張忠軍公司法與公司治理

討論主題

一、公司的性質(zhì)二、公司法觀念三、股東權(quán)利保護(hù)四、債權(quán)人保護(hù)五、公司治理機(jī)制第1頁/共30頁第一頁，共31頁。

1．公司是資本企業(yè)資本利潤最大化企業(yè)資本有限責(zé)任企業(yè)資本法定企業(yè)資本股權(quán)化企業(yè)資本社會化企業(yè)

一、公司的性質(zhì)第2頁/共30頁第二頁，共31頁。2．公司是利益相關(guān)者的企業(yè)

利益相關(guān)者：投資者，勞動者，金融機(jī)構(gòu)、供應(yīng)商等債權(quán)人，消費(fèi)者，社區(qū)，政府等。公司的目標(biāo)不應(yīng)純粹以股東利益最大化為導(dǎo)向，公司應(yīng)該通過自身的發(fā)展來滿足和協(xié)調(diào)利益相關(guān)者的利益。第3頁/共30頁第三頁，共31頁。二、公司法觀念

1．股東本位與社會本位

新《公司法》在強(qiáng)調(diào)保護(hù)股東利益、追求股東價(jià)值最大化的同時(shí)，強(qiáng)化公司的社會責(zé)任和保護(hù)利益相關(guān)者。

第4頁/共30頁第四頁，共31頁。2．維護(hù)安全與提高效率

新《公司法》維護(hù)交易安全的同時(shí)，更強(qiáng)調(diào)鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)投資，促進(jìn)創(chuàng)新、發(fā)展和繁榮。

第5頁/共30頁第五頁，共31頁。3．政府管制與市場自治

新《公司法》合理界定強(qiáng)制性與任意性規(guī)范，強(qiáng)調(diào)公司法規(guī)范的任意性，減少強(qiáng)制性規(guī)范的范圍，給公司以更大的自治空間。第6頁/共30頁第六頁，共31頁。4．公有制與非公有制經(jīng)濟(jì)

新《公司法》堅(jiān)持兩個(gè)“毫不動搖”，各種所有制經(jīng)濟(jì)在公司法規(guī)范下，發(fā)揮各自優(yōu)勢，相互促進(jìn)，共同發(fā)展。第7頁/共30頁第七頁，共31頁。股東權(quán)利資產(chǎn)受益權(quán)；參與重大決策權(quán)；選擇管理者權(quán)；剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)；優(yōu)先認(rèn)股權(quán)；知情權(quán)；自由轉(zhuǎn)讓權(quán)；訴訟救濟(jì)權(quán)。三、股東權(quán)利保護(hù)

第8頁/共30頁第八頁，共31頁。1．中小股東知情權(quán)

第34條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會計(jì)賬簿的,應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。第9頁/共30頁第九頁，共31頁。2．股東特定條件下退出公司第75條：有下列情形之一的,對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán):(一)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續(xù)盈利,并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi),股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

第10頁/共30頁第十頁，共31頁。

3．特殊情況下股東可申請法院解散公司

第183條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請求人民法院解散公司。

第11頁/共30頁第十一頁，共31頁。4．股東起訴其他股東尤其是大股東第20條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第12頁/共30頁第十二頁，共31頁。5．股東代位之訴第152條：董事、監(jiān)事、高級管理人員違法執(zhí)行職務(wù)，給公司造成損失的，符合條件的股東可以要求董事會或者監(jiān)事會（監(jiān)事）提起訴訟；董事會或者監(jiān)事會（監(jiān)事）逾期拒絕起訴的，或者情況緊急、不立即起訴將會給公司造成難以彌補(bǔ)的損害的，股東可以代位公司，直接以自己的名義向人民法院起訴。第13頁/共30頁第十三頁，共31頁。6．股東起訴董事、高管人員

第153條：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。第14頁/共30頁第十四頁，共31頁。7．股東提起決議無效之訴第22條：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起60日內(nèi),請求人民法院撤銷。

