公司的概念和特征一公司的概念

公司的概念和特征

一、公司的概念

按照新公司法的規(guī)定，公司是指由股東出資設(shè)立的，股東以其全部認繳的出資額或者所認繳的股份為

限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其名卜?的全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)獨立責(zé)任的企業(yè)法人（公司的名下財產(chǎn)與

設(shè)立時的資本不一致）。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型。

《公司法》第3條的第2款規(guī)定，“有限公司的股東以認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公

司的股東以認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。”

二、公司的特征

（一）公司是法人企業(yè)，具有獨立法人資格。

（二）公司是社團組織，具有社團性。

（三）公司以營利為目的，具有營利性。

三、例題分析

A是從事生產(chǎn)經(jīng)營的有限責(zé)任公司，總資產(chǎn)1000萬元，總負債100萬元?，F(xiàn)公司董事會決定：（1）

以本公司名義投資20萬，與B公司組成合伙企業(yè)；（2）以A公司名義向C公司投資200萬；（3）以本

公司名義發(fā)行100萬元公司債券。問：這三項決定是否都合法，并說明理由。

【答案及解析】（1）不合法。依《合伙企業(yè)法》，合伙人應(yīng)是承擔(dān)無限責(zé)任的完全民事行為能力的自

然人?！豆痉ā返谑鍡l公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)

的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

（2）合法。根據(jù)法律規(guī)定，公司可以轉(zhuǎn)投資?！豆痉ā返谑鍡l，公司可以向其他企業(yè)投資。

（3）不合法。公司發(fā)行公司債券其凈資產(chǎn)額不得低于人民幣6000萬；另外，發(fā)行公司債券應(yīng)由股東

會作出決議。而A公司凈資產(chǎn)僅900萬，且董事會無權(quán)作決定發(fā)行公司債券。參見《證券法》第十六條公

開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(■)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公

司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；(二)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十。

公司的分類

一、知識點分析

1、以公司股東的責(zé)任形式劃分，公司可分為無限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司、

股份有限公司。

注意：公司的種類法定。在中國的公司法上所承認的是股份公司和有限公司。

2、以股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準，可將公司分為封閉式公司與開放式公司，封閉式公司是指根據(jù)公司章程的

規(guī)定，全部股份由設(shè)立公司的股東持有，股份轉(zhuǎn)讓受到嚴格限制，不能在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。開

放式公司是指可以按照法定的程序公開招股，股東人數(shù)無法限定且股份可以在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。

通說認為，我國有限責(zé)任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開放式公司。但是發(fā)起設(shè)立的股份

有限公司由于并不向社會募集股份，因此也具有封閉性。

3,以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準，公司可以分為人合公司、資合公司以及人資兼合公司。人合公司是指公司

的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司，無限公司屬于典型的人合公司。資合公司

是指公司的經(jīng)營活動以公司資本的規(guī)模而不是股東的個人信用為基礎(chǔ)的公司，股份有限公司屬典型的資合

公司。人資兼合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴股東個人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合

特點的公司，有限責(zé)任公司、兩合公司均屬此類公司。

在中國的公司法中，只承認股份公司和有限公司，股份公司是典型的資合公司，有限公司是以資合為

主，兼有人合的成份。中國沒有純粹的人合公司，但有純粹的人合企業(yè)，如合伙企業(yè)。

4、以公司之間的組織關(guān)系為標(biāo)準，可以分為本公司和分公司、母公司與子公司。

子公司分公司的區(qū)別如下表圖示：

子公司分公司

雖受母公司實際控制,但具有獨立的法不具有獨立的法人人格，雖有公司字樣

人人格，在工商部門領(lǐng)取《企業(yè)法人營但并非真正意義上的公司，無自己的章

法律地位

業(yè)執(zhí)照》，有自己的公司名稱和章程，程，公司名稱只要在總公司名稱后加上

以自己名義開展經(jīng)營活動。分公司字樣即可。

注意：分公司雖不具獨立法律地位，但

依《民事訴訟法》第49條和《民訴意見》

第40條，依法設(shè)立的分公司可以作為民

事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外

分公司也具有獨立的締約能力。

業(yè)務(wù)開展過程中出現(xiàn)債務(wù)履行不能情形

時，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司（總公司）

以其自身財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任,與母

承擔(dān)清償義務(wù)，提起訴訟時，可以直接

公司互不連帶，除出資人（即子公司的

把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)

