安、海關等行政機關對那些也許威脅現行的社會秩序或公共利益或者拒不履行法定或規(guī)定義務的行政相對人，所采用的限制人身自由或迫使其履行義務的強制措施。根據我國現行有關法律、法規(guī)的規(guī)定,對人身的強制措施重要有:收容審查、強制治療、強制戒毒、強制傳喚、強制扣留、強制隔離、強制遣返、強制帶離現場等。(2）對財產的強制。是指行政主體對負有履行法定財產義務，卻拒不履行的行政相對人，所采用的迫使其履行義務或達成與履行義務相同狀態(tài)的強制措施。根據我國現行法律、法規(guī)的規(guī)定,對財產的強制措施重要有:查封、凍結、扣押、劃撥、扣繳、強行拆除建筑物、變價出售、強制抵繳、強制退還等。(3)對行為的強制。是指行政主體對拒不履行行政作為或不作為義務行政相對人，所采用的強制其履行作為或不作為義務的行政強制措施。如強制許可、強制登記、強制檢定。考點十四:政府采購方式一、公開招標方式應當采用公開招標方式的,其具體數額標準，屬于中央預算的政府采購項目，由國務院規(guī)定;屬于地方預算的政府采購項目，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。不得將應當以公開招標方式采購的貨品或者服務化整為零或者以其他任何方式規(guī)避公開招標采購。二、邀請招標方式(1)具有特殊性,只能從有限范圍的供應商處采購的。（2）采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。三、競爭性談判方式（1）招標后沒有供應商投標或者沒有合格標的或者重新招標未能成立的;(2)技術復雜或者性質特殊,不能擬定具體規(guī)格或者具體規(guī)定的;(3）采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的;（4）不能事先計算出價格總額的。四、單一來源采購方式(1)只能從唯一供應商處采購的；（2)發(fā)生了不可預見的緊急情況不能從其他供應商處采購的；(3）必須保證原有采購項目一致性或者服務配套的規(guī)定,需要繼續(xù)從原供應商處添購，且添購資金總額不超過原協(xié)議采購金額10％的。五、詢價方式采購的貨品規(guī)格、標準統(tǒng)一,現貨貨源充足且價格變化幅度小的政府采購項目?？键c十五：政府采購程序一、招標的程序1．采用邀請招標方式采購的,采購人應當隨機選擇3家以上的供應商,并向其發(fā)出投標邀請書。2.貨品和服務項目實行招標方式采購的，自招標文獻開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文獻截止之日止，不得少于20日。３.在招標采購中,出現下列情形之一的，應予廢標:（１)符合專業(yè)條件的供應商或者對招標文獻作實質響應的供應商局限性3家的;（2)出現影響采購公正的違法、違規(guī)行為的;(3)投標人的報價均超過了采購預算，采購人不能支付的；(4)因重大變故，采購任務取消的。廢標后,采購人應當將廢標理由告知所有投標人。4.廢標后，除采購任務取消情形外，應當重新組織招標;需要采用其他方式采購的，應當在采購活動開始前獲得設區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門或者政府有關部門批準。二、競爭性談判的程序1.成立談判小組。由采購人的代表和有關專家共３人以上的單數組成,其中專家的人數不得少于成員總數的2/３;2.制定談判文獻;3.擬定邀請參與談判的供應商名單。擬定不少于3家的供應商；４.談判。談判小組所有成員集中與單一供應商分別進行談判;5．擬定成交供應商。談判結束后,所有參與談判的供應商最后報價,采購人從成交候選人中擬定成交供應商。三、單一來源采購的程序未作實質規(guī)定。四、詢價的程序1.成立詢價小組。同“談判小組”；2．擬定被詢價的供應商（名單不少于3家）；３.詢價。供應商一次報出不得更改價格；4.擬定成交供應商。五、履約驗收采購人或者其委托的采購代理機構應當組織對供應商履約的驗收。大型或者復雜的政府采購項目，應當邀請國家認可的質量檢測機構參與驗收工作。六、文獻保存采購人、采購代理機構對采購文獻應當妥善保存。保存期限為從采購結束之日起至少保存２０23。