行與訴法第六章具體行政行為(一)2016

第六章具體行政行為[本章簡介]行政行為是行政法與行政訴訟法的核心內容，而具體行政行為又是其重中之重。具體行政行為是行政主體運用最為廣泛的執(zhí)法手段，也是行政主體行使國家行政權的主要形式。

本章比較詳盡地介紹了幾種具體行政行為，即行政許可、行政確認、行政給付、行政獎勵、行政征收、行政處罰、行政強制和行政裁決，主要介紹了每種具體行政行為的概念和特征、分類、內容、程序等內容。最為重要的是行政許可、行政處罰和行政強制，其中行政許可和行政處罰、行政強制是我國有專門法律調整的行政行為，對于《行政許可法》、《行政處罰法》、《行政強制法》我們應當全面、準確地掌握。[教學目的與要求]了解識記各具體行政行為的概念和特征，掌握各種具體行政行為的內容和程序，重點掌握行政許可、行政處罰和行政強制的內容和程序；領會《行政許可法》《行政處罰法》《行政強制法》等相關規(guī)定，會運用有關法律規(guī)定具體分析和研究案例。[教學重點]：行政處罰、行政許可的內容和程序[教學方式]

1、主要采取講授

2、案例教學法

第一節(jié)行政處理概述第二節(jié)行政許可與行政確認第三節(jié)行政給付、行政獎勵、行政裁決第四節(jié)行政處罰第五節(jié)行政強制第六節(jié)行政征收

第一節(jié)行政處理概述一、行政處理概述（一）概念行政處理是指行政主體為實現(xiàn)相應法律、法規(guī)、規(guī)章確定的行政管理目標和任務，應行政相對人申請或依職權依法處理涉及特定行政相對人某種權利義務事項的具體行政行為。（行政處理決定或行政決定）（二）行政處理的效力

行政處理行為一經作出即具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力。

轉接（三）行政處理的分類

主要采用兩分法來分類：

1.依申請

2.依職權二、依申請行政行為概述（一）依申請行政行為概念（二）依申請行政行為特征（三）依申請行政行為種類（四）依申請行政行為程序（一）依申請行政行為的概念

依申請行政行為，或稱被動性行政行為、消極行政行為，是指行政主體只有在相對人申請的條件下方能作出，沒有相對人的申請，行政主體便不能主動作出的行政行為。（二）依申請行政行為的特征

1.依申請行政行為是以行政相對人的申請為前提的；

2.依申請行政行為是授益性行政行為；

3.依申請行政行為的目的在于抑制公益上的危險；

4.依申請行政行為必須依法作出；

5.依申請行政行為是要式行政行為。（三）依申請行政行為的程序

依申請行政行為，是指行政主體基于行政相對人的申請而作出的行政行為，主要表現(xiàn)為受理、審核、批準（或拒絕）三個階段。

1.提出申請；

2.申請的要件審查與受理；

3.審核；

4.批準（或拒絕）申請；

5.對不予批準的救濟程序。三、依職權行政行為概述（一）依職權行政行為的概念依職權行政行為，或稱主動性行政行為，積極行政行為，是指行政主體依據所具有的法定行政職權即可直接作出，而不需要行政相對人的申請作為啟動前提條件的行政行為。（二）依職權行政行為的特征1.法定性;2.強制性;3.主動性（主觀能動性）;4.效率性;5.侵權救濟性。（三）依職權行政行為的種類1行政規(guī)劃2行政命令3行政征收4行政征用5行政處罰6行政強制

第二節(jié)行政許可和行政確認1、劣質奶粉事件劣質奶粉生產廠家獲得的獎勵記者調查：因為劣質奶粉造成大頭娃娃事件被曝光后，人們將注意力投向了這些偽劣奶粉的源頭。順著黑名單上的廠址追根溯源，記者發(fā)現(xiàn)在浙江省蒼南縣、泰順縣和福建省福鼎市的三角地帶內居然分布著30多家偽劣奶粉生產廠家。這些生產條件很差的乳制品企業(yè)，或是租用當地的民房，或是在破舊的倉庫里安身，兩三個配料罐一稈稱，再加上包裝用的封口機就開始大肆生產偽劣嬰幼兒奶粉了。而令人奇怪的是，這些企業(yè)卻無一例外地獲得了當地生產奶粉的衛(wèi)生許可證，而且在長時間的生產過程中，并沒有受到有關部門的查處。行政行為的缺位造成亂發(fā)許可證，亂發(fā)資格證，市場準入制度、檢驗檢疫制度形同虛設，一些行政主管部門，該管的監(jiān)管不到位，重審批，輕監(jiān)管，只審批不監(jiān)管的現(xiàn)象屢有發(fā)生。

