第四章合同法原理

2023/2/61第四章合同法原理第一節(jié)合同的法律基礎(chǔ)第二節(jié)合同法概述第三節(jié)合同的訂立和效力第四節(jié)合同的履行和擔(dān)保第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié)違約責(zé)任承擔(dān)方式第七節(jié)合同爭議處理方式2023/2/62學(xué)習(xí)重點(diǎn)：1、熟悉合同訂立的原則，2、熟悉合同訂立的程序和主要條款，3、掌握合同履行、擔(dān)保、合同變更、轉(zhuǎn)讓、和終止的相關(guān)知識，4、掌握合同違約責(zé)任承擔(dān)方式和合同爭議處理方式2023/2/63第二節(jié)合同法概述

一、合同和合同法的概念

1、我國的合同定義合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。2、合同法的概念合同法是調(diào)整平等民事主體間基于合同自愿建立的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。合同法是民法體系中的一個特殊范疇。

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二、不適用《合同法》的合同、協(xié)議

1、有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議；（如離婚、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、遺贈撫養(yǎng)等協(xié)議）

2、行政合同；（如土地出讓合同、拆遷合同等）

3、勞動合同；

4、法人、其他組織內(nèi)部的合同。（如內(nèi)部承包合同（如承包人的債權(quán)債務(wù)概由承包人承擔(dān)，就不能象一般合同對外有約束力）責(zé)任制合同這些合同具有特殊性，故應(yīng)由其他法律來規(guī)定。

三、建設(shè)工程合同關(guān)系（如下圖）

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2023/2/66第三節(jié)、合同的訂立和效力*合同訂立的一般程序合同訂立的程序是指當(dāng)事人相互作出意思表示并就合同條款達(dá)成一致協(xié)議的具體過程。要約+承諾=合同2023/2/672023/2/682023/2/692023/2/6102023/2/6112023/2/6122023/2/613中標(biāo)單位簽訂施工合同的程序接受中標(biāo)通知書組成談判小組草擬合同專用條件談判經(jīng)手人填寫施工合同，報(bào)總經(jīng)理審批參照發(fā)包人擬定的合同條件或建設(shè)工程施工合同示范文本與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同，經(jīng)手人進(jìn)入蓋章程序。在合同管理部門備案并繳納印花稅合同形式2023/2/615五、合同的法律效力無效合同可撤銷的合同效力待定的合同2023/2/616一、合同效力的概述合同的效力是指已成立的合同將對第三人產(chǎn)生的法律賦予的拘束力。二、合同生效的要件1、當(dāng)事人締約時有相應(yīng)的締約能力相應(yīng)的行為能力和締約能力，特殊的締約能力，締約時2、意思表示真實(shí)折衷主義3、不違反強(qiáng)制性法律規(guī)定及公序良俗4、標(biāo)的的確定和可能

2023/2/617無效合同1、概念：指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益而自始不具備法律效力的合同。廣義的無效和狹義的無效2、特征：當(dāng)然性、自始性、確定性2023/2/618合同法52條3、無效合同的種類主要包括：一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的，僅僅掩蓋另一合同形式非，如借用掩蓋租賃；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定2023/2/619欺詐欺詐，行為人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況而使對方做出錯誤意思表示訂立合同的行為。以欺詐手段訂立合同應(yīng)具備以下要件：（1）一方當(dāng)事人有欺詐的故意。一般為積極行為（2）一方當(dāng)事人有欺詐的行為。（3）對方當(dāng)事人因受欺詐而陷入了錯誤認(rèn)識。（4）受欺詐方基于自己的錯誤認(rèn)識而作出了意思表示。第三人作出的欺詐行為，效力如何？2023/2/620脅迫脅迫,行為人以正在實(shí)施的或?qū)韺?shí)施的危害使相對人發(fā)生恐懼而接受脅迫人的條件成立的合同。以脅迫手段訂立合同應(yīng)具備以下要件：（1）一方當(dāng)事人有脅迫的故意。（2）一方當(dāng)事人有脅迫的行為。（3）對方當(dāng)事人因脅迫行為而產(chǎn)生恐懼。（4）對方當(dāng)事人因恐懼而作出了違背真實(shí)意思的表示，并簽訂了合同。第三人脅迫行為效力如何？2023/2/621惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的特點(diǎn)：（1）多方當(dāng)事人具有主觀上的惡意。（2）多方當(dāng)事人客觀上存在串通行為。（3）合同履行的結(jié)果會損害國家、集體或第三人利益。惡意串通的合同是否必須以為謀取私利為要件呢？2023/2/622

