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文檔簡介

離婚冷靜期正當性及適用策略研究【摘要】:近幾年來我國的離婚案件不斷增多,一些離婚案件,特別是惡性事件的發(fā)生,給社會帶來了不良后果,2020年《民法典》關(guān)于離婚冷靜期制度雖然有一定的貢獻,也存在一些問題,基于此本文就對離婚冷靜期制度展開了探索與研究,從離婚冷靜期制度的含義著手,闡述該制度的立法現(xiàn)狀,在深入分析其社會背景、存在問題的基礎(chǔ)上,提出有針對性的完善措施,以期使我國的離婚冷靜期制度向更加科學的方向發(fā)展。【關(guān)鍵詞】:民法典;離婚冷靜期;沖動離婚引言由于改革開放帶來了巨大的變化,中國的社會結(jié)構(gòu)和關(guān)系發(fā)生很大的改變。市場經(jīng)濟發(fā)展的同時對人們的倫理思想造成了一定的沖擊,離婚在現(xiàn)代社會成為了一種習以為常的事情,這對婚姻的穩(wěn)定造成了一定程度的考驗。2010年以后,登記離婚占離婚總數(shù)的比例在不斷上升,已成為人們選擇解除婚姻關(guān)系的主要方式。根據(jù)多項研究結(jié)果,雙方的婚姻存續(xù)時間變得越來越短,沖動離婚和草率離婚的數(shù)量已成為主流趨勢。在現(xiàn)代社會,結(jié)婚后的2-5年時間里,婚姻當事人就已經(jīng)產(chǎn)生了相互嫌棄、厭煩的情緒。2019年1月到9月離婚的人數(shù)就達到了310.4萬,比前年同期增加了20.5萬。從2002年到現(xiàn)在,中國的實際離婚率已經(jīng)上升15年了,同時離婚率還在不斷地增加,人們開始看到越來越多的身邊發(fā)生的離婚爭執(zhí)和糾紛,引起了很多例如撫養(yǎng)子女,保護婦女權(quán)利和撫養(yǎng)老年人等家庭矛盾和社會危機。與婚姻和家庭的變化有關(guān)的一系列社會問題將不可避免地對社會領(lǐng)域的其他方面產(chǎn)生不同程度的影響。為應對這些婚姻狀況的新變化《民法典》為登記離婚提供了離婚冷靜期制度。該規(guī)定的內(nèi)容在很大程度上是適用的,但是仍然存在需要進一步改進的問題,例如單一的冷靜期,冷靜期的具體應用范圍不明確以及缺乏冷靜期系配套的運行的必要支持措施。為了維持婚姻和未成年子女,保護婚姻和家庭穩(wěn)定,在確保離婚自由與促進社會和諧與正義之間尋求最佳平衡,已成為當前中國婚姻家庭法律制度改革中重點要解決的問題。本文通過分析離婚冷靜期制度的不完善,并通過和國外的離婚立法制度進行對比分析,目的是提出更多的實用性、精確性的完善建議,希望為我國婚姻家庭法律制度的改革盡全力。一、離婚冷靜期制度概述(一)離婚冷靜期制度的定義離婚冷靜期是指國家強迫夫婦在離婚前進行考慮和反思的時期,在冷靜思考期間,提供了相應的支持措施,以幫助當事方為婚姻問題做出合理的選擇和適當?shù)陌才?,確保離婚是經(jīng)過合理考慮后決定的。參見陳釗:《我國登記離婚制度研究》,西南政法大學2015年碩士學位論文,第32頁。離婚冷靜期制度是由全面的離婚冷靜期方案形成的統(tǒng)一、完整的法律體系。離婚冷靜制度是指國家在特定時期內(nèi)通過離婚或法院程序強迫夫妻分開但維持婚姻關(guān)系,解除夫妻在一起生活的責任,為離婚提供咨詢和協(xié)助,并幫助夫妻在離婚事務上保持冷靜和謹慎參見陳釗:《我國登記離婚制度研究》,西南政法大學2015年碩士學位論文,第32頁。1.適用對象為非死亡型婚姻。離婚的沉思期不適用于因死亡而破裂的婚姻,因為即使經(jīng)過了深思熟慮,離婚的最終結(jié)果也無法改變,同時還限制了當事方的離婚自由。