責(zé)任承擔(dān)各股東）出資不實或有抽逃資金，以及

任。但是要特別注意：這并不意味著兩

公司人格否認的情形下,債權(quán)人不得就

者之間為連帶關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是同一個人格,

未得清償部分向出資人追償。

由總公司承擔(dān)全部責(zé)任。

由一個股東（一人有限責(zé)任公司）或者總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T

設(shè)立方式兩個以上股東按照公司法規(guī)定的公司申請設(shè)立，屬于設(shè)立公司的分支機構(gòu)，

設(shè)立條件和方式投資設(shè)立在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨立開展業(yè)務(wù)活動。

總公司對分公司的投入原則上不受限

公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投

制。注意：依照《商、業(yè)銀行法》第19條

對母公司/總公司的投資資的，公司章程對投資或者擔(dān)保的總額

第:款，商業(yè)銀行撥付其子公司運營資

限制及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)

金的總和不得超過總行資本金總額的

定的，不得超過規(guī)定的限額。

60%o

5、以公司的國籍為標(biāo)準，可以分為本國公司、外國公司和跨國公司。外國公司是依照外國法律在中國

境外登記成立的公司，而不是依據(jù)我國公司法在中國境內(nèi)登記成立的公司。需要注意的是，外國公司可以

在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，但外國公司屬于外國法人，其分支機構(gòu)不具有中國法人資

格，因此，該分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動產(chǎn)生的責(zé)任由所屬外國公司承擔(dān)。而外國公司出資依照我

國法律設(shè)立的公司，則屬于本國公司。

二、例題分析

2004年，張三、李四、王二麻子共同投資設(shè)立了甲有限責(zé)任公司，下設(shè)分公司A、B；子公司有限公

司C、D,其后，張三和C公司共同在韓國設(shè)立了股份有限公司E,據(jù)此判斷以卜選項不正確的是：

A.B公司具有法人資格

B.E公司是本國公司

C.D公司的民事責(zé)任由甲承擔(dān)

D.張三對E公司的責(zé)任不負責(zé)

【答案】ABC

公司的能力

（-）公司的權(quán)利能力

公司權(quán)利能力的限制（重點）：

1.轉(zhuǎn)投資對象的限制?！豆痉ā返?5條規(guī)定：公司可以向其他的企業(yè)投資，但是除法律另有規(guī)定的

以外，不能成為所投資的企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

2.轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保的限制。《公司法》第16條第1款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，

依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議，公司章程對投資或擔(dān)保的總額及單向投資或

擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！?/p>

第2款規(guī)定：“公司為公司股東或者控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議”。

第3款規(guī)定：“前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表

決，該項表決由出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

注意：

（1）公司能否向其他企業(yè)投資或者為他的提供擔(dān)保，必須要經(jīng)過股東會、股東大會或者董事會來決議。

（2）對于投資額法律不做限制，而是規(guī)定章程可以對此加以限制。

（3）公司如果為本公司的股東或為實際控制人進行擔(dān)保，必須經(jīng)過股東會或者股東大會來決議。

（4）對于為本公司的股東或者為實際控制人提供擔(dān)保，經(jīng)過股東會或股東大會決議的時候，對于公司

的股東或者受實際控制人支配的股東的表決權(quán)的行使加以限制。

3.借貸的禁止?！豆痉ā返?16條規(guī)定：“公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人

員提供借款。”

（二）公司的行為能力

公司的行為能力是通過公司的機關(guān)來取得權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的。

新公司法在公司法定代表人上實行了“二元制”，《公司法》第23條規(guī)定：“公司的法定代表人依照公司

章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”