可撤銷合同1、概念：因當(dāng)事人意思表示不真實(shí)，可以通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效。2、特征：意思表示不真實(shí)；只能由撤銷權(quán)人行使，既可以變更，也可以撤銷；在撤銷之前是完全有效的3、種類：欺詐、脅迫、乘人之危；重大誤解；顯失公平4、撤銷權(quán)的行使：方式，撤銷或變更5、撤銷權(quán)的消滅：1年；放棄6、和無效合同的區(qū)別2023/2/623乘人之危乘人之危，行為人利用對方窘迫的危難之處境，迫使其違背真實(shí)意思而訂立合同的行為。應(yīng)具備以下要件：（1）一方乘對方處于危難處境或緊迫需要。（2）受害方明知對方在利用自己處于危難和緊迫的情勢，但為了需要仍然訂立了合同。（3）不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度。2023/2/624重大誤解重大誤解，當(dāng)事人為意思表示時，因自己的過失對涉及合同法律效果的重大事項(xiàng)發(fā)生認(rèn)識上的顯著錯誤而使自己遭受重大不利的法律事實(shí)。構(gòu)成要件：有意思表示并訂立合同；行為與效果意思不一致；表意人自己的過失所致；對重要事項(xiàng)的誤解重大誤解一般有以下幾種情況：（1）對合同性質(zhì)的誤解。（2）對對方當(dāng)事人的誤解。（3）對合同標(biāo)的物的誤解，包括標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量等的誤解。（4）對合同其他方面的誤解。2023/2/625顯失公平顯失公平，雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)明顯不對等，使一方遭受重大不利的合同。顯失公平在發(fā)生時間上，必須是訂立合同時，在適用條件上，必須是有償合同，特別是雙務(wù)合同應(yīng)具備以下要件：（1）一方具有故意。合同的權(quán)利義務(wù)對雙方極為不公平。利用優(yōu)勢或者利用另一方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)是否是要件2023/2/626可撤銷合同與無效合同的區(qū)別：原因不同效力不同意志決定權(quán)的來源不同時間限制不同2023/2/627效力待定合同1、概念：效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般需經(jīng)有權(quán)人承認(rèn)才能生效。2、類型：（1）限制民事行為能力人訂立的合同（2）無權(quán)代理人訂立的合同（3）無權(quán)處分人訂立的合同2023/2/628

（1）限制民事行為能力人訂立的合同（無民事行為能力人訂立的合同）法定代理人相對人

追認(rèn)權(quán)催告權(quán)（1個月）撤銷權(quán)（善意）2023/2/629無權(quán)代理人訂立的合同是指行為人沒有代理權(quán)而以本人名義訂立的合同。這里的“行為人沒有代理權(quán)”，既包括行為人自始就沒有代理權(quán)，也包括行為人原來有代理權(quán)但代理權(quán)已終止，還包括行為人雖有代理權(quán)，但所實(shí)施的行為超越代理權(quán)。追認(rèn)權(quán)撤銷權(quán)、催告權(quán)本人明知未作否認(rèn)和表見代理《合同法》第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?023/2/630無權(quán)處分人訂立的合同所謂無權(quán)處分，是指行為人沒有處分權(quán)，卻以自己的名義實(shí)施的對他人財(cái)產(chǎn)的法律上的處分行為。無權(quán)處分合同的構(gòu)成要件是：（1）無權(quán)處分人實(shí)施了處分他人財(cái)產(chǎn)的行為。（2）處分人以自己的名義實(shí)施處分行為。如以他人名義處分則為追認(rèn)或后取得權(quán)利無權(quán)處分的規(guī)定適用于善意取得嗎？2023/2/631善意取得制度是指無處分權(quán)人處分其合法占有的動產(chǎn)給他人，如果該受讓人取得該動產(chǎn)時是出于善意，則可以依法取得該動產(chǎn)的權(quán)利。《物權(quán)法》第106條：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。2023/2/632習(xí)題1、合同生效的條件？2、無效合同與可撤銷合同的區(qū)別？3、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同的？4、表見代理及其構(gòu)成要件。5、善意取得制度及其構(gòu)成要件。2023/2/633第四節(jié)合同的履行合同履行概述合同履行規(guī)則習(xí)題2023/2/634合同履行的概念和條件合同的履行是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤瑐鶆?wù)，使債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其合同債權(quán)的給付行為和給付結(jié)果的統(tǒng)一。完成過程說；履行和清償、終止合同履行的前提條件：合同有效2023/2/635法定義務(wù)規(guī)則概念：是指法定合同義務(wù)，即當(dāng)事人即使在合同中沒有約定，依據(jù)法律規(guī)定也應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。種類：