一、行政許可概述（一）行政許可的定義、特征1、定義

行政許可，是指在法律一般禁止的情況下，行政主體根據行政相對人的申請，經依法審查，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法做出準予或者不準予特定的相對人從事特定活動的行政行為。（教材定義）行政許可法第2條：是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為2、行政許可的特征1.）行政許可是依申請行政行為；

2.）行政許可是有限設禁和解禁的行政行為；

3.）行政許可是授益性行政行為；

4.）行政許可是要式行政行為。

5.）行政許可是一種過程性、連續(xù)性行政行為練習行政許可具有以下哪些特點？（）多選A.是行政機關依職權主動為之的行政行為B.是一種賦予行政管理相對方某種權利或某種資格的行政行為C.是要式行政行為D.是行政主體與行政管理相對方雙方意思表示一致的行政行為答案BC3、注意1）區(qū)別行政機關對外的許可與對內的審批2）基于一般關系的審批和基于特殊關系的審批3）行政許可與行政確認（二）行政許可的種類

學理上（1）一般許可(經營許可駕駛許可)特別許可（持槍許可）（2）排他性許可（專利許可）非排他性許可（駕駛許可）（3）獨立證書許可（駕駛許可）附文件許可（專利許可）（4）權利性行政許可（駕駛許可）附義務的行政許可（專利許可）實定法上1、普通許可2、特許3、認可4、核準5、登記（三）行政許可的作用1、行政許可制度的積極作用(宏觀調控、維護秩序、優(yōu)化資源配置、發(fā)展民族經濟、抑制公益危險)2、行政許可制度的某些消極作用（尋租、壟斷、低效）（四）行政許可的原則

（1）許可法定的原則（第4條）（2）信息公開、公平合理、一視同仁（3）便民高效優(yōu)質服務（4）保障相對人的陳述權、申辯權和尋求救濟權（5）對行政許可相對人信賴保護原則的確立（6）規(guī)范和約束權力，保障法制統(tǒng)一（7）建立監(jiān)督檢查制度，實行民主制約二、行政許可的設定主體

1）全國人大及其常務委員會

2）國務院

3）省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會，較大的市人大及其常委會

4）省級人民政府（非經常性行政許可）設定文件：法律、行政法規(guī)、國務院決定、地方性法規(guī)、省級政府規(guī)章三、行政許可的實施（一）行政許可的實施主體（22、23、24、25、26條）（1）行政機關（2）法律、法規(guī)授權的組織（3）受委托的行政機關

第二十四條行政機關在其法定職權范圍內，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機關實施行政許可。委托機關應當將受委托行政機關和受委托實施行政許可的內容予以公告。委托行政機關對受委托行政機關實施行政許可的行為應當負責監(jiān)督，并對該行為的后果承擔法律責任。受委托行政機關在委托范圍內，以委托行政機關名義實施行政許可；不得再委托其他組織或者個人實施行政許可。練習以下關于行政許可的實施機關哪些是正確的？（）多選A.所有行政機關都享有行政許可權B.法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織，在法定授權范圍內，可以自己的名義實施行政許可C.行政機關在其法定的職權范圍內，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機關實施行政許可D.行政機關在其法定的職權范圍內，可以委托其他組織實施行政許可BC（二）行政許可的程序一般程序1．申請2．受理3．審查4．聽證5．決定6．期限7．變更和延續(xù)4．聽證

聽證步驟：（1）申請。（2）組織聽證。3）通知有關事項。（4）舉行聽證。（5）決定。

第四十八條聽證按照下列程序進行：（一）行政機關應當于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關系人，必要時予以公告；（二）聽證應當公開舉行；（三）行政機關應當指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人，申請人、利害關系人認為主持人與該行政許可事項有直接利害關系的，有權申請回避；（四）舉行聽證時，審查該行政許可申請的工作人員應當提供審查意見的證據、理由，申請人、利害關系人可以提出證據，并進行申辯和質證；（五）聽證應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。

