第二講 中國(guó)憲法學(xué)-權(quán)利義務(wù)概述

第二講

公民基本權(quán)利和義務(wù)概述一、公民與國(guó)籍人在不同的場(chǎng)合有不同的稱謂，在國(guó)家中有哪些表征人身份的稱謂？人民、公民、自然人、市民、草民、草根……思考為什么會(huì)有公民概念的出現(xiàn)？公民概念的歷史演變資產(chǎn)階級(jí)革命后產(chǎn)生現(xiàn)代意義的公民概念公民概念有質(zhì)的飛躍：平等性、普遍性、與國(guó)家關(guān)系的轉(zhuǎn)變（一）公民公民，通常是指具有某個(gè)國(guó)家國(guó)籍的人。我國(guó)憲法第33條第一款：“凡具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的人都是中華人民共和國(guó)公民。”《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》第24條第三款“每一兒童有權(quán)取得一個(gè)國(guó)籍?！惫裆矸菀馕吨碛袊?guó)籍國(guó)法律權(quán)利和履行義務(wù)、國(guó)家給予居住在國(guó)外的本國(guó)公民外交保護(hù)，并有義務(wù)接納其回國(guó)。2004年中國(guó)女商人趙燕在美被毆案從事健身器材生意的趙燕12日持B1／B2簽證到華盛頓、費(fèi)城洽談生意。工作結(jié)束后，她于21日參加了從紐約市出發(fā)的“尼亞加拉瀑布兩天一夜游”旅行團(tuán)。抵達(dá)瀑布區(qū)后，她和另外兩位女團(tuán)員黃寧和謝芳步行到距離下榻旅館僅10分鐘路程的彩虹橋，準(zhǔn)備多拍幾張照片留念。時(shí)她們純粹是因?yàn)闃蚋浇男“孜堇锿钢鵁艄?，才好奇地探頭看。當(dāng)時(shí)只看見有一名警察，地上還躺著一個(gè)黑人。警察擺手讓我們過去。同伴問：“警察是不是讓我們過去幫忙？”就在這一剎那間，幾名執(zhí)法人員沖出屋外，另外兩位女團(tuán)員很快跑離現(xiàn)場(chǎng)，但趙燕并沒有轉(zhuǎn)身跑走。，“沒想到就這樣，我遭到了美國(guó)國(guó)土安全部官員的暴力對(duì)待?！?/p>

美國(guó)國(guó)務(wù)院星期四發(fā)表的聲明說：“我們對(duì)中國(guó)公民在尼亞加拉瀑布被邊境執(zhí)法人員毆打事件感到遺憾”聲明還提到，”美國(guó)是個(gè)開放的社會(huì)，歡迎來自世界各地的游客，我們的目標(biāo)是確保外國(guó)游客在美國(guó)旅行的安全和愉快?！奥暶鬟€說，美國(guó)將努力確保今后不再發(fā)生此類事件。中國(guó)外長(zhǎng)李肇星星期四下午也收到了國(guó)務(wù)卿鮑威爾的來信，鮑威爾在信中表示，獲悉趙燕受到美國(guó)邊境執(zhí)法官員不公正待遇的報(bào)告后，他深感不安。根據(jù)事件的初步調(diào)查結(jié)果，打人的官員已被令停職，并因重罪行兇而被拘押。美國(guó)政府將根據(jù)法律徹底調(diào)查此次事件。

（二）國(guó)籍1.國(guó)籍是指一個(gè)人屬于某個(gè)國(guó)家的一種法律上的身份。2.國(guó)籍的取得方式出生國(guó)籍：血統(tǒng)主義、出生地主義（美國(guó)）、混合主義既有國(guó)籍：加入——申請(qǐng)、法律規(guī)定我國(guó)國(guó)籍的取得方式：混合主義1980年《國(guó)籍法》出生國(guó)籍：3條既有國(guó)籍：兩個(gè)前提，三個(gè)條件之一我國(guó)不承認(rèn)雙重國(guó)籍思考：為何不承認(rèn)雙重國(guó)籍？二、公民的基本權(quán)利和義務(wù)