通知義務(wù)：即合同當(dāng)事人應(yīng)將自己履行義務(wù)的情況及時通知另一方當(dāng)事人。協(xié)助義務(wù)：指合同當(dāng)事人應(yīng)協(xié)助對方履行義務(wù)，以使合同能順利履行的義務(wù)。方便義務(wù)：指為對方履行合同義務(wù)提供方便的義務(wù)。減損義務(wù)：是指由于主客觀原因而使一方遭受損失時，遭受損失的一方應(yīng)采取必要的措施，以防止損失的擴(kuò)大。保密義務(wù)：指合同當(dāng)事人負(fù)有將通過確立合同關(guān)系而了解到的對方的秘密予以保守的義務(wù)。2023/2/636正確履行規(guī)則也稱適當(dāng)履行，是指當(dāng)事人應(yīng)按照合同的規(guī)定不折不扣地履行合同義務(wù)。內(nèi)容：①履行主體正確；②履行標(biāo)的正確；③履行時間正確；④履行地點(diǎn)正確；⑤履行方式正確。

2023/2/637親自履行規(guī)則親自履行：指合同義務(wù)要由合同債務(wù)人向合同債權(quán)人履行，不得由第三人代替。含義：義務(wù)由債務(wù)人親自執(zhí)行；義務(wù)的執(zhí)行只能向債權(quán)人本人進(jìn)行。

2023/2/638條款約定不明的履行規(guī)則①質(zhì)量不明條款的履行；（62條1款：質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。）②價格不明條款的履行；（62條2款：價款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。）③地點(diǎn)不明條款的履行；（62條3款：履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。）

2023/2/639④期限不明條款的履行；（62條4款：履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。）⑤方式不明條款的履行；（62條5款：履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。）⑥費(fèi)用不明條款的履行；（62條6款：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。）

2023/2/640案例

某房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下稱甲方)與某物資公司(以下稱乙方)簽訂了一份房屋租賃合同，合同主要條款如下：第一條甲方將一樓所有房屋出租給乙方。租賃期限為10年，自1993年1月1日起至2003年1月1日止。前五年每年租金60萬元，從第六年起，每年增加3％。第二條乙方每年1月10日前向甲方支付該年度總租金額的一半，然后在7月10日前付清另一半。第三條在本合同簽字后3日起10日內(nèi)，乙方向甲方預(yù)付半年租金。此筆款項(xiàng)交付之日起10日內(nèi)，甲方將出租房屋全部交付乙方使用。第四條乙方在承租期間，所使用的煤、電、水計(jì)表核算，冷暖氣費(fèi)按平方米計(jì)算，由甲方按月收費(fèi)。第五條房屋內(nèi)部設(shè)施的維修由乙方負(fù)責(zé)維修，房屋的維修保養(yǎng)由甲方負(fù)責(zé)。第六條乙方逾期支付租金，每逾期一日就按年租金額的萬份之三罰款，如有一方無故提前終止合同，將按末完成的租期部分應(yīng)付租金的10％罰款。第七條雙方發(fā)生爭議應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何一方均可向市仲裁委員會申請仲裁。合同簽訂后，乙方向法律顧問咨詢，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容不完備，要求重簽合同。

[案情焦點(diǎn)]：(l)合同是否有效?(2)能否補(bǔ)救?

[審理結(jié)果]：合同有效；雙方協(xié)商簽訂合同補(bǔ)充條款。2023/2/641我們可以發(fā)現(xiàn)該合同的內(nèi)容不完備,條款有很多漏洞,主要的缺陷有：(l)標(biāo)的物不明確。上述合同中,標(biāo)的物簡單的規(guī)定為“一樓所有房屋”,使合同的標(biāo)的物,即出租物處于不確定狀態(tài)。(2)標(biāo)的物數(shù)量的條款不完備。上述合同中標(biāo)的物的數(shù)量規(guī)定為“一樓所有房屋”，出租房屋的具體數(shù)量不明確。(3)欠缺關(guān)于標(biāo)的物質(zhì)量的條款。(4)缺少關(guān)于出租房屋用途的條款。在房屋租賃合同中，一般應(yīng)明確規(guī)定出租房屋的用途。通過規(guī)定用途，出租人可較確定地了解出租房屋的使用情況，監(jiān)督、限制承租人破壞性地使用房屋，防止承租人擅自改變房屋的用途，以保護(hù)房屋所有人的權(quán)利，也可防止承租人利用承租的房屋進(jìn)行非法活動。(5)合同沒有必要的違約責(zé)任條款。2023/2/642