考點十六：監(jiān)察對象國務院監(jiān)察機關對下列機關和人員實行監(jiān)察:(1)國務院各部門及其公務員;(２）國務院及國務院各部門任命的其別人員;(3)省、自治區(qū)、直轄市人民政府及其領導人員。縣級以上地方各級人民政府監(jiān)察機關對下列機關和人員實行監(jiān)察：(１)本級人民政府各部門及其公務員;（2)本級人民政府及本級人民政府各部門任命的其別人員；(3)下一級人民政府及其領導人員。此外,縣、自治縣、不設區(qū)的市、市轄區(qū)人民政府監(jiān)察機關還對本轄區(qū)所屬的鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的公務員以及鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府任命的其別人員實行監(jiān)察?？键c十七:可以申請行政復議的事項擬定行政復議受案范圍，有三個標準:一、具體行政行為標準常見的侵權具體行政行為有：行政處罰、行政強制措施、行政許可、行政確認、侵犯經營自主權的行為、侵犯農業(yè)承包權的行為、違法規(guī)定履行義務的行為、不依法辦理證照和給予許可的行為、不依法履行保護義務的行為、不依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費的行為。注意：肯定列舉的目的在于提醒，并不是說只受理這些具體行政行為。但是,行政復議的受案范圍不僅僅限于具體行政行為。申請人在對具體行政行為申請復議的同時,可以對該具體行政行為所依據的部分抽象行政行為,提出進行審查的請求，即“附帶審查”。這些抽象行政行為涉及:(1)國務院部門的規(guī)定,部門規(guī)章除外；(２)縣級以上地方各級政府及其工作部門的規(guī)定,地方政府規(guī)章除外;(3)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。注意：行政訴訟中法院不能對抽象行政行為進行附帶審查。二、權利標準行政復議法將公民的合法權益都納入保護范圍,不限于人身權和財產權。也就是說,行政復議保護的權利的范圍比行政訴訟要大。行政訴訟保護的權利重要是人身權、財產權,其他權利要由單行的法律、法規(guī)來規(guī)定。而行政復議則不受此限制。三、合法性、合理性標準行政復議對具體行政行為不僅進行合法性審查,還進行合理性審查。這與行政訴訟不同,行政訴訟只能審查具體行政行為的合法性?？键c十八:行政復議的排除事項行政復議的受案范圍明確排除了以下三種行為：（1)內部行為,是指行政機關的行政處分或者其別人事解決決定。當事人不服，可以按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。（2)行政調解，是指行政機關對民事糾紛所作出的調解。當事人不服，可以提起民事訴訟。（3）行政仲裁，是指行政機關對勞動爭議所作出的仲裁。當事人不服,可以提起民事訴訟。注意:以上行為,自身并不是行政行為，更不是具體行政行為。在此列舉的目的，仍然在于提醒，并不意味著只有這些行為不能申請復議。行政訴訟所排除的事項，行政復議往往也不能受理?？键c十九:復議前置案件復議機關不作為的解決法律、法規(guī)規(guī)定復議前置案件，行政復議機關決定不予受理(拒絕履行),或者受理后超過行政復議期限不作答復(遲延履行),申請人可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起15日內,提起行政訴訟?？键c二十:行政復議與行政訴訟的關系一、自由選擇關系一般來說,當事人可以自由選擇救濟途徑。(１)一方面申請復議,對復議決定不服再提起行政訴訟。(2)直接提起行政訴訟。但是,這個選擇是排他性的。行政復議已經被依法受理的，當事人在法定復議期限以內不得提起訴訟;行政訴訟已經被依法受理的,則不得再申請行政復議。假如當事人同時申請行政復議和提起行政訴訟的,最先收到的機關啟動有關程序。二、限制性的選擇關系當事人可以選擇申請行政復議或者提起行政訴訟。但是，有些法律規(guī)定行政復議機關作出的決定是終局的,當事人不得提起行政訴訟。