行政機關應當根據聽證筆錄，作出行政許可決定。案例在一次關于行政許可的聽證會中，行政機關認為該許可不會對社會產生重大影響，因此，只在舉行聽證的前一天通知申請人參加，并且在聽證的當天婉言拒絕了一名想旁聽聽證的群眾參加聽證。為了使聽證順利進行下去，行政機關指定受理該項許可的張科長主持聽證。在聽證后，張科長認為聽證進行的很順利，口頭對聽證作出了總結，結束了聽證。隨后，該行政機關根據張科長的口頭匯報作出了行政許可的決定。問：上述聽證過程有哪些程序違法之處。練習(不定項選擇題)關于行政許可實施程序的聽證規(guī)定，下列說法正確的是(2011卷二99)A行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人B行政機關可視情況決定是否公開舉行聽證C申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規(guī)定提出回避申請D舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章ACD練習按照《律師法》規(guī)定，申請領取律師執(zhí)業(yè)證書，司法行政機關應當自收到申請之日起30日內作出是否頒發(fā)的決定。按照《行政許可法》的規(guī)定，應當自受理行政許可申請之日起20日內作出行政許可決定。2004年8月初，張某向省司法廳申請領取律師執(zhí)業(yè)證書，司法廳的正確做法是（）單選A.應當適用律師法，在30日內作出是否頒發(fā)的決定B.應當適用行政許可法，在20日內作出是否頒發(fā)的決定C.可以選擇適用律師法或者行政許可法關于期限的規(guī)定作出決定D.因法律關于期限的規(guī)定不一致，報請全國人大常委會裁決后再作決定A關于許可費用第五十八條行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。行政機關實施行政許可所需經費應當列入本行政機關的預算，由本級財政予以保障，按照批準的預算予以核撥。練習（單選）某公司向規(guī)劃局交納了一定費用后獲得了該局發(fā)放的建設用地規(guī)劃許可證。劉某的房屋緊鄰該許可規(guī)劃用地，劉某認為建筑工程完成后將遮擋其房屋采光，向法院起訴請求撤銷該許可決定。下列哪一說法是正確的？(2013卷二47題)A規(guī)劃局發(fā)放許可證不得向某公司收取任何費用B因劉某不是該許可的利害關系人，規(guī)劃局審查和決定發(fā)放許可證無需聽取其意見C因劉某不是該許可的相對人，不具有原告資格D因建筑工程尚未建設，劉某權益受侵犯不具有現(xiàn)實性，不具有原告資格A（三）行政許可的撤銷、注銷與中止

第六十九條有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：（一）行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定的；（二）超越法定職權作出準予行政許可決定的；（三）違反法定程序作出準予行政許可決定的；（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。練習劉某為設立“黃橋燒餅”加工企業(yè)，提供虛假材料向縣衛(wèi)生局申請衛(wèi)生許可，縣衛(wèi)生局未經過嚴格審查，向其頒發(fā)了衛(wèi)生許可證。劉某領取該衛(wèi)生許可證后，向縣工商局辦理了企業(yè)登記?？h衛(wèi)生局在復查的過程中，發(fā)現(xiàn)了劉某通過欺騙手段獲得衛(wèi)生許可的情況。對此，下列哪些說法正確：（）A、縣衛(wèi)生局依法吊銷該衛(wèi)生許可證B、縣衛(wèi)生局依法對劉某行政處罰C、縣衛(wèi)生局依法撤銷該衛(wèi)生許可證D、由于劉某已經進行了企業(yè)登記，縣衛(wèi)生局不得撤銷該衛(wèi)生許可證。BC練習某市安監(jiān)局向甲公司發(fā)放《煙花爆竹生產企業(yè)安全生產許可證》后，發(fā)現(xiàn)甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？(2011卷二)A吊銷B撤銷C撤回D注銷B