公司的章程

一、公司章程的概念

公司章程是規(guī)定公司的組織及行為的基本規(guī)則的重要文件，制定公司章程是公司設(shè)立的必要條件和必

經(jīng)程序之一。

二、公司章程的制定和修改

（-）制定

股份有限公司的章程由發(fā)起人制定，有限責(zé)任公司的章程由全體股東共同制定。有限責(zé)任公司中的國

有獨資公司，其章程的制定在《公司法》第66條規(guī)定有兩種制定方式：一種是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定；

一種是由董事會制定，報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。對于一人公司的章程制定是由股東一人制定。

制定公司章程是多人的共同行為，須經(jīng)全體制定人一致同意。公司章程應(yīng)當(dāng)采用書面形式，全體制定

人在公司章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但是，僅此而已，無需登記才生效。

（二）修改

原則上公司章程所記載的事項，不論是絕對記我事項，還是任意記載事項，均可變更，但要遵循以下

原則：第一，不損害股東利益；第二，不損害債權(quán)人利益；第三，不妨害公司的一致性。

公司章程的修改是重大事項，要經(jīng)過出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

三、公司章程的效力范圍

《公司法》第11條，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管

理人員具有約束力。《新公司法》擴大了高級管理人員的范圍，如上市公司中的董事會秘書屬于高級管理

人員的范疇。

注意，公司章程對公司員工和公司債權(quán)人、債務(wù)人并不具有約束力。

四、例題分析

某商務(wù)公司章程規(guī)定：董事長未經(jīng)股東會授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營性

合同。一日，董事長任某見王某有一棟別墅，遂決定以自己使用的公司舊辦公樓與王調(diào)換，并辦理了過戶

手續(xù)。對任某的換車行為，下列哪一種說法是不正確的？

A.違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效

B.違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效

C.并未違反公司章程，其行為有效

D.無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效

【答案】ABC

公司的資本

(-)注冊資本的概念

《新公司法》的第26條第1款規(guī)定：有限公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)的全體股東認繳的出資額。

公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由

股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中的投資公司可以在五年內(nèi)繳足。第2款規(guī)定：有限公司注冊資本

的最低限額為人民幣3萬元，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

《新公司法》第59條規(guī)定：一人公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納

公司章程規(guī)定的出資額。

《新公司法》第81條第1款規(guī)定：股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，注冊資本為在公司設(shè)立機關(guān)登記的

全體發(fā)起人認購的股本總額。全本發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,其余的部分由發(fā)起人自

公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中的投資公司可以在五年內(nèi)繳足，繳足以前不得向他人募集股份。第2款

規(guī)定：股份公司采取募集設(shè)立方式的，注冊資本為在注冊機關(guān)登記的實收股本總額。

(-)公司資本的形態(tài)

1.注冊資本。即在工商管理部門登記的資本。

2.發(fā)行資本。

3.認購資本。

4.實繳資本。

（三）公司資本的三原則

1.資本確定原則。資本確定是指在章程中要裁明，工商登記時要辦理登記手續(xù)。

公司資本確定下來以后，根據(jù)怎樣實現(xiàn)，可以把公司的資本制度劃分為：法定資本制度、授權(quán)資本制

度和折中資本制度。中國實行法定資本制度。

2.資本維持原則。《公司法》31條、36條、94條、128條、143條、167條、169條等都強調(diào)了公司資

本要充實。

36條強調(diào)：公司成立以后股東不能抽逃出資。

128條強調(diào)：股票不能折價發(fā)行。必須按照面額或者溢價來發(fā)行。

143條強調(diào)：公司不能收購本公司的股份。

167條強調(diào)：公司有盈利時要提取法定公積金。

169條強調(diào)：法定公積金的用途是彌補公司以前年度發(fā)生的虧損。

3.資本不變原則。

公司資本的變動要經(jīng)過特別決議。

（1）增資：《公司法》179條第1款規(guī)定：有限公司增加注冊資本時?，股東認繳新增資本的出資依照

本法（35條規(guī)定：在一般情況下，新增資本時按照股東實繳的出資比例認繳新增資本，但是全體股東約定

不按照出資比例優(yōu)先認繳的除外。）設(shè)立有限公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；第2款規(guī)定：股份公司為增

加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股依照本法設(shè)立股份公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

（2）減資：經(jīng)過特別決議以后，按照《公司法》178條規(guī)定編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，在減資決議

