第9章公司的合并、分立與形式變更

第九章公司的合并、分立組織形式變更第一節(jié)公司的合并第二節(jié)公司的分立第三節(jié)組織形式變更第一節(jié)公司合并一、公司合并的概念和特征二、公司合并的方式三、公司合并的程序四、公司合并的法律效力一、公司合并的概念和特征1、公司合并的概念【公司合并】是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，歸并為一個公司或創(chuàng)設(shè)一個新的公司的法律行為。

2、公司合并的特征①公司合并是一種協(xié)議行為，要訂合并協(xié)議。②公司合并必須依法定程序進行。③公司合并產(chǎn)生總括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人資格消滅；其財產(chǎn)和債權(quán)債務為合并公司總括承受；被合并公司的股東成為合并公司的股東。④公司合并中的公司類型通常受到限制。3、公司收購與公司合并的關(guān)系所謂【公司收購】是指投資人以控制被收購公司為目的（實現(xiàn)控股）的收買股份的行為。公司收購與公司合并的區(qū)別：①目的不同（控股；強強結(jié)合）②主體不同（公司間；投資人—股東）③方式不同（協(xié)議；協(xié)議+公開市場購買）④性質(zhì)不同（法人人格合并；股權(quán)買賣）⑤結(jié)果不同（必然有公司解散；未必）中國聯(lián)通+中國網(wǎng)通=中國聯(lián)通聯(lián)想收購IBM業(yè)務；吉利收購Volvo所謂公司并購，是公司收購和公司合并的合稱，體現(xiàn)了兩個法律關(guān)系，即公司收購和公司合并，但這兩個法律關(guān)系是有聯(lián)系的，具體而言，就是以合并為目的的收購行為。二、合并的方式1、吸收合并，也稱兼并或吞并，或者稱為存續(xù)合并。是指一個公司吸收其他公司的合并方式，被吸收的公司概括地并入吸收公司，主體資格消滅，而吸收公司存續(xù)。即：A+B=A’B公司A公司2、新設(shè)合并，又稱創(chuàng)設(shè)合并。是指兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司的合并方式，其特點是合并各方解散，主體資格均歸于消滅，同時創(chuàng)設(shè)出一個新的公司。即：A+B=CA公司C公司B公司提示：合并會消滅原來一方或各方的無形資產(chǎn)。“索尼——愛立信”三、合并的程序1、董事會擬訂公司合并方案2、合并方案的通過（股東會）注意：異議股東——股份回購請求權(quán)。3、簽訂公司合并協(xié)議4、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單5、履行債權(quán)人保護程序，即通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。（公司應當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。）6、實施合并行為；7、公司變更或設(shè)立登記四、公司合并的法律效力1、合并公司的變化①對新設(shè)合并的效力②對吸收合并的效力解散無須經(jīng)過清算2、權(quán)利和義務的概括轉(zhuǎn)移《公司法》第175條規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。問題：公司合并中債權(quán)人保護程序設(shè)置的原因？甲公司因經(jīng)營難以為繼，決定處置資產(chǎn)后歇業(yè)。乙公司得知后經(jīng)與甲公司協(xié)商，以承擔甲公司的銀行債務和安置甲公司職工為條件，取得了甲公司的全部資產(chǎn)。甲公司未經(jīng)清算即注銷，但甲公司的債權(quán)人周某尚有20萬元未獲清償。關(guān)于該筆債務的承擔，下列哪一選項是正確的？

A.乙公司合并了甲公司，該債務應由乙公司承擔

B.甲公司未經(jīng)清算即注銷，該債務應由甲公司股東承擔

C.公司登記機關(guān)允許甲公司不經(jīng)清算注銷，應對周某承擔賠償責任

D.該債務應由甲公司股東和乙公司承擔連帶責任答案：A解析：公司合并是指兩個或兩個以上的公司，訂立合并協(xié)議，依照《公司法》的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接結(jié)合為一個公司的法律行為。公司合并分為兩種形式，包括吸收合并與新設(shè)合并。本題屬于吸收合并，即指一個公司吸收其他公司后存續(xù)，被吸收的公司解散?！豆痉ā返?75條規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。本題中，甲公司被乙公司合并，那么甲的債務也應由乙公司來承擔。由此，本題的正確答案為A.甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司與丁公司合并后，兩個公司的法人主體資格同時歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務抵銷