2.適用期限根據(jù)國情確定。許多國家繼承了離婚冷靜期的時間設置方式,這是基于對歷史實踐的尊重和認同,并結(jié)合基本國情和特定時間確立的。3.解除共同生活的義務。共同生活的主要義務內(nèi)容包括共同生活、相互支持。在基于配偶自愿離婚的離婚冷靜期期間,共同生活的義務被解除,在此期間,夫妻之間的關(guān)系將繼續(xù)。參見黃彤:《夫妻間的同居義務》,《浙江師范大學學報》2002年第2期。參見黃彤:《夫妻間的同居義務》,《浙江師范大學學報》2002年第2期。4.婚姻家庭咨詢與調(diào)解服務。民政部門或人民法院要為當事人提供公平專業(yè)的離婚調(diào)解服務,幫助離婚夫婦了解自己的婚姻狀況和所面對的問題,并幫助夫妻雙方做出客觀的判斷,避免沖動行為。離婚的冷靜制度實際上是一種從外國引進的制度。這在其他國家或地區(qū)也被稱為離婚反思期、情緒冷靜期或離婚修復期。(二)離婚冷靜期制度的立法發(fā)展我國古老的家庭觀念"舉案齊眉"和"相敬如賓"強調(diào)了婚姻的穩(wěn)定的重要性,這種傳統(tǒng)的相處模式是消除婚姻矛盾的重要手段。參見郭凱莉:《我因離婚冷靜期制度研究》,吉林大學2019年碩士學位論文,第15-16頁。在中國古代,人們對于離婚制度經(jīng)常強調(diào)離婚只能基于某些過錯。這創(chuàng)造了一個以男子"七出之條"為原則的解散婚姻的規(guī)則,另一方面,參見郭凱莉:《我因離婚冷靜期制度研究》,吉林大學2019年碩士學位論文,第15-16頁。我國在1930年通過的《中華人民共和國民法典》中對已婚婦女結(jié)婚終止后的六個月內(nèi)不得結(jié)婚做了明確規(guī)定。盡管后來由于性別平等的原因而將該條款排除在外,但它也反映了一個事實,即中國一直非常重視家庭關(guān)系,并限制了婚嫁的時間而維護婚姻的理念。它也可以看作是離婚冷卻期系統(tǒng)的早期研究。新中國成立后,中國建立了婚姻家庭法制度,其中包括了男女平等,婚姻自由,并廢除了傳統(tǒng)的婚姻和家庭的封建觀念的法律。1994年為實施《婚姻法》,國務院正式通過了《婚姻登記管理規(guī)定》。這一規(guī)定的一個重要特征就是將"離婚冷靜期"納入其中。規(guī)定職工第十六條規(guī)定,從受理離婚申請日起一個月內(nèi),符合離婚登記條件的離婚當事人必須給予辦理離婚登記。雖然它在2003年被推翻,但它為當時的沖動性離婚提供了冷靜思考的時間。在2001年的《婚姻法》修正案和2003年的《婚姻登記條例》得到通過并實施之后,當事方如果自愿同意離婚,可以通過離婚登記程序并當場獲得離婚證明,從而簡化了離婚程序并提高了離婚率。在這種情況下,民政部門和地方法院靈活處理離婚糾紛,根據(jù)當?shù)厍闆r采取措施,并為離婚夫婦提供各種冷靜期的離婚反省空間。最高人民法院于2016年頒布《關(guān)于家庭審查方法和工作機制試點改革的聲明》,同時全國118個法院中測試了新的家庭訴訟方法。四川和濟南的試點法院開始研究離婚冷靜期。離婚審議期通知書要求夫妻雙方在婚姻上保持理性,并對是否離婚做出謹慎的決定。在此期間非特定原因不能解除期限的規(guī)定。2018年7月,最高人民法院和廣東省最高人民法院制定了離婚冷靜期的規(guī)則,并根據(jù)試點經(jīng)驗確認了離婚冷靜期的規(guī)則,并取得了一定的成果。2020年,《民法典》第1077條規(guī)定,在收到離婚登記申請后30日內(nèi),如果一方不想離婚,婚姻登記機關(guān)可以直接向民政局撤回離婚登記申請。雙方當事人在冷靜期30日內(nèi)不撤回離婚申請的,可以向民政局申請領(lǐng)取離婚證。