補(bǔ)充條款：第一，詳細(xì)寫明標(biāo)的物即出租房屋的坐落地點(diǎn)、門牌號碼及附屬設(shè)備(如門窗、水、電表、燈具、保暖、衛(wèi)生設(shè)備等)；第二，寫清楚標(biāo)的物的數(shù)量，如具體寫明出租房屋的間數(shù)、建筑面積及附屬設(shè)備的數(shù)量，用來作為交付或返還時驗(yàn)收的依據(jù)；第三，在合同中增加房屋質(zhì)量狀況的條款及當(dāng)事人對出租屋的要求,明確寫出出租房屋的建筑結(jié)構(gòu)和室內(nèi)裝修情況,附屬設(shè)備的質(zhì)量情況,作為交付或返還時驗(yàn)收購根據(jù)；處理合同糾紛時，也可以以此確定雙方的責(zé)任；第四，明確列出出租房屋的用途；第五，除了原來規(guī)定的承租方逾期交付租金和任何一方提前終止合同的違約責(zé)任。還應(yīng)增加承租方逾期交付水,電,煤氣,冷暖氣費(fèi)和出租方不履行對房屋內(nèi)部設(shè)施的維修,保養(yǎng)責(zé)任.出租方出現(xiàn)不按時交付出租房屋，不履行對房屋的維修,保養(yǎng)責(zé)任等違約行為時應(yīng)該承擔(dān)的違約責(zé)任等條款。2023/2/643第三人履行規(guī)則概念：第三人履行是指在合同履行過程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當(dāng)事人，而是合同當(dāng)事人以外的第三人的情形。只要在合同中有約定，第三人就可以成為合同履行的主體。（第64條：當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第65條：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。）2023/2/644價格變動的履行規(guī)則概念：是指執(zhí)行政府定價的合同，在合同訂立后、履行前政府定價發(fā)生調(diào)整的，按照何種價格履行的問題。內(nèi)容：合同正常履行按照新價執(zhí)行；出現(xiàn)違約時，按照不利于違約方的價格執(zhí)行。第63條：執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計(jì)價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

2023/2/645例題甲、乙雙方簽訂的購銷合同，必須執(zhí)行政府定價，2008年1月20日合同簽訂時政府定價為每噸1萬元，2008年2月10日政府定價為每噸1.2萬元，2008年3月5日為合同履行日，此時政府定價為每噸1.3萬元，乙方按期供貨。2008年3月20日甲才付款，此時政府定價為每噸1.1萬元，則甲應(yīng)按照每噸（）付款。

A、1萬元

B、1.1萬元

C、1.2萬元

D、1.3萬元

2023/2/646不完全履行規(guī)則概念：是指當(dāng)事人在履行合同時，沒有按照合同約定的全部履行因素進(jìn)行履行的情況。①中止履行：指在合同義務(wù)履行之前或履行的過程中，由于某種客觀情況的出現(xiàn)，使得當(dāng)事人不能履行合同義務(wù)而只能暫時停止的情況。（第68條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第70條：債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。）②部分履行：（第72條：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。）③提前履行：是指在合同約定的履行期限屆滿之前履行合同義務(wù)的情況。（第71條：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。）

2023/2/647情勢變更規(guī)則概念：合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情勢變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖，若繼續(xù)維持合同的原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的規(guī)則。條件：1、發(fā)生了情勢變更的客觀事實(shí)；2、發(fā)生在合同成立之后，履行完畢之前；3、是當(dāng)事人不可預(yù)見的；4、不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人；5、使合同的履行結(jié)果顯示公平情勢變更的效力：1、變更合同2、解除合同案例2023/2/648所謂“情勢”，系指作為合同法律行為基礎(chǔ)或環(huán)境的一切客觀事實(shí)。包括政治，經(jīng)濟(jì)、法律及商業(yè)上的種種客觀狀況，具體如：國家政策、行政措施、現(xiàn)行法律規(guī)定、物價、幣值，國內(nèi)和國際市場運(yùn)行狀況等等。所謂“變更”，乃指這種情勢在客觀上發(fā)生異常變動。這種變更可以是經(jīng)濟(jì)的如通貨膨脹、幣值貶值等；也可以非經(jīng)濟(jì)因素的變動，如戰(zhàn)爭即導(dǎo)致的封鎖、禁運(yùn)等。2023/2/649注意問題第一，債務(wù)人遲延履行債務(wù)，在遲延期間發(fā)生了情勢變更的，應(yīng)當(dāng)由其自己承擔(dān)不利后果，不能適用情勢變更制度。但是，當(dāng)事人能夠證明即使沒有遲延，仍會發(fā)生情勢變更，則應(yīng)該允許當(dāng)事人主張情勢變更制度的適用。第二，在合同訂立后，履行終止前，發(fā)生情勢變更，而當(dāng)事人不知或者盡管知道而沒有主張適用情勢變更制度，并且繼續(xù)履行的，在履行完畢后，不得主張適用情勢變更制度。此時視為當(dāng)事人已經(jīng)拋棄情勢變更的主張，不得主張變更或者解除合同。2023/2/650所謂不可預(yù)見，是指情勢變更為合同當(dāng)事人于締約時未曾料及且不可能料及。但是對于有些發(fā)生幾率很低的情況，盡管當(dāng)事人訂約時會想到這些情況可能發(fā)生，但是仍應(yīng)作為情勢變更對待。2023/2/651不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人是指當(dāng)事人對情勢的變更無法預(yù)見和防止，客觀情勢的變化與當(dāng)事人無關(guān)。在實(shí)踐中，不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由可以分為三種，即不可抗力、意外事件和其他事件。2023/2/652第五節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓第一節(jié)合同的變更第二節(jié)債權(quán)的轉(zhuǎn)讓第三節(jié)債務(wù)的移轉(zhuǎn)第四節(jié)債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)2023/2/653合同的變更廣義的合同變更合同內(nèi)容的變更（狹義的合同變更）主體的變更（合同的轉(zhuǎn)讓）2023/2/654合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓債務(wù)的移轉(zhuǎn)債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)2023/2/655第一節(jié)合同的變更一、合同變更的概念二、合同變更的條件三、合同變更的方式四、合同變更的效力