第七十條有下列情形之一的，行政機關應當依法辦理有關行政許可的注銷手續(xù)：（一）行政許可有效期屆滿未延續(xù)的；（二）賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的；（三）法人或者其他組織依法終止的；（四）行政許可依法被撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的；（五）因不可抗力導致行政許可事項無法實施的；（六）法律、法規(guī)規(guī)定的應當注銷行政許可的其他情形。第六十六條被許可人未依法履行開發(fā)利用自然資源義務或者未依法履行利用公共資源義務的，行政機關應當責令限期改正；被許可人在規(guī)定期限內不改正的，行政機關應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以處理。(多選題)對下列哪些情形，行政機關應當辦理行政許可的注銷手續(xù)？2008卷二A張某取得律師執(zhí)業(yè)證書后，發(fā)生交通事故成為植物人B田某違法經營的網吧被吊銷許可證C李某依法向國土資源管理部門申請延續(xù)采礦許可，國土資源管理部門在規(guī)定期限內未予答復D劉某通過行賄取得行政許可證后，被行政機關發(fā)現(xiàn)并撤銷其許可ABD(四)行政許可的救濟

行政許可的救濟途徑，包括行政復議、行政訴訟、國家賠償、行政補償四種方式。

行政確認四、行政確認（一）概念行政確認是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別，給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。（二）特征要式行政行為羈束行政行為行政確認是一種證明性行政行為（三）行政確認的主要形式

行政確認的主要形式確定認定證明登記鑒證（四）行政確認的內容法律事實：

法律關系：五、行政確認與行政許可的關系1、聯(lián)系（1）確認與許可常常是同一行政行為的兩個步驟，一般是確認在前，許可在后。確認是許可的前提，許可是確認的后果。（2）確認與許可有時是一個行為的兩個方面。2、區(qū)別（1）目的不同。行政許可是授益行政行為，而行政確認是中性的行政行為，是確定、認可或證明相對人的法律地位和權利義務。（2）效力對象的方向不同，行政許可允許相對人今后具有某種一般人應禁止的權利，具有后及性。行政確認是對已有身份、能力、事實的確定和認可，具有前溯性。（3）性質不同。許可是在一般禁止的前提下特殊準許，應經許可的事項，未經許可即作為就屬于違法。確認則意味著肯定，應確認的事項，非經確認即作為可能導致無效，但不一定違法。第三節(jié)行政給付、行政獎勵、行政裁決一、行政給付（一）定義

行政給付即行政物質幫助，是指行政主體在公民年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下，依照有關法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，賦予其一定的物質權益或與物質有關的權益的具體行政行為。（二）行政給付的特征1.是具體行政行為2.對象是特定的公民或組織3.依申請的行政行為4.內容是物質權益或與物質相關的權益5.是羈束行政行為

（三）行政給付的內容

物質上的權益或與物質相關的權益。（四）行政給付的種類

1.撫恤金2.特定人員離退休金3.社會救濟、福利金4.自然災害救濟金及救濟物資5.給付實物6.安置7.減免費用或提供服務二、行政獎勵（一）行政獎勵的含義

行政獎勵，是指行政主體依照法定條件和程序，對為國家、人民和社會作出突出貢獻或者模范地遵紀守法的行政相對人，給予物質的或精神的獎勵的具體行政行為。（二）行政獎勵的特征

1.主體是國家行政機關或法律法規(guī)授權的其他社會組織2.目的在于表彰先進，激勵和推動后進3.對象是對國家、人民和社會作出突出貢獻或模范地遵紀守法的集體和個人4.內容包括物質的和精神的獎勵5.行政獎勵行為具有單方性，但不具有強制執(zhí)行力，可以放棄（三）行政獎勵的內容和形式內容1.精神方面的權益：授予“勞動模范”等。2.物質方面的權益：發(fā)給獎金或各種各樣的獎品。3.職務方面的權益：予以晉級或晉職。形式

1、發(fā)給獎金或獎品2、通報表揚

3、通令嘉獎4、記功

5、授予榮譽稱號6、晉級7、晉職

對象內容行政獎勵適用于做出先進行為與貢獻的人包括給予物質利益（獎金等）與精神利益（榮譽稱號等）行政給付適用于生活困難的特定社會群體只給予物質性利益（主要指發(fā)放撫恤金、保障金、保險金）三、行政裁決（一）行政裁決的含義與特征1、含義行政裁決是行政機關依照法律授權，對當事人之間發(fā)生的與行政管理活動密切配相關的，與合同無關的民事糾紛進行審查，并作出裁決的行政行為。

“關于水利局西排子河水庫國有土地確權定界的裁決書”，該裁決書認定：“鑒于１９８８年土地資源調查時，西排子河水庫與宏道村土地權屬界線單方有爭議。經調查，縣水利局西排子河水庫始建于１９５９年，１９６５年進行擴