（１）《行政復議法》第14條規(guī)定：對國務院部門或者省級政府的具體行政行為不服的,向該行政機關申請行政復議。對行政復議決定不服的，可以提起行政訴訟;也可以向國務院申請復議，但國務院的復議是終局的。(２)《公民出境入境管理法》第1５條規(guī)定：受公安機關拘留處罰的公民不服的，可以向上一級公安機關申請復議，由其作出最終裁決，也可以直接提起行政訴訟。(3)《外國人入境出境管理法》第2９條第2款規(guī)定：受公安機關罰款或者拘留處罰的外國人,可以向上一級公安機關申請復議，由其作出最終裁決，也可以直接提起行政訴訟。三、復議前置關系法律、法規(guī)規(guī)定，必須先申請行政復議,對行政復議決定不服再提起行政訴訟。（1)《行政復議法》第３0條規(guī)定：當事人認為具體行政行為(僅指行政確認)侵犯其已經依法取得的自然資源的所有權或者使用權的，應當先申請行政復議。但是,根據國務院或者省級政府對行政區(qū)劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省級政府確認自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。（2）《稅收征收管理法》第88條規(guī)定:當事人與稅務機關在納稅上發(fā)生爭議,應當復議前置。但是，對稅務機關的處罰決定、強制執(zhí)行措施或者稅收保全措施不服的，不受此限。(3)《商標法》第49條規(guī)定：對商標局撤消注冊商標的決定，當事人可以自收到告知之日起1５日(應改為６0日)內向商標評審委員會申請復審。對商標評審委員會的決定不服的,可以自收到告知之日起30日內向法院起訴。(4)《專利法》第４1條規(guī)定：專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到告知之日起3個月內,向專利復審委員會請求復審。對復審決定不服的，可以自收到告知之日起3個月內向人民法院起訴?？键c二十一:應予受理的案件根據《行政訴訟法》第11條以及有關司法解釋的規(guī)定,人民法院應當予以受理的行政案件有:1．行政處罰案件。2.行政強制措施案件。3．侵犯法定的經營自主權案件。4.行政許可案件。5.不履行法定職責案件。法院在擬定是否受理時,最重要的是要看行政機關是否有法定職責而不作為。這種案件的形成條件是：(1)公民向行政機關提出了保護申請。(2)接到申請的行政機關負有保護人身權和財產權的法定職責。(3)行政機關對公民的申請拒絕受理或者不予答復。６．行政給付案件。行政給付重要涉及三種:(1)撫恤金。(2)社會保險金。(３)最低生活保障費。其他的行政給付尚有離退休金、社會救濟福利金、自然災害救濟金及救濟物質。注意:非行政機關的企事業(yè)單位、社會團隊和其他組織按規(guī)定發(fā)放撫恤金或困難補貼等，不是行政給付。7.違法規(guī)定履行義務案件?！斑`法規(guī)定履行義務”重要是指“三亂”，即“亂罰款”、“亂攤派”、“亂收費”。其中,“亂罰款”屬于行政處罰案件,“亂攤派”和“亂收費”屬于行政征收案件。重要情形是:(1)法律、法規(guī)沒有設定義務，但行政機關規(guī)定公民履行義務。(2)行政機關違反法定程序規(guī)定履行義務，如收費時不出具法定的收據。８.其他侵犯人身權、財產權的案件。從司法解釋和學界的通說來看，這類行政案件重要涉及:（１）行政裁決案件。也是唯一的可以附帶民事的案件。(2)行政確認案件。（３)行政檢查案件。行政檢查一般來說是不成熟的行政行為，不能提起行政訴訟。但是，假如行政檢查過程中已經構成侵權,如超越職權、濫用職權、未遵循保密義務等，當事人就可以提起行政訴訟。(4)行政協(xié)議案件。9.法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件?！胺?、法規(guī)”涉及法律、法規(guī)(行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例)，還涉及司法解釋和WTＯ等國際條約。10.司法解釋規(guī)定的行政案件(1)侵犯相鄰權、公平競爭權的案件。相鄰權、公平競爭權和財產權密切相關，屬于廣義的財產權。（2）國際貿易行政案件。要注意的是:①國際貿易行政案件由具有管轄權的中級以上法院管轄。