2023/2/656

合同變更的概念有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。2023/2/657合同變更的條件1、原合同關(guān)系的有效存在2、因一定法律事實(shí)的出現(xiàn)（當(dāng)事人雙方協(xié)商一致或法定情況的出現(xiàn)），不損害國家及社會公共利益3、合同非要素內(nèi)容發(fā)生變更4、須遵循法定形式2023/2/658要素變更，指構(gòu)成合同內(nèi)容的標(biāo)的改變，既包括合同標(biāo)的種類的改變，又包括合同性質(zhì)的改變。非要素變更：履行期限、地點(diǎn)、交付方式、標(biāo)的數(shù)量、價格、利息、擔(dān)保、違約金及合同所附條件的變動等若發(fā)生要素變更，則使合同關(guān)系喪失同一性，稱之為——合同的更改（崔建遠(yuǎn)）

2023/2/659合同變更的方式約定變更（合同法77條）注意：當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確，推定為未變更；法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同須辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)辦理。法定變更（合同法54條）：情事變更；可撤銷事由。2023/2/660合同變更的效力1、就合同變更的部分發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅的后果2、僅對合同未履行部分發(fā)生法律效力，即合同變更沒有溯及力3、不影響當(dāng)事人請求賠償?shù)臋?quán)利4、主合同變更對擔(dān)保責(zé)任產(chǎn)生相應(yīng)的影響《擔(dān)保法》24條2023/2/661第二節(jié)債權(quán)的轉(zhuǎn)讓一、概念、與相關(guān)概念的區(qū)別二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和限制三、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力2023/2/662概念和相關(guān)概念辨析又稱為債權(quán)讓與，指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人。讓與人，受讓人《合同法》第79條規(guī)定“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓第三人”。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓與贈與合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓與向第三人履行

債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債權(quán)的代位權(quán)及撤銷權(quán)2023/2/663債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

1、須存在有效的合同債權(quán)

2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合法有效的協(xié)議

3、債權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力

4、被讓與的債權(quán)須具有可讓與性（79條）2023/2/664債權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制1、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)基于特定身份關(guān)系發(fā)生；基于信賴關(guān)系發(fā)生。但經(jīng)過債務(wù)人同意，也可轉(zhuǎn)讓。2、根據(jù)當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)不得對抗善意相對人適用嗎？3、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)2023/2/665債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的對內(nèi)效力（二）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的對外效力2023/2/666債權(quán)讓與的對內(nèi)效力1、主權(quán)利與從權(quán)利的轉(zhuǎn)移（81條），如擔(dān)保權(quán)、利息債權(quán)、違約金債權(quán)、損害賠償請求權(quán)

2、讓與人須對受讓人承擔(dān)相關(guān)的義務(wù)

1）權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任

2）交付與告知義務(wù)

3）除非讓與人與受讓人有明確約定，否則，讓與人對債務(wù)人的履行能力不負(fù)擔(dān)保責(zé)任

2023/2/667債權(quán)讓與的對外效力轉(zhuǎn)讓生效要件對債務(wù)人的效力債權(quán)讓與對第三人的效力2023/2/668轉(zhuǎn)讓生效要件通知才有效，未經(jīng)通知，對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人和讓與人之間的協(xié)議的效力如何？債權(quán)人、受讓人通知均可。非經(jīng)受讓人同意，債權(quán)人不可撤銷通知。