逾期不申請的,視為撤回離婚登記申請。《民法典》正式實施后,夫妻雙方離婚的冷靜期僅限于離婚登記。即使雙方向民政局申請離婚,也不能當場領(lǐng)取離婚證。這一法律改善現(xiàn)在越演越烈的離婚現(xiàn)象,維護家庭和諧的作出了積極的貢獻。二、離婚冷靜期立法的原因和必要性(一)離婚冷靜期立法的原因1.沖動型離婚過多離婚冷靜期主要針對沖動離婚。在日常的婚姻生活中,難免會因為生活中的一些瑣事而發(fā)生夫妻間的矛盾,吵架也是不可避免的。然而,婚姻是夫妻雙方選擇的結(jié)果,在進行婚姻選擇過程中十分簡單,但是怎么樣管理好這段婚姻是未來生活的關(guān)鍵。參見賀栩溪:《離婚登記中冷靜期制度研究》,《棗莊學院學報》2017年第6期。近年來,離婚率呈逐年上升趨勢,這與夫妻未能處理好婚姻關(guān)系密切相關(guān),夫妻在相愛過程中會因為瑣碎的事情而分離又和好,在結(jié)婚后,他們也會因矛盾而沖動離婚,但是雙方離婚一段時間后,很容易出現(xiàn)后悔離婚的情況,造成這種現(xiàn)象的原因是夫妻雙方都沒有完成從愛情到婚姻的過渡,婚姻的轉(zhuǎn)型沒有實現(xiàn)婚姻賦予的責任和義務。隨著沖動型離婚情況的增長,參見賀栩溪:《離婚登記中冷靜期制度研究》,《棗莊學院學報》2017年第6期。2.欺詐離婚盛行欺詐離婚是指一方在再婚前承諾離婚,以達到離婚的真正目的,欺騙另一方暫時同意離婚的行為。設立離婚冷靜期,可以防止夫妻雙方假離婚,利用政策漏洞,比如買房、多分交拆遷費等獲得收益。設置離婚冷靜期,一定程度上可以使其失去實效利益,這樣有利于防止和遏制此類行為,減少假離婚的數(shù)量,確保法律的嚴肅性。3.離婚門檻低不利于保障弱勢群體利益根據(jù)社會現(xiàn)實,女性比男性更容易遭受婚姻破裂而引發(fā)的傷害。中國大多數(shù)婦女對家庭的付出相對較多,不僅承擔了大部分家務勞動,而且承擔著生育和撫養(yǎng)子女的責任。由于家庭原因,她們在事業(yè)上可能會失去很多發(fā)展機會,一旦離婚,經(jīng)濟狀況會低于婚前,特別是家庭主婦,婚姻中為了照顧家庭而放棄事業(yè),導致缺乏多年的工作經(jīng)驗,她們逐漸失去了申請工作的資本。很多女性離婚后會面臨找不到工作的局面,承受著精神和物質(zhì)的雙重打擊。啟立.加設"冷靜期"有助防"閃離"?[J].農(nóng)業(yè)知識:百姓新生活,2011(1):13-13.據(jù)調(diào)查,離婚后,很多女性會因為母親的天性而選擇繼續(xù)照顧孩子,她們必須同時照顧孩子和工作承受更多的心理壓力和經(jīng)濟負擔比男性要高很多。男性因為女性的緣故,對于家庭的投入相對較少,更多的時間都花費在事業(yè)上,經(jīng)濟收入比女性要好很多。再者,由于社會觀念的影響,男女在再婚市場的地位也不盡相同,離婚男性比離婚女性更容易受到再婚市場的青睞,啟立.加設"冷靜期"有助防"閃離"?[J].農(nóng)業(yè)知識:百姓新生活,2011(1):13-13.為了避免離婚給婦女生活帶來的困難,給未成年帶來的傷害,我國通過設立離婚安靜期,遏制沖動離婚和草率離婚,盡最大努力維護婚姻穩(wěn)定,降低離婚率,讓很多女性避免因離婚而造成的經(jīng)濟困難和贍養(yǎng)負擔。離婚冷靜期制度既注重夫妻雙方權(quán)益的平衡和保護,又注重對以未成年人和老年人為主的家庭成員弱勢群體的保護。離婚冷靜期制度的實施,可以讓夫妻雙方深思熟慮婚姻生活,通過婚姻家庭協(xié)商和專業(yè)調(diào)解,引導當事人妥善處理子女和財產(chǎn)問題,確保婦女、未成年子女的合法權(quán)益不受損害,體現(xiàn)和發(fā)展了我國離婚法律制度的文化關(guān)懷。