作出30日內(nèi)通知公告?zhèn)鶛?quán)人，對于在報紙上公告的次數(shù)，新的公司法對此不再限制。

債權(quán)人得知情況后，有權(quán)要求清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。

（四）注冊資本的最低限額

有限公司的注冊資本的最低限額為3萬元，但是?人有限公司的最低注冊資本是10萬元；股份有限公

司的注冊資本最低限額為500萬元。

公司的股東

一、股東資格的取得與確認

股東資格的取得與出資是相關(guān)的。出資后取得股東的身份。

L股東資格的確認：

《公司法》第32條規(guī)定：有限公司成立以后要向股東簽發(fā)出資證明書。

第33條第I款規(guī)定：有限公司中要置備股東名冊，記載股東持股情況及出資情況。第2款規(guī)定：記載

于股東名冊的股東可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

股份公司中股東資格的確認是：在公司成立以后給股東簽署股票。在股份公司中也有股東名冊，記載

記名股東的具體持股的情況和無記名股東整體發(fā)行股份的情況。

2.股東資格的取得

《公司法》第76條規(guī)定：自然人股東死亡以后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是公司章程另有

規(guī)定的除外。

二、股東的權(quán)利

股東權(quán)中有些不是財產(chǎn)權(quán)，如參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利，查閱公司的會計賬簿、股東會的會

議記錄、董事會的會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告的權(quán)利等都不是財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容。

（-）新增加的權(quán)利：

1.查閱公司會計財簿的權(quán)利（《公司法》第34條規(guī)定）

任何股東都可以行使此項權(quán)利，但是必須提出書面請求，說明目的。如果公司認為有不正當(dāng)?shù)哪康模?/p>

可以拒絕。作為股東可以請求法院要求公司提供查詢。

2.股東會或股東大會的召集權(quán)

《公司法》第41條規(guī)定：有限公司股東會的召集權(quán)原本屬于董事會（如果有限公司不設(shè)董事會，應(yīng)屬

執(zhí)行董事），不履行或不能履行召集股東會會議職責(zé)時，由監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持，

如果監(jiān)事會或監(jiān)事也不召集，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

《公司法》102條規(guī)定：股份公司的召集權(quán)原本屬于董事會，董事會不履行或不能履行時，由監(jiān)事會召

集和主持股東大會，如果監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90天以上單獨或者合計持股10%以上的股東可以自

行召集和主持。

3.股東表決權(quán)

《公司法》第43條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。

4.臨時提案權(quán)

《公司法》第103條第2款規(guī)定：單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10

日前提出臨時提案，并書面提交董事會，董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案

提交股東大會審議，并有明確的議題和具體的決議事項。

5.股份回購請求權(quán)

有限公司：《公司法》第75條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求

公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的：

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)；

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議決議通過修

改公司章程使公司繼續(xù)存續(xù);

在這三種情形之下，當(dāng)行使股份回購請求權(quán)時，作為股東要在決議做出之日起的60日內(nèi)跟公司就股份

的回購事宜進行協(xié)商。如果90天之內(nèi)未對股權(quán)收購達成協(xié)議，股東可以向法院提起訴訟（股東的直接訴權(quán)）。

股份公司：《公司法》第143條第1款第4種情規(guī)定：股東對股東大會作出的合并、分立決議持有異

議，要求公司收購其股份的。

6.請求法院解散公司的權(quán)利

《公司法》第183條規(guī)定：公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他

途徑不能解決，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求法院解散公司。

7.股東的訴權(quán)

（1）股東的直接訴權(quán)

《公司法》第22條第1款規(guī)定：公司股東會、股東大會、董事會的決議內(nèi)容違法的，其決議內(nèi)容無效。

第2款：股東會、股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，

或者股東會、股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反章程的，股東可以在決議作出之日起的60日內(nèi)請求法院撤

消。

第3款規(guī)定：股東在這些情形之下起訴公司時，無論是無效之訴，還是撤消之訴，法院可以根據(jù)公司

的請求要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保。

《公司法》第153條規(guī)定：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者章程的規(guī)定，損害股東利益