2023/2/669對債務(wù)人的效力1）債務(wù)人的履行義務(wù)

2）債務(wù)人的抗辯權(quán)

3）債務(wù)人的抵消權(quán)

4）表見讓與有效

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利后，債務(wù)人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務(wù)人對債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債權(quán)人列為第三人。2023/2/670表見讓與

當(dāng)債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人的事項(xiàng)通知債務(wù)人后，即使讓與并未發(fā)生或該讓與無效，債務(wù)人基于對讓與人通知的信賴而向該第三人所為的履行仍然有效。債權(quán)表見讓與會產(chǎn)生以下的法律后果：其一，因?yàn)閭鶆?wù)人有理由相信第三人是合法有效的受讓人，因而，其向第三人的履約行為合法有效。其二，如果事后債權(quán)人將債權(quán)真實(shí)地讓與受讓人，受讓人成為新的債權(quán)人；假如債權(quán)人并未將債權(quán)讓與受讓人，事后也未追認(rèn)，那么他們之間的關(guān)系適用于民法中的不當(dāng)?shù)美?023/2/671債權(quán)讓與對第三人的效力1）債權(quán)在第一次有效轉(zhuǎn)讓之后，債權(quán)人即喪失對該權(quán)利的處分權(quán)，再次轉(zhuǎn)讓無效

2）在多重讓與中，最早通知債務(wù)人的債權(quán)讓與具有優(yōu)先效力

3）若均未通知，則應(yīng)按以下規(guī)則確定優(yōu)先權(quán)2023/2/672①兩個以上的讓與中，有償讓與的受讓人取得債權(quán)②兩個以上的讓與中，有可撤銷事由的讓與的，無可撤銷事由的受讓人取得債權(quán)③兩個以上的讓與中，有公證讓與合同形式的受讓人取得債權(quán)④兩個以上的讓與中，若后一個受讓人知道或者應(yīng)當(dāng)知道前一債權(quán)讓與事實(shí)的，不能對抗前面的受讓人2023/2/673第三節(jié)債務(wù)的移轉(zhuǎn)一、概念二、債務(wù)移轉(zhuǎn)的條件三、債務(wù)移轉(zhuǎn)的效力2023/2/674概念

又稱為債務(wù)的承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將合同債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。包括免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)和并存的債務(wù)承擔(dān)。和第三人履行的合同不同2023/2/675債務(wù)移轉(zhuǎn)的條件1、須有有效的合同存在2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合法有效的協(xié)議3、須經(jīng)債權(quán)人同意4、債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性2023/2/676債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效力

免責(zé)債務(wù)承擔(dān)的效力：1、第三人作為債務(wù)人的法律地位的產(chǎn)生2、抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移3、從權(quán)利的轉(zhuǎn)移，但具有人身專屬性的從權(quán)利不移轉(zhuǎn)。4、新債務(wù)人不得以對抗原債務(wù)人的事由對抗債權(quán)人。5、除擔(dān)保人同意繼續(xù)擔(dān)保，否則消滅。并存的債務(wù)承擔(dān)：1、可分且約定則為按份之債2、不可分或未約定，則為連帶之債

2023/2/677第四節(jié)債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移一、概念二、合同承受三、法定的概括移轉(zhuǎn)2023/2/678概念

是指合同的當(dāng)事人一方將自己的權(quán)利、義務(wù)概括地移轉(zhuǎn)給第三人。包含約定和法定（根據(jù)法律規(guī)定而發(fā)生的企業(yè)合并、財(cái)產(chǎn)繼承等）

2023/2/679合同承受（合意轉(zhuǎn)移）與第三人達(dá)成一致協(xié)議，并取得另一方同意應(yīng)為雙務(wù)合同法定必須采特殊形式的，應(yīng)遵循2023/2/680法定轉(zhuǎn)移

分解分立（C

=A+B

）分立

分支分立(C=C+A/B)

吸收合并(A+B=A/B)