（一）公民權(quán)利和公民義務(wù)思考：什么是權(quán)利？什么是義務(wù)？權(quán)利是自由、選擇、幸福、利益、資格……夏勇：對(duì)某個(gè)人來講，當(dāng)他認(rèn)為或者被認(rèn)為應(yīng)該從他人、從社會(huì)那里獲得某種不行為或行為時(shí)，這種應(yīng)該獲得，就是最粗淺的權(quán)利觀點(diǎn)。與之相適應(yīng)，當(dāng)他認(rèn)為或者被認(rèn)為應(yīng)該向他人、向社會(huì)提供某種行為或不行為時(shí)，這種應(yīng)該提供，就是最粗淺的義務(wù)觀點(diǎn)。當(dāng)這種應(yīng)該獲得或應(yīng)該提供的觀點(diǎn)被法律或習(xí)俗所承認(rèn)，那就形成了權(quán)利義務(wù)制度。在西方古代，英語right或拉丁語jus譯為正義，就是指一個(gè)人得到其應(yīng)該得到的，一個(gè)人做其應(yīng)該做的事，包括權(quán)利和義務(wù)。直到近代霍布斯將jus或right專指權(quán)利，權(quán)利和義務(wù)才分道揚(yáng)鑣。1776年《獨(dú)立宣言》第一次向世界宣告了人類對(duì)權(quán)利的向往。但人類為什么享有權(quán)利，享有哪些權(quán)利一直是值得討論的話題。權(quán)利：國(guó)家通過憲法和法律所保障的，公民實(shí)現(xiàn)某種愿望或獲得某種利益的可能性。例如：受教育權(quán)、宗教信仰自由等義務(wù)：指憲法和法律規(guī)定的公民必須履行的某種責(zé)任，一種必要性。如：夫妻雙方實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)、成年子女贍養(yǎng)父母的義務(wù)。（二）公民基本權(quán)利和義務(wù)公民的基本權(quán)利和義務(wù)，指憲法規(guī)定的公民享有和履行的最主要的權(quán)利和義務(wù)。注意：公民基本權(quán)利和義務(wù)與權(quán)利、義務(wù)的關(guān)系。憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利和義務(wù)，對(duì)國(guó)家和公民來說，都是必不可少的，它是構(gòu)成普通法律規(guī)定的公民的權(quán)利和義務(wù)的基礎(chǔ)和原則。例如人格尊嚴(yán)權(quán)與民法中的名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)等。（三）公民基本權(quán)利的界限1.概念公民基本權(quán)利的界限，又稱公民基本權(quán)利的限制，是指公民基本權(quán)利行使的邊界，表明公民基本權(quán)利并不是絕對(duì)的和漫無邊際的。盧梭：“人生而自由，但卻無往不在枷鎖當(dāng)中?！?.原因權(quán)利與權(quán)利之間或自己與他人之間潛在的沖突；權(quán)利與權(quán)力之間或公民與國(guó)家之間潛在的沖突如邱氏鼠藥案、焚燒國(guó)旗案1989年“得州訴約翰遜案”

即“焚燒國(guó)旗案”

背景：1984年8月，共和黨在美國(guó)西南德克薩斯州的達(dá)拉斯市舉行全國(guó)大會(huì)，再次推選保守的現(xiàn)代總統(tǒng)里根作為候選人左派人士不滿，號(hào)稱“革命共產(chǎn)主義青年旅”的團(tuán)體在格里高利·約翰遜的帶領(lǐng)下進(jìn)行游行。行至市政廳前，點(diǎn)燃國(guó)旗，進(jìn)行焚燒。該行為違反了德州一項(xiàng)州法，禁止褻瀆“莊嚴(yán)的東西”（當(dāng)時(shí)美國(guó)有47個(gè)州有類似《國(guó)旗法》的法律），從而被逮捕。美國(guó)憲法修正案第一條“國(guó)會(huì)不得制定法律尊奉國(guó)教或禁止宗教自由。國(guó)會(huì)無權(quán)通過限制公民的言論、出版、集會(huì)、請(qǐng)?jiān)缸杂傻姆伞！辈既誓戏ü伲↗.Brennan）的意見

事實(shí)上，我們今天的判決將加強(qiáng)——而非削弱——國(guó)旗在我們社會(huì)中理當(dāng)受到尊敬的地位。我們的決定再次肯定了國(guó)旗本身最能反映的自由原則；我們?nèi)萑填愃普采诒景傅呐u(píng)，乃是我們力量的標(biāo)志和源泉。[維護(hù)國(guó)旗之特殊地位的合適方法，并非去懲罰那些對(duì)國(guó)家事務(wù)有不同想法的人們，而是去說服他們看到自己的錯(cuò)誤。]我們懲罰褻瀆，并不能使國(guó)旗變得神圣，因?yàn)槿绻@么做，我們就淡化了這個(gè)令人崇敬的象征所表達(dá)的自由。比較：不同的文化傳統(tǒng)與法律制度