時.，股東可以向法院提起訴訟。

《公司法》第75條第2款規(guī)定：有限公司股東股權(quán)回購請求權(quán)的行使如果不能通過協(xié)商的渠道，可以

向法院提起訴訟。

（2）股東的派生訴權(quán)（重點）

《公司法》第152條第1款規(guī)定：董事、高級管理人員有本法第150條（董事、監(jiān)事、高級管理人員

在執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。）

的情形的，由有限公司的股東、股份公司連續(xù)180天單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面請

求監(jiān)事會（或監(jiān)事）向法院提出訴訟。監(jiān)事如果有以上規(guī)定的情形時，股東可以書面請求董事會（或執(zhí)行

董事）向法院提起訴訟。

第2款：監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的有限公司的監(jiān)事，或者董事（執(zhí)行董事）收到前款規(guī)定的書面請求后

拒絕提起訴訟，或者收到書面請求30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急，不立即訴訟將使公司的利益受到難

以彌補的損害時，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向法院提起訴訟。

第3款規(guī)定：他人如果損害了公司的合法權(quán)益，給公司造成損失時，股東可以向法院提起訴訟。但勝

訴后的成果歸屬于公司。

（二）小股東權(quán)益保護的制度

《公司法》的106條規(guī)定：股東大會選舉董事、監(jiān)事，依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議實行

累積投票制。

某些股東表決權(quán)行使的限制：

（1）《公司法》第16條第3款的規(guī)定。

（2）《公司法》第125條規(guī)定：上市公司的董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，

不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)，該董事會會議由半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出

席即可舉行。董事會會議所作決議必須要經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系堇事過半數(shù)通過，出席董事的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)

不足3人時，應(yīng)該將該事項提交上市公司的股東大會決議。

三、股東的義務(wù)

法人格否認制度：

《公司法》第20條第1款規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，

不得濫用股東權(quán)利，損害公司或者其他股東的利益。不得濫用法人獨立地位和股東有限責(zé)任，損害債權(quán)人

的利益。

第2款規(guī)定：如果損害了公司或者其他股東的利益，要承擔(dān)賠償責(zé)任。

第3款規(guī)定：如果損害了債權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

《公司法》第64條規(guī)定：一人有限公司的股東不能證明自己財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公

司債務(wù)承擔(dān)連責(zé)任。

公務(wù)財務(wù)與會計

一、公司財務(wù)會計報告

公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。公司應(yīng)當(dāng)在每

一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。

股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開

發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。

二、公司收益分配

1、種類：法定公積金、任意公積金和資本公積金：

①公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額

為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年

利潤彌補虧損。

②公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意

公積金。

③公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第35條的規(guī)定分配；股份有限

公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤

的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。

④公司持有的本公司股份不得分配利潤。

⑤股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入

資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。

2、用途：公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本

公積金不得用于彌補公司的虧損。

法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。

三、公司財務(wù)與會計師事務(wù)所

1.公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者

董事會決定。2.公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務(wù)所進行表決時，應(yīng)當(dāng)允許會計師事務(wù)所

陳述意見。公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他

會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。3.公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿。對公司資產(chǎn)，不得以