合并

新設(shè)合并(A+B=C)2023/2/6812002年4月2日，甲（某飼料有限責(zé)任公司）乙（養(yǎng)殖專業(yè)戶李某）雙方簽訂了買賣飼料添加劑的書面合同。單價每公斤100元，總價款1萬元。合同由丙方（李某所在村村長）提供保證擔(dān)保，當(dāng)事人沒有約定保證形式。同年4月7日，乙方提出價錢偏高，甲乙雙方協(xié)商將標(biāo)的物的單價降低。在甲方催款時雙方發(fā)生爭議，甲方的董事長提出：“我當(dāng)時同意將100元的單價降低到95元。”乙方主張：“你當(dāng)時同意將100元的單價降低到90元?！贝藭r，變更的內(nèi)容并不明確。雙方發(fā)生爭議，甲方訴至法院，要求乙方付款1萬元，并要求丙方承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丙方以甲乙雙方變更主合同未經(jīng)其書面同意為由，拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。2023/2/682甲方（國有企業(yè)）欠乙方（國有企業(yè)）貸款100萬元，到期未償還。1996年市政府召開會議決定由丙方（國有企業(yè)）兼并甲方。之后，乙方向法院起訴稱：據(jù)了解丙方要兼并甲方，故請求丙方支付甲方所欠款項(xiàng)。在法庭上，乙、丙、甲方協(xié)商一致，決定由丙方還款。丙方與乙方簽訂了一個“還款計(jì)劃”。乙方撤訴后，丙方到期未履行該計(jì)劃。1998年，甲方以自己的名義申請破產(chǎn)，法院認(rèn)定甲方在破產(chǎn)之前，其法人資格仍然存在，兼并沒有成立。經(jīng)法院裁定甲方破產(chǎn)，同時向乙方、丙方發(fā)出了債權(quán)通知書。乙方拒絕主張破產(chǎn)債權(quán)而繼續(xù)向丙方索要。丙方書面通知了乙方：丙方對甲方的兼并并未成立，現(xiàn)在甲方已經(jīng)申請破產(chǎn)，乙方參與其債權(quán)的分配，原來的還款協(xié)議失去基礎(chǔ)而歸于無效。第一節(jié)違約責(zé)任的概念和特征第二節(jié)違約責(zé)任的歸責(zé)原則第三節(jié)違約行為及其具體表現(xiàn)第四節(jié)免責(zé)事由第五節(jié)違約責(zé)任的承擔(dān)方式一、違約責(zé)任的概念二、違約責(zé)任的特征

違約責(zé)任，又稱為違反合同的民事責(zé)任，是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或其履行合同義務(wù)不符和約定時，依法或依約所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任（107條）。1、違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為前提2、違約責(zé)任的確定具有一定的任意性3、違約責(zé)任以補(bǔ)償性為主，以懲罰性為輔4、違約責(zé)任具有相對性5、違約責(zé)任是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任一、概述二、嚴(yán)格責(zé)任原則三、違約責(zé)任的構(gòu)成要件

概述歸則原則是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和準(zhǔn)則，是貫穿于整個民事責(zé)任制度并對責(zé)任規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的立法指導(dǎo)方針。關(guān)于違約責(zé)任歸責(zé)原則的爭論首先，什么是過錯責(zé)任原則？什么是嚴(yán)格責(zé)任原則？

其次，為什么要改采嚴(yán)格責(zé)任原則呢？

再次，采用嚴(yán)格責(zé)任原則，對我們的《合同法》有什么影響？

嚴(yán)格責(zé)任原則嚴(yán)格責(zé)任，又稱無過錯責(zé)任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意和過失。違約責(zé)任的構(gòu)成要件違約行為無免責(zé)事由第三節(jié)違約行為一、概念及特征二、違約行為的具體表現(xiàn)違約行為即違反合同的行為，指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定的行為。特征：

1、違約行為的“違約性”2、違約行為的行為人是合同當(dāng)事人—行為主體的特定性3、違約行為是對合同債權(quán)的侵害違約行為預(yù)期違約實(shí)際違約行為預(yù)期違約一、概念：是指在合同依法成立后履行期限到來之前一方當(dāng)事人明確表示或以自己的行為表示不履行合同義務(wù)的違約行為。108條二、特征：1、發(fā)生在合同成立之后，履行期限屆滿之前；2、所侵害的客體是期待債權(quán)；3、違反的是主合同義務(wù)；4、守約方享有選擇權(quán)三、表現(xiàn)形態(tài)：1、明示違約

2、默示違約預(yù)期違約四、法律救濟(jì)：1、解除合同2、賠償損失3、支付違約金4、強(qiáng)制履行五、預(yù)期違約制度與不安履行抗辯權(quán)的區(qū)別：1、兩者的性質(zhì)不同；2、兩者的前提條件不同；3、兩者行使權(quán)利的主體不同；4、兩者的法律依據(jù)不同；5、兩者的法律后果不同；6、兩者行使的時間不同

實(shí)際違約行為不能履行遲延履行瑕疵履行不適當(dāng)履行其他違約行為不能履行1、履行根本違約：是指當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。2、拒絕履行：又叫履行拒絕、給付拒絕，是指履行期屆滿時，債務(wù)人無正當(dāng)理由表示不履行合同義務(wù)的行為。構(gòu)成要件：第一，必須有合法的債務(wù)存在。第二，必須有拒絕履行的意思表示。第三，拒絕履行的意思表示必須在履行期到來后作出。第四，拒絕履行必須無正當(dāng)理由。