C.甲公司與丁公司合并時，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務的擔保

D.甲公司與丁公司合并時，應當分別由甲公司和丁公司的董事會作出合并決議答案：BC第二節(jié)公司分立一、概念二、方式三、程序四、效力一、公司分立的概念【公司分立】是指一個公司依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分為兩個或兩個以上公司的法律行為。二、公司分立的方式1、派生分立派生分立也稱存續(xù)分立，是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為，原公司繼續(xù)存在。即：A’=A+B（九頭鷹=九頭鷹+九頭鳥）2007年，中糧集團控股的香港上市公司中糧國際分立為中國糧油控股和中國食品兩家獨立的上市公司，原上市公司在分離后仍存續(xù)，完成了“派生分立”。2、新設(shè)分立新設(shè)分立也稱解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，原公司解散并設(shè)立兩個以上新的公司。即：A=B+CST東北高=龍江交通+吉林高速（2010）東北高速公路股份有限公司；黑龍江交通發(fā)展股份有限公司；吉林高速公路股份有限公司；三、公司分立的程序1、董事會擬訂公司分立方案2、分立方案的通過3、簽訂公司分立協(xié)議4、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單5、履行債權(quán)人保護程序，即通知或公告?zhèn)鶛?quán)人6、實施分立行為7、辦理公司變更或設(shè)立登記四、公司分立的效力

1、公司的變更、設(shè)立和解散2、股東和股權(quán)的變動3、債權(quán)、債務的承受分立公司對原公司債務承擔連帶責任。分立協(xié)議對債務分擔的約定，對分立公司有效，對債權(quán)人不產(chǎn)生效力。當然，債權(quán)人認可協(xié)議的，效力及于債權(quán)人。公司合并、分立的法律后果。例：甲公司擬分立成乙公司和丙公司，原甲公司所欠丁銀行的100萬元貸款由乙公司和丙公司按照所分取資產(chǎn)的比例清償。該協(xié)議通知了丁銀行，但丁銀行未作表示。后乙公司清償了所欠債務，丙公司無力償還債務。丁銀行訴至法院，要求乙公司承擔清償債務的責任。經(jīng)查，乙公司分得甲公司30％的資產(chǎn)，丙公司分得甲公司70％的資產(chǎn)。本題中，甲公司的債務應如何承擔？（）A、由乙、丙公司按照分得資產(chǎn)比例清償B、由乙、丙公司各承擔一半C、由乙、丙公司負連帶責任D、由丁銀行決定如何承擔本題答案為C。本題涉及公司分立后債務承擔問題。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。本題中，甲公司分立成乙、丙公司，雖就所欠丁銀行的債務達成協(xié)議，但該協(xié)議并未取得債權(quán)人丁銀行的同意，債務承擔協(xié)議未經(jīng)債權(quán)人同意的，對債權(quán)人不發(fā)生效力。故乙、丙公司仍然應對甲公司的債務負連帶責任。當然，乙、丙就債務承擔所達成的協(xié)議，在乙、丙公司之間具有效力。乙公司承擔超過所約定份額的債務后，有權(quán)向丙公司追償。第三節(jié)公司組織形式變更一、公司組織變更的概念1、概念公司組織變更，也稱公司形式變更，是指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下，將公司從一種形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為。2、特征①公司法人資格的延續(xù)性。②公司變更種類的法定性。③變更程序的法定性。二、公司組織變更的類型

1、無限公司變更為兩合公司2、兩合公司變更為無限公司3、有限責任公司變更為股份有限公司4、股份有限公司變更為有限責任公司三、我國公司組織變更的條件有限責任公司變更為股份有限公司應當符合公司法關(guān)于設(shè)立股份有限公司的實質(zhì)條件。此外還需注意以下幾個問題：1、凈資產(chǎn)折股問題。2、國有資產(chǎn)折股問題。3、增資募股問題。第九十六條有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理。四、我國公司組織變更的程序1、董事會擬訂公司變更的方案2、股東會決議3、辦理變更登記五、公司組織變更的效力1、對公司的效力。雖然公司的名稱、章程等事項會發(fā)生變化，但公司的法人人格一直持續(xù)，其營業(yè)記錄也應連續(xù)計算。2、對公司債權(quán)債務的效力公司依法變更的，原公司的債權(quán)、債務由變更后的公司承繼。【案例】（教材P486）大華建筑公司(以下簡稱大華公司)于1996年11月與建設(shè)銀行簽訂了為期3年的貸款合同，貸款金額為人民幣1500萬元。后大華公司于1998年4月分立為華新建筑公司(以下簡稱華新公司)和華豐建筑公司(以下簡稱華豐公司)，兩企業(yè)形式均為有限責任公司。原大華公司被注銷。至1999年11月貸款到期，新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔原大華公司的債務，致使建設(shè)銀行的貸款未