任何個人名義開立賬戶存儲。

四、例題分析

某股份有限公司注冊資本為4800萬元。公司現(xiàn)有法定公積金1800萬元，任意公積金800萬元。公司

擬轉(zhuǎn)增注冊資本，進行增資派股。以下所提出的幾條方案中，符合公司法規(guī)定的是？

A.將法定公積金120()萬元、任意公積金300萬元轉(zhuǎn)為公司資本，

B.將法定公積金600萬元、任意公積金800萬元轉(zhuǎn)為公司資本，

C.將法定公積金600萬元、任意公積金400萬元

D.將法定公積金800萬元、任意公積金400萬元

【答案】B

公司的變更、合并與分立

一、公司的變更

（一）新公司法允許公司從有限責(zé)任轉(zhuǎn)為股份有限責(zé)任，也允許股份有限責(zé)任轉(zhuǎn)換為有限責(zé)任。（《公

司法》第9條規(guī)定）。

《公司法》第9條第2款規(guī)定：有限公司變更為股份公司的，或者股份公司變更為有限公司的，公司

變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

（-）變更程序

公司變更屬于重大決議，應(yīng)經(jīng)過全體股東2/3以上表決權(quán)通過。有限公司轉(zhuǎn)換為股份公司折合的股份額

要相等于公司的凈資產(chǎn)額。

（三）變更登記

《公司登記管理條例》規(guī)定了公司變更登記。

二、公司的合并

（-）合并的程序

《公司法》第174條規(guī)定：公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議。

1.代表公司表2/3以上表決權(quán)股東通過

2.編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單

3.通知公告?zhèn)鶛?quán)人（對于公告次數(shù)不限制），債權(quán)人可以要求清償債務(wù)，或者提攜相應(yīng)擔(dān)保，但沒有異

議權(quán)。

《公司法》第175條規(guī)定：合并時合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。

注：對照公司減資。

三、公司的分立

公司分立的程序：

1.代表公司表2/3以上表決權(quán)股東通過

2.編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單

3.通知公告?zhèn)鶛?quán)人

《公司法》第177條規(guī)定：分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但公司分立前與債權(quán)人就債

務(wù)清償達成書面協(xié)議另有約定的除外。

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：公司解散與清算

一、公司解散事由

依《公司法》第181條，公司因下列原因解散：

（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（2）股東會或者股東大會決議解散；

（3）因公司合并或者分立需要解散；

（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

（5）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。

（6）公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，

持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

公司有第（1）項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分

之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

二、公司的清算

清算組的組成：公司依照前述第（1）項、第（2）項、第（4）項、第（5）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在

解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司

的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院

指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,

不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、公司的破產(chǎn)

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向

人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。公司

被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。

四、例題解析

2004年5月，7家企業(yè)法人出資成立了A有限責(zé)任公司，由甲擔(dān)任董事長，乙擔(dān)任公司經(jīng)理。由于甲、

乙不合，導(dǎo)致公司經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴重困難，虧損面積不斷擴大。經(jīng)多次協(xié)調(diào)都無法緩解此局面，股東損失

嚴重，在此情況下，股東想通過解散公司的途徑來保護自己的利益，問：應(yīng)當(dāng)如何進行？

【答案】應(yīng)當(dāng)由持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，請求人民法院解散公司，若得到支持，則

可以依程序解散公司。

注意：股份有限公司經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過可以做出解散公司的決議，與有

限責(zé)任公司要求有所區(qū)別；國有獨資公司不設(shè)股東會，其解散的決定應(yīng)當(dāng)由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門作

出。

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：外國公司的分支機構(gòu)

一、概念和特征

1.定義：外國公司是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司。

2.特征：

（1）不具有法人資格，不能獨立承擔(dān)法律責(zé)任。這是外國公司分支機構(gòu)最突出的特點。

（2）不具有公司法人的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。

（3）沒有自己的公司名稱和公司章程，其名稱中要表明該外國公司的國籍及責(zé)任形式。

(4)沒有自己的獨立財產(chǎn)。

二、設(shè)立條件

(1)外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國

的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

(2)外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須在中國境內(nèi)指定負責(zé)該分支機構(gòu)的代表人或者代理人，

并向該分支機構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金。

(3)外國公司的分支機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其名稱中表明該外國公司的國籍及責(zé)任形式。外國公司的分支機構(gòu)應(yīng)

當(dāng)在本機構(gòu)中置備該外國公司章程。

三、法律地位和待遇

外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)不具有中國法人資格。外國公司對其分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)

營活動承擔(dān)民事責(zé)任。

外國公司撤銷其在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)時，必須依法清償債務(wù)，依照本法有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進

行清算。未清償債務(wù)之前，不得將其分支機構(gòu)的財產(chǎn)移至中國境外。

四、例題分析

卜列有關(guān)外國公司在華分支機構(gòu)的規(guī)定，哪些是不符合公司法規(guī)定的？

A.外國公司分支機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在本機構(gòu)中置備該外國公司章程