②合用中國法律。依據法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī),參照部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。③國際條約優(yōu)先。(3)反傾銷行政案件。根據最高人民法院《關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規(guī)定》：①反傾銷行政案件由高級人民法院指定的中級人民法院或者高級法院管轄;②被告是作出反傾銷決定的國務院主管部門;③依據法律、行政法規(guī),參照部門規(guī)章。注意：沒有地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章，由于中央行政機關不也許合用地方法律規(guī)范。④院依據被告的案卷記錄審查行政行為的合法性。被告沒有記入案卷的事實材料，不能作為證據。(４)反補貼行政案件。根據《關于審理反補貼行政案件應用法律若干問題的規(guī)定》:①反補貼行政案件由高級人民法院指定的中級人民法院或者高級法院管轄;②被告是作出反補貼決定的國務院主管部門；③依據法律、行政、法規(guī)，參照部門規(guī)章。注意:沒有地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章，由于中央行政機關不也許合用地方法律規(guī)范;④法院依據被告的案卷記錄審查行政行為的合法性。被告沒有記入案卷的事實材料，不能作為證據。(5)其他規(guī)定的行政案件。如少年收容教養(yǎng)決定等?？键c二十二:不予受理的案件根據行政訴訟法第12條以及有關司法解釋的規(guī)定,人民法院不予受理的情形涉及：1.國家行為。國家行為是指國務院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據憲法和法律的授權,以國家的名義實行的有關國防和外交事務的行為,以及經憲法和法律授權的國家機關宣布緊急狀態(tài)、實行戒嚴和總動員等行為。國家行為又稱政治行為,具有高度的政治性，由全國人大及其常委會追究有關領導人的政治責任，不由法院審理。但是,不能簡樸將國務院、國防部、外交部等行政機關實行的所有與國防、外交有關的行為都視為國家行為。判斷國家行為的標準要看其是否具有高度的政治性。如和平時期強制公民服兵役的行為,就不是國家行為。2．抽象行政行為。抽象行政行為的對象范圍大、不擬定,其合法性問題不適合通過訴訟途徑解決。在我國,對抽象行政行為的監(jiān)督方式重要是同級人大和上級行政機關的監(jiān)督。3.內部行為。內部行為，又稱內部人事管理行為，重要指行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定,以及培訓、考核、離退休、工資、休假等方面的決定。最常見的是行政處分。內部行為往往涉及高度經驗性的判斷,法院沒有這方面的條件。但是,假如這類行政行為影響公務員作為公民的基本權利,法院就應當受理。４.法定行政終裁行為。法律是指狹義的法律，即全國人大及其常委會制定的法律。如行政復議一章中所述,行政終裁只有四種:(1)行政復議法規(guī)定的兩種：①國務院對省部級機關的行政復議決定所作的行政復議決定(第１4條)。②省級政府對自然資源權屬爭議的行政復議決定（第3０條)。(2）出入境管理法規(guī)定的兩種:①中國公民不服出入境管理機關作出拘留決定的行政復議決定《公民出境入境管理法》第15條。②外國人不服出入境管理機關作出的罰款或拘留決定的行政復議決定《外國人入境出境管理法》第39條。5.刑事司法行為。公安、國家安全等機關具有行政機關和偵查機關的雙重身份，可以對犯罪嫌疑人實行刑事強制措施，也可以對公民實行行政處罰、行政強制措施。這類行為只能是公安、國家安全、海關、軍隊保衛(wèi)部門、監(jiān)獄等具有偵查職能的機關,并且通常由其內部專門負責刑事偵查的機構和人員具體實行。該類行為必須在刑事訴訟法(不是刑法）的明確授權范圍之內。公安、國家安全等機關只能對犯罪嫌疑人等對象實行刑事強制措施。假如對無關的公民采用刑事強制措施,是對刑事訴訟法授權的超越。