遲延履行是指債務(wù)人無正當(dāng)理由，在合同規(guī)定的履行期屆滿時，仍未履行合同債務(wù)。債務(wù)人給付遲延和債權(quán)人受領(lǐng)遲延瑕疵履行是指債務(wù)人履行的標(biāo)的不符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。（一）瑕疵給付（二）加害給付（一）瑕疵給付1、定義：指債務(wù)人的履行不符合規(guī)定或約定的條件，致使債權(quán)人減少或喪失合同履行的價值或效用2、瑕疵履行的法律后果：1）繼續(xù)履行2）采取補(bǔ)救措施3）解除合同4）賠償損失（二）加害給付1、定義：指債務(wù)人的履行行為有瑕疵，使債權(quán)人的其他利益受到損害的給付行為。2、加害責(zé)任的法律后果：違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的竟合違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的竟合1.責(zé)任竟合的概念：某個違反義務(wù)的行為在法律上導(dǎo)致多種責(zé)任的產(chǎn)生和相互沖突的現(xiàn)象。2.責(zé)任竟合的特點(diǎn)：責(zé)任竟合因?yàn)槟硞€違反義務(wù)的行為引起；某個違反義務(wù)的行為符合兩個或兩個以上的構(gòu)成要件；數(shù)個責(zé)任之間相互沖突3、侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別：a、歸則原則不同

b、舉證責(zé)任不同

c、責(zé)任構(gòu)成要件不同

d、免責(zé)條件不同

e、賠償范圍不同

f、對第三人的責(zé)任不同除此之外，在時效期限，訴訟管轄等方面也有區(qū)別4、責(zé)任竟合的原因a、合同當(dāng)事人的違約行為同時侵犯了法定的強(qiáng)制性義務(wù)b、在某些情況下侵權(quán)行為是直接構(gòu)成違約的原因c、不法行為人實(shí)施故意侵犯他人權(quán)利并造成對他人損害的侵權(quán)行為時，在加害人與受害人之間事先存在著一種合同關(guān)系d、一種違法行為雖然只符合一種責(zé)任要件，但是，法律從保護(hù)受害人的利益出發(fā)，要求合同當(dāng)事人根據(jù)侵權(quán)行為制度體提出請求和提起訴訟或者將侵權(quán)行為責(zé)任納入合同責(zé)任的運(yùn)用范圍。

5、責(zé)任竟合的處理原則禁止竟合模式；允許竟合模式；有限制的選擇訴訟模式我國采取允許竟合原則，即允許當(dāng)事人選擇請求權(quán)《合同法》第122條：因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（三）違約行為的表現(xiàn)形態(tài)

實(shí)際違約行為不能履行履行拒絕履行根本違約其他違約行為遲延履行瑕疵履行不適當(dāng)履行給付遲延受領(lǐng)遲延瑕疵給付

加害給付部分履行履行地點(diǎn)不當(dāng)履行方法不當(dāng)?shù)让魇具`約默示違約預(yù)期違約違約行為第四節(jié)違約責(zé)任的免責(zé)事由一、法定事由——不可抗力1.自然災(zāi)害2.政府行為3.社會異常事件二、免責(zé)條款——雙方當(dāng)事人協(xié)商一致（注意格式合同的免責(zé)條款）三、因法律的特別規(guī)定——如311條規(guī)定：在符合法律和合同規(guī)定條件下的運(yùn)輸，由于貨物本身的自然性質(zhì)或合理損耗的原因造成貨物滅失、缺少、變質(zhì)、污染、損壞的，承運(yùn)人不承擔(dān)違約責(zé)任。第五節(jié)違約責(zé)任的形式一、繼續(xù)履行二、支付違約金三、損害賠償四、其他賠償措施五、不同責(zé)任形式的適用《合同法》第107條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

繼續(xù)履行概念：又稱強(qiáng)制履行，是指在違約方不履行合同時，由法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行的違約責(zé)任方式。構(gòu)成要件：1.須有合同債權(quán)人的請求；2.違約方能夠繼續(xù)履行；3.法院認(rèn)為適用繼續(xù)履行。強(qiáng)制履行與履行請求權(quán)概念辨析強(qiáng)制履行的方法：直接強(qiáng)制；代替執(zhí)行；間接強(qiáng)制強(qiáng)制履行與解除合同的關(guān)系：完全對立第109條：當(dāng)事人一方未支付價款或者報(bào)酬的，對方可以要求其支付價款或者報(bào)酬。

110條：當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：1）法律上或事實(shí)上不能