中華人民共和國(guó)國(guó)旗法：第十九條在公眾場(chǎng)合故意以焚燒、毀損、涂劃、玷污、踐踏等方式侮辱中華人民共和國(guó)國(guó)旗的，依法追究刑事責(zé)任；情節(jié)較輕的，參照治安管理處罰條例的處罰規(guī)定，由公安機(jī)關(guān)處以十五日以下拘留。3.內(nèi)容不得侵害其他公民的合法權(quán)利不得損害公共利益我國(guó)現(xiàn)行憲法第51條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民合法的自由和權(quán)利”。4.注意：第一，不同國(guó)家公民基本權(quán)利的限制程度可能有所不同；同一個(gè)國(guó)家在不同歷史時(shí)期公民基本權(quán)利的限制內(nèi)容也可能有所不同；美國(guó)對(duì)表達(dá)自由保護(hù)的變遷即使是在美國(guó)這樣對(duì)言論自由實(shí)行絕對(duì)保障的國(guó)家，其明確禁止國(guó)會(huì)剝奪言論和新聞自由的第一修正案也歷經(jīng)滄桑。

1）建國(guó)初聯(lián)邦黨人對(duì)反對(duì)者的迫害?！杜磐馀c反煽動(dòng)法案》。直到杰弗遜任總統(tǒng)后實(shí)行大赦和國(guó)家賠償。

2）冷戰(zhàn)時(shí)期的五六十年代實(shí)行麥卡錫主義，國(guó)會(huì)《斯密斯法案》，一系列“美共案”。1945年國(guó)會(huì)成立“非美委員會(huì)”，《美亞》雜志案，全美忠誠(chéng)調(diào)查，1946年麥卡錫當(dāng)選美國(guó)參議院，1950年發(fā)表“國(guó)務(wù)院里的共產(chǎn)黨”演講，掀起麥卡錫主義的浪潮。

3）60年代后期從極右走向平衡。例如越戰(zhàn)時(shí)期的“威脅刺殺總統(tǒng)案”，一些反戰(zhàn)言論得到了法院的寬容?！巴{刺殺總統(tǒng)案”

美國(guó)1969年越戰(zhàn)時(shí),被告瓦茨拒絕加入征兵行列,并揚(yáng)言說:“如果他們強(qiáng)迫我扛起來福槍,我想象中第一個(gè)要?dú)⒌氖前l(fā)動(dòng)越戰(zhàn)的總統(tǒng)約翰遜。我才不會(huì)去殺我的黑人弟兄?！甭?lián)邦政府根據(jù)1917年的法律,指控瓦茨蓄意威脅共和國(guó)總統(tǒng)的生命。但最高法院認(rèn)為被告只是用激進(jìn)的方式來表達(dá)其反戰(zhàn)的態(tài)度而已，這是被告的政治言論自由，受第一修正案保護(hù)。第二，有些權(quán)利是絕對(duì)不受限制的；如精神自由、平等權(quán)、第三，在緊急狀態(tài)下，為了公共利益以及公民生命財(cái)產(chǎn)安全的需要，可暫時(shí)性的對(duì)公民基本權(quán)利進(jìn)行限制（但遵循不得克減原則）；公民權(quán)利和政治權(quán)利公約第四條

一、在社會(huì)緊急狀態(tài)威脅到國(guó)家的生命并經(jīng)正式宣布時(shí)，本公約締約國(guó)得采取措施克減其在本公約下所承擔(dān)的義務(wù)，但克減的程度以緊急情勢(shì)所嚴(yán)格需要者為限，此等措施并不得與它根據(jù)國(guó)際法所負(fù)有的其他義務(wù)相矛盾，且不得包含純粹基於種族、膚色、性別、語言、宗教或社會(huì)出身的理由的歧視。二、不得根據(jù)本規(guī)定而克減第六條、第七條、第八條（第一款和第二款）、第十一條、第十五條、第十六條和第十八條。生命權(quán)、不受殘忍不人道的懲罰、被迫為奴隸或奴役、因沒有履行合同而被監(jiān)禁、刑法不溯及既往第四，對(duì)公民基本權(quán)利的限制必須符合一定原則：“權(quán)利限制的限制原則”。形式上必須符合法律保留原則，實(shí)質(zhì)上符合比例原則，并要遵循憲法規(guī)定的目的和內(nèi)容。法律保留原則：是指憲法關(guān)于公民基本權(quán)利限制等內(nèi)容，必須由法律加以規(guī)定，行政行為不得代為。它由德國(guó)行政法之父“奧托邁耶”首創(chuàng)，實(shí)際上劃定了立法權(quán)和行政權(quán)的界限。比例原則：第一，采取的方法應(yīng)有助于目的的達(dá)成，“和目的性”或“適當(dāng)性”原則；第二，有多重同樣能達(dá)成目的的方法時(shí)，應(yīng)選擇對(duì)公民權(quán)益損害最少的方法，“必要性原則”第三，采取的方法所造成的損害不得與想要達(dá)成目的的利益顯失均衡，“合比例”或“狹義的比例原則”；案例：山東濱州學(xué)院采血驗(yàn)DNA事件刑事訴訟法第130條規(guī)定，為了確定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、傷害情況或者生理狀態(tài)，可以對(duì)人身進(jìn)行檢查，可以提取指紋