在這種情況下，盡管具有“刑事強制措施”的名義，事實上仍是具體行政行為。公民起訴的，人民法院應當受理。６.行政調解。行政調解，是指行政機關勸導發(fā)生民事爭議的當事人自愿達成協(xié)議的一種行政活動。行政調解沒有強制性,不是行政行為。例外情形是:(1)行政機關借調解之名,違反當事人的意志作出具有強制性的決定；(２)行政機關為了實行調解或者在調解過程中實行了行政行為,例如采用了強制措施。在這兩種情形下，公民可以針對強制性決定或者強制措施起訴。7.行政仲裁?！胺梢?guī)定的仲裁行為”是指全國人大及其常委會制定的法律所規(guī)定的仲裁,目前重要是勞動爭議仲裁委員會根據勞動法對勞動爭議的仲裁。當事人對仲裁結果不服的，只可以提起民事訴訟。8．行政指導。“不具有強制力”是對行政指導的解釋說明，不是含義的限定。公民對行政指導可以遵從，也可以不響應，不承擔任何法律后果。假如行政機關在行政指導時，通過利益引誘、反復說服教育甚至威脅等方式逼迫相對人服從的，事實上是行政命令，公民可以提起行政訴訟。９.反復解決行為。反復解決行為是指行政機關針對相對人的申訴,對原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。注意:“申訴”不是行政復議申請，往往是向原行政機關提出。常見的情形有:(1)拒絕(明示或默示)相對人的請求。(2)拒絕加批駁,為生效行政行為增長理由。反復解決行為實質上是對原已生效的行政行為的簡樸反復，并沒有改變既存的法律關系,沒有對相對人的權利義務產生新的影響?？键c二十三：通過復議的案件的管轄(1）復議機關維持原具體行政行為的，由原行為機關所在地的法院管轄。(2)復議機關改變原具體行政行為的,可以由原行為機關所在地的法院管轄，也可以由復議機關所在地的法院管轄。“復議改變”是指三種情形之一：①復議決定改變原具體行政行為所認定的重要事實和證據的。②改變原具體行政行為所合用的規(guī)范依據且對定性產生影響的。③撤消、部分撤消或者變更原具體行政行為解決結果的?？键c二十四：原告的確認（1）受害人受害人是指受到其他公民(加害人）違法行為侵害的人。加害人或者受害人中起訴的一方是原告,沒有起訴的一方是第三人。假如加害人認為行政處罰過重而起訴,受害人認為處罰過輕同時起訴，在這種情況下，受害人和加害人都是原告，但他們不是共同原告。(2)相鄰權人假如被訴具體行政行為侵害了有關公民的相鄰權，利害關系即告成立。（3）公平競爭權人公平競爭權受到具體行政行為侵害的人具有原告資格。（4）投資人聯營公司、中外合資公司、中外合作公司的聯營、合營、合作各方,認為聯營、合資、合作公司權益或者自己一方合法權益受到具體行政行為侵害的，均可以以自己的名義提起訴訟。(5)合作組織合作公司提起訴訟的,應當以核準登記的字號為原告,由執(zhí)行合作公司事務的合作人作訴訟代表人；其他合作組織提起訴訟的,合作人為共同原告。（6）股份制公司股份制公司的股東大會、股東代表大會、董事會等內部機構認為行政機關作出的具體行政行為侵犯公司經營自主權的,可以以公司名義提起訴訟。(７)非國有公司非國有公司被行政機關分立、終止、兼并、改變從屬關系時，公司或者其法定代表人可以提起訴訟。法定代表人起訴時是以自己的名義。(8）農村土地使用權人農村土地承包人等土地使用權人，對行政機關處分其使用的農村集體所有土地的行為不服,可以自己的名義提起行政訴訟?？键c二十五：被告的確認(一）行政復議案件被告的確認(1)復議機關維持原具體行政行為的,以作出原具體行政行為的行政機關為被告；（２)復議機關改變了原具體行政行為,復議機關就是被告。這里所說的改變,涉及法律依據、事實根據和解決決定方面的任何實質性變更；(3)復議機關在法定期間內不作復議決定,當事人對原具體行政行為不服提起訴訟的，應當以作出原具體行政行為的行政機關為被告；(４)復議機關在法定期間內不作復議決定,當事人對復議機關不作為不服提起訴訟的,應當以復議機關為被告。(二)委托行政的被告確認行政機關委托的組織作出具體行政行為的，委托的行政機關是被告。(三)經上級機關批準而作出具體行政行為的被告確認具體行政行為的作出或者生效需要上級行政機關批準的,被告應是在生效行政解決決定書上署名的機關。