B.外國公司屬于中國法人，只不過是依據(jù)中國法律在我國境外登記成立的

C.外國公司分支機構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其國籍但不必再注明責(zé)任形式

D.外國公司分支機構(gòu)不具有法人資格，但對其經(jīng)營活動獨立承擔(dān)民事責(zé)任

【答案】BCD

2007新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：公司董事的資格和義務(wù)

一、高級管理人員的定義及種類

1.定義：

高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他

人員。

2.種類：

（1）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限

公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或

者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

（2）實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司

行為的人。

（3）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制

的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國

家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格

《公司法》第一百四十七條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未

逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自

該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公

司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

（5）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

三、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司的義務(wù)和責(zé)任

公司法明確規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，此為司法考試的一個重點，考

生應(yīng)引起足夠重視。

1.忠實、勤勉義務(wù)

《公司法》第148條：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有

忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。

董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

《公司法》第149條：董事、高級管理人員不得有下列行為：

①挪用公司資金；

②將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

③違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司

財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

④違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

⑤未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商'業(yè)機會，自營或者

為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（注意：競業(yè)禁止和自我交易禁止都是相對的禁止。）

⑥接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

⑦擅自披露公司秘密；

⑧違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

2.董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實、勤勉義務(wù)的責(zé)任

董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損

失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

四、例題分析

某股份有限公司計劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營活動，以下四人成為候選人，其中哪些不具有公

司法規(guī)定的不得擔(dān)任高管人員任職資格的禁止條件？

A.趙某，經(jīng)營能力一流，口才尤佳，但因酷愛行為藝術(shù)曾在夜半裸奔遭人非議

B.錢某，曾擔(dān)任一家長期經(jīng)營不善的洗浴中心董事，到任后僅一個上午該公司即破產(chǎn)

C.孫某，曾因強奸一名80歲的老太太被判刑10年，現(xiàn)已釋放3年，一直靠在街頭賣烤白薯為生

D.李某，現(xiàn)任某市醫(yī)院婦科大夫

【答案】ABCD

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：股東派生訴訟制度

1、代位訴訟制度

（1）董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連

續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會

的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面

請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

（2）監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請

求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使

公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起

訴訟。

（3）他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十

日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照上述規(guī)定向人民法院提起訴訟。

（4）董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人

民法院提起訴訟。

2、其他股東訴訟制度：

公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董

事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東

可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。

公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該

決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：公司人格否認制度

一、知識點剖析

公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者

其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，公司人格

被否認，相關(guān)股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

二、例題解析

宏喜果農(nóng)有限公司的控股股東趙虹西拖欠銀行巨額貸款，但是他不但不積極經(jīng)營企業(yè)還貸，還以企業(yè)

名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，當(dāng)銀行起訴后，趙虹西以企業(yè)為公司，屬于有限責(zé)任為由，

請求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn)，請判斷正誤（）

A.宏喜果農(nóng)公司存在違法挪用公司資金的行為

B.可以依法由法院否認該公司的人格

C.趙虹西和宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)連帶責(zé)任

D.趙虹西應(yīng)當(dāng)向宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】ABCD

2007年新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

一、知識點剖析

根據(jù)我國新《公司法》第23條的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1.股東符合法定人數(shù)：

除國有獨資公司外，自然人和法人都可以成為股東，有限責(zé)任公司由50人以下股東出資設(shè)立。我國目

前允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。

2.注冊資本達到法定資本最低限額：

有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低

限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

3.股東共同制定公司章程：

公司章程是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示，是公司組織和活動的基本準則。公司章

程由股東共同制定，經(jīng)股東簽名、蓋章后生效。

4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)。

5.有公司住所。

公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。公司住所是確定訴訟管轄、訴訟文書送達、債務(wù)履行地、公司

登記管轄以及涉外經(jīng)濟及民事訴訟中確定法律適用地的根據(jù)，因此公司必須具有住所。

二、例題解析

趙某、錢某和孫某計劃設(shè)立?家以商業(yè)批發(fā)為主的有限責(zé)任公司，由趙某制定了公司章程。其中規(guī)定:

趙某以勞務(wù)作為出資，作價人民幣10萬元：錢某以商品房一幢作為出資，作價人民幣20萬元；孫某以所

掌握的客戶來源作價15萬元人民幣出現(xiàn)金人民幣5萬元，由趙某為董事長，錢、孫為副董事長：不設(shè)股東

會、監(jiān)事，董事會為最高權(quán)力機關(guān)，公司盈利平均分配。請問：該公司能否設(shè)立，為什么？有哪些違法之

處。

【答案及解析】該公司不能設(shè)立，因為它不符合我國公司法的有關(guān)規(guī)定。

(1)《公司法》第二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(三)股東共同制定公司章程；

公司章程應(yīng)由三人共同制定；

(2)公司法規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價

并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。公司登記

管理條例規(guī)定：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

所以，勞務(wù)不能作為出資；

(3)客源如以商業(yè)秘密作為出資。法律并未規(guī)定無形資產(chǎn)出資的比例。最高應(yīng)不超過70%,因為必須

有30%的現(xiàn)金出資。

(4)公司必須設(shè)股東會，監(jiān)事，股東會為最高權(quán)力機關(guān)；

(5)公司盈利分配應(yīng)以出資比例為準。這是公司和合伙企業(yè)的根本區(qū)別：前者是股權(quán)式后者是契約式。

2007新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：有限責(zé)任公司的股東出資轉(zhuǎn)讓制度

一、知識點剖析

有限責(zé)任公司具有人合性質(zhì)，股東之間以相互信任為基礎(chǔ)，因此法律對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓出資做

了限制性規(guī)定。

1.有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他

股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不

同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

3.經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)

的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股

權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

4.人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同

等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購

買權(quán)。

5.轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和

股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

6.股份買回請求權(quán)：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價

格收購其股權(quán)：

①公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

②公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

③公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使

公司存續(xù)的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會

議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

7.股權(quán)的繼承：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

二、例題解析

2005年10月，甲、乙、丙共同出資設(shè)立了馬起諾體育用品有限責(zé)任公司，該年11月，丙與丁達成協(xié)

議，準備將其在公司的出資份額全部轉(zhuǎn)讓給丁，甲、乙均不同意。下列解決方案中，不符合公司法規(guī)定的

有：

A.由甲或乙購買丙的出資份額

B.由甲和乙共同購買丙的出資份額

C.如果甲、乙均不愿購買，則丙無權(quán)將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁

D.如果甲、乙都愿購買，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)

先購買權(quán)。

【答案】C

【解析】有限公司股東向外部轉(zhuǎn)讓股份要求維護人合性，因此要全體股東人頭的過半數(shù)通過，否則不

可以，但是又要維護資本流通的自由性，因此不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買否則視為同意向外轉(zhuǎn)讓。有限責(zé)

任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過

半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十

日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不

購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，答案AB正確；C錯誤；

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)

的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股

權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。所以，答案D正確。

2007新公司法復(fù)習(xí)指導(dǎo)：有限責(zé)任公司的公司治理結(jié)構(gòu)

一、股東會

有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依照《公司法》行使職權(quán)。

1、股東會行使下列職權(quán)：

①決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

②選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；

③審議批準董事會的報告；

④審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

⑤審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

⑥審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

⑦對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

⑧對發(fā)行公司債券作出決議；

⑨對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

⑩修改公司章程；

公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體

股東在決定文件上簽名、蓋章。

2、股東會的召開：

股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以

上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)

召開臨時會議。

3、股東會的召集和主持：

首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的,

股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董

事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。

堇事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的

監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

4、股東會會議的召集：

召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另

有約定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

5、資本多數(shù)決:

股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

6、股東會決議：

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更

公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

總結(jié)一下有權(quán)召集主持股東會的主體有：（1）出資最多的股東主持。（2）董事長主持。（3）副董事

長主持。（4）由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。（5）執(zhí)行董事主持。（6）由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事

會的公司的監(jiān)事召集和主持。（7）代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

二、董事會

1、董事會的組成：

有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，

可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)

當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職

工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。堇事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿

未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍

應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

2、董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：

①召集股東會會議，并向股東會報告工作;

②執(zhí)行股東會的決議；

③決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

④制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

⑥制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

⑦制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

⑧決定公司內(nèi)