股東依照前款規(guī)定提起訴訟的,人民法院可以應(yīng)公司的請求,要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。

公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的,人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后,公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。

第15頁/共30頁第十五頁，共31頁。四、債權(quán)人保護(hù)股東的基本義務(wù)■履行出資義務(wù)；■不得變相抽回出資；■對中小投資者負(fù)有誠信義務(wù)；■履行“五分開”義務(wù)：人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立。

第16頁/共30頁第十六頁，共31頁。事項(xiàng)93年公司法05年公司法最低注冊資本有限公司：50、30、10萬；股份公司1000萬；上市公司5000萬有限公司3萬；一人有限公司10萬；股份公司500萬；上市公司3000萬出資方式貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。出資期限一次繳清首次出資不低于20%，其余2年內(nèi)繳足；投資公司5年無形資產(chǎn)出資比例不得超過30%貨幣出資不低于注冊資本的30%對外投資不得超凈資產(chǎn)50%不限制公司資本制度對照第17頁/共30頁第十七頁，共31頁。1．規(guī)范公司為股東擔(dān)保行為原《公司法》第60條第3款：“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保?！?/p>

最高法院法釋[2000]44號：“董事、經(jīng)理違反《公司法》第60條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外，債務(wù)人、擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”第18頁/共30頁第十八頁，共31頁。中福實(shí)業(yè)擔(dān)保案

2001年工行訴中福實(shí)業(yè)借款擔(dān)保案一審：擔(dān)保有效二審：擔(dān)保無效2003年建行訴中福實(shí)業(yè)借款擔(dān)保案一審：擔(dān)保無效二審：擔(dān)保有效

第19頁/共30頁第十九頁，共31頁。新公司法關(guān)于擔(dān)保的規(guī)定第16條：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東,不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。第149條：“董事、高級管理人員不得有下列行為:違反公司章程的規(guī)定,未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保?！?/p>

“董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?！钡?0頁/共30頁第二十頁，共31頁。2．揭開公司面紗制度

第20條：公司股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第21頁/共30頁第二十一頁，共31頁。3．關(guān)于一人有限責(zé)任公司

一人有限責(zé)任公司股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第22頁/共30頁第二十二頁，共31頁。4．強(qiáng)化公司清算責(zé)任

第181條、第184條：公司因公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)、股東會決議、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷等解散的，應(yīng)當(dāng)依法成立清算組組織清算。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的,債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請,并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

第23頁/共30頁第二十三頁，共31頁。

5．中介機(jī)構(gòu)弄虛作假賠償責(zé)任

承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí),給公司債權(quán)人造成損失的,除能夠證明自己沒有過錯(cuò)的外,在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。第24頁/共30頁第二十四頁，共31頁。

1．公司治理：世界性的話題

公司治理是以投資者與經(jīng)營者分離、分立和整合為基礎(chǔ)，連接并規(guī)范股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理相互之間權(quán)利、利益、責(zé)任關(guān)系的制度安排。

有效的公司治理機(jī)制要求公司的治理結(jié)構(gòu)應(yīng)科學(xué)合理，以有效配置、平衡各相關(guān)利益主體的職責(zé)、權(quán)限。

五、公司治理機(jī)制第25頁/共30頁第二十五頁，共31頁。

2．有效公司治理五原則一是保護(hù)股東權(quán)利；二是確保公平對待所有股東；三是依法保護(hù)利益相關(guān)者的權(quán)利；四是披露與透明化；五是強(qiáng)化董事會職責(zé)。第26頁/共30頁第二十六頁，共31頁。3．高管人員義務(wù)和責(zé)任

第21條：公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第113條：董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的,參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。第27頁/共30頁第二十七頁，共31頁。高管人員義務(wù)和責(zé)任第150條：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第153條：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。第28頁/共30頁第二十八頁，共31頁。謝謝

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