(四)派出機構作出具體行政行為的被告確認(1)假如派出機構沒有得到法律、法規(guī)、規(guī)章的授權,那么它就不具有行政主體資格,以派出機構所在機關為被告。(2)假如派出機構得到法律、法規(guī)、規(guī)章的授權,原則上，派出機構具有行政主體資格,以派出機構為被告。但是在越權方面要分兩種情況：①派出機構超越了授權的幅度,以派出機構為被告。②派出機構超越了授權的種類，以派出機構所在機關為被告。以派出所為例,其職權為５０0元以下罰款和警告，假如派出所作出了罰款１00００元的決定，派出所為被告。假如派出所作出了拘留決定,公安局為被告。(五)若干行政機關共同作出具體行政行為的被告確認兩個以上行政機關共同作出同一具體行政行為的，這些行政機關是共同被告。(六)內部機構的被告確認(1)行政機關在沒有法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的情況下，“授權”其內設機構、派出機構或者其他組織實行行政行為應當視為委托，以行政機關為被告。(2)內設機構或者派出機構在沒有法律、法規(guī)、規(guī)章授權的情況下，以自己的名義作出具體行政行為,以其所在行政機關為被告。(七)不作為案件中的被告確認行政機關具有法定職責而不實行具體行政行為的,該行政機關具有被告資格。不作為有兩種劃分：在表現形式上可以分為依職權行為的不作為和依申請行為的不作為；在內容上可以分為遲延履行和拒絕履行。考點二十六:行政訴訟證據種類行政訴訟證據涉及書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄、現場筆錄?，F場筆錄,是行政訴訟特有的證據形式,是指行政機關及其工作人員在執(zhí)行行政職務的過程中，在實行具體行政行為時，對某些事項當場合作的書面記錄?，F場筆錄應有執(zhí)行職務人、當事人、見證人等有關人員的署名或蓋章?？键c二十七:證據的審核認定證據的審核認定,是指法官在聽取當事人對證據的說明、對質和辨認后，對證據作出的采信與否的認定。法院應當根據案件的具體情況,審查證據的關聯性、真實性、合法性。１．以下證據，由于不具有合法性和真實性，不能作為定案根據：（1)嚴重違反法定程序收集的證據材料；(２)以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害別人合法權益的證據材料;(３)以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不合法手段獲取的證據材料；(4）當事人無合法事由超過舉證期限提供的證據材料;(５)在中華人民共和國領域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據材料;(6)當事人無合法理由拒不提供原件、原物，又無其他證據印證,且對方當事人不予認可的證據的復制件或者復制品；(7）被當事人或者別人進行技術解決而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據材料；(8)不能對的表達意志的證人提供的證言；(９)不具有合法性和真實性的其他證據材料。此外，尚有兩種不合法的證據：（1)以違反法律嚴禁性規(guī)定或者侵犯別人合法權益的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。（2)被告在行政程序中依照法定程序規(guī)定原告提供證據，原告依法應當提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據，人民法院一般不予采納。2.以下證據不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據:(1)被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據。(２)被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權利所采用的證據。(3)原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據的證據。(4)復議機關在復議程序中收集和補充的證據,或者作出原具體行政行為的行政機關在復議程序中未向復議機關提交的證據。３.鑒定結論的排除對被告在行政程序中采納的鑒定結論,原告或者第三人提出證據證明有下列情形之一的，人民法院不予采納：(1）鑒定人不具有鑒定資格;(2)鑒定程序嚴重違法;(3)鑒定結論錯誤、不明確或者內容不完整?？键c二十八：二審判決二審判決是法院在第二審程序中就上訴案件作出的判決。（１)維持原判。指二審法院通過審理，確認一審判決認定事實清楚，合用法律、法規(guī)對的,從而作出駁回上訴人上訴，維持一審判決的判決。(２)改判。指第二審法院直接改正第一審判決的錯誤內容的判決形式。一是原判決認定事實清楚，但合用法律、法規(guī)錯誤。二是原判決認定事實不清，證據局限性,或者由于違反法定程序也許影響案件對的判決的，第二審法院可以在查清事實后改判。第二審法院在改變一審判決時,應當在對一審判決作出判決時,一并對被訴具體行政行為的合法性作出判決，依法判決維持、撤消或者變更被訴具體行政行為?？键c二十九:行政訴訟裁定的合用范圍及法律效力行政訴訟中的裁定重要合用于下列事項:(1)不予受理;(２)駁回起訴；(3)管轄異議;（４)終結訴訟；(5）中止訴訟;(6)移送或者指定管轄;(7)訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行或者駁回停止執(zhí)行的申請；（8）財產保全；（9）先予執(zhí)行;（10）準許或者不準許撤訴；(11)補正裁判文書中的筆誤；(1２)中止或者終結執(zhí)行;(１3)提審、指令再審或者發(fā)回重審;(１4)準許或者不準許執(zhí)行行政機關的具體行政行為;(１5)其他需要裁定的事項。對一審法院作出的不予受理裁定、駁回起訴裁定和管轄權異議裁定,當事人可以在一審法院作出裁定之日起１0日內向上一級法院提出上訴，逾期不提出上訴的,一審法院的裁定即發(fā)生法律效力。考點三十:行政訴訟執(zhí)行的含義行政訴訟的執(zhí)行是指行政案件當事人逾期拒不履行法院生效的行政案件的法律文書，法院和有關行政機關采用強制措施促使當事人履行義務，從而使生效法律文書的內容得以實現的活動。行政訴訟執(zhí)行的重要特性有:(1）強制執(zhí)行的主體既涉及法院也涉及有行政強制執(zhí)行權的行政機關；(2)執(zhí)行申請人或被申請執(zhí)行人一方是行政機關；（３)強制執(zhí)行的依據是已生效的行政裁判法律文書。涉及行政判決書、行政裁定書、行政補償判決書和行政補償調解書;(4)強制執(zhí)行的目的是實現已生效的法律文書所擬定的義務?？键c三十一:非訴行政案件執(zhí)行的含義非訴行政案件的執(zhí)行，是指公民、法人或者其他組織既不向法院提起行政訴訟,又不履行行政機關作出的具體行政行為，行政機關向法院提出執(zhí)行申請，由法院采用強制執(zhí)行措施，使具體行政行為得以實現的制度。非訴行政案件的執(zhí)行有下列特點:(1)非訴行政案件的執(zhí)行機關是法院，而非行政機關；(2)非訴行政案件執(zhí)行的根據是行政機關作出的具體行政行為,該具體行政行為沒有進入行政訴訟,沒有通過法院的裁判;(3)非訴行政案件的執(zhí)行申請人是行政機關,被執(zhí)行人只能為公民、法人或者其他組織。在特定情況下,非訴行政案件的執(zhí)行申請人也可以是生效具體行政行為擬定的權利人或者其繼承人；(4）非訴行政案件的執(zhí)行前提是公民、法人或者其他組織在法定期限內,既不提起行政訴訟，也不履行具體行政行為所擬定的義務；（5)非訴行政案件的執(zhí)行目的是保障沒有行政強制執(zhí)行權的行政機關所作出的具體行政行為內容得以實現?？键c三十二:國家補償責任的構成要件(1)主體要件——國家機關及其工作人員;(２)行為要件——執(zhí)行職務行為;（３)損害結果要件；(4)法律要件。考點三十三:侵犯人身權的刑事補償我國刑事補償范圍中侵犯人身權的補償限于侵犯公民人身自由權和生命健康權。具體涉及:(1)錯誤拘留國家補償法上的錯誤拘留是指(事后證明)司法機關對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的公民采用的刑事拘留(刑事訴訟法上的錯誤拘留是指司法機關在不具有刑事訴訟法規(guī)定的條件的情況下實行的刑事拘留