(二)離婚冷靜期制度設立的必要性1.有效保護夫妻的個人權(quán)益閃婚閃離夫婦數(shù)量增加,不僅是離婚率高的主要原因之一,也是個人和社會對婚姻的隨意和沖動態(tài)度的體現(xiàn)。中國的自由簡便的離婚程序為此提供了便利的環(huán)境。離婚冷靜期制度通過智能地設定協(xié)商期限并為夫妻提供緩沖期來限制離婚的任意性,可以積極地引導婚姻對象從感性狀態(tài)向理性狀態(tài)過渡,從非理性人向理性人過渡,并鼓勵雙方冷靜思考,仔細決定婚姻的方向。在探索各國民政部門的離婚冷靜期中,這段時間對防止考慮不全的離婚的影響很大。上海市松江區(qū)民政局舉辦了"離婚勸和研討會",以幫助夫妻冷靜思考,有效地說服接受咨詢服務的夫婦,并成功說服了近70%的夫婦。上海市普陀區(qū)民政局采用類似的冷靜機制,并成功說服每年將近30%的夫妻放棄當場離婚。同時,由于離婚冷靜期制度的建立,離婚的復雜性隨著時間的流逝以及對對將結(jié)婚夫妻的建議引導形成,促使當事方更加謹慎地選擇自己的婚姻。離婚越容易,一個人在婚姻選擇上就越隨意。結(jié)果,任意選擇將導致更不合適和不匹配的婚姻以及不幸福的婚姻生活,從而更加容易離婚。同時,容易離婚也會成為當事人離婚的選擇因素。雙方寧可放棄婚姻也不愿意挽回婚姻,這導致婚姻的脆弱性和離婚率持續(xù)增高。建立離婚冷靜期制度會通過創(chuàng)建離婚障礙來增加離婚的復雜性,從而指導婚姻對象的理性行為,避免沖動性婚姻并增加婚姻的契合性。2.有效保障家庭成員近幾十年來,經(jīng)濟的飛速發(fā)展導致傳統(tǒng)家庭制度的瓦解,傳統(tǒng)的大家庭已成為以婚姻為基礎(chǔ)的小家庭。我國的傳統(tǒng)家庭結(jié)構(gòu)受到傳統(tǒng)家庭制度的沖擊,婚姻和家庭觀念發(fā)生了變化,經(jīng)濟理性對婚姻和家庭的影響,婚姻和家庭穩(wěn)定性的下降以及婚姻和家庭問題的增加等方面的問題越來越多。主要表現(xiàn)為婚姻和家庭生活的不平衡,婚姻和家庭的功能失調(diào),婚姻和家庭的生活失調(diào),已成為我國婚姻家庭領(lǐng)域的重要挑戰(zhàn)。離婚冷靜期制度不是傳統(tǒng)的"勸和不勸離"思想的異化形式,而是在維護婚姻和家庭穩(wěn)定,合理解決婚姻和家庭問題。建立這一制度要求司法和民事部門更加關(guān)注當事方的情感、人格和合法權(quán)利,優(yōu)化工作機制,促進離婚制度的人性化和專業(yè)化,充分利用各部門的診斷、補救和治療功能,并使家庭問題專業(yè)化。完善離婚調(diào)解程序,建立多元化的爭端解決機制,為解決家庭問題,增加婚姻和家庭的穩(wěn)定提供有效的制度保障。3.可以預防違法犯罪在一些離婚訴訟中,很容易出現(xiàn)利用婚姻進行犯罪活動的情況,其中最典型的就是通過"假離婚"來規(guī)避政策,以最大限度地謀取個人利益,其中夫妻財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、逃債現(xiàn)象也十分普遍。這些行為顯然會造成社會公共秩序混亂,與此同時也會給法律權(quán)威帶來極大損害。王婧.對民法典婚姻草案登記離婚冷靜期的立法思考[J].法制與經(jīng)濟,2020(4).32-34近年來,由于婚姻犯罪案件的日益增多,國家也出臺了很多法律法規(guī)來減少這些問題,但問題依然層出不窮,經(jīng)常發(fā)生。離婚冷靜期制度的實施,一定程度上可以暴露一些潛在的犯罪活動,給法院更多的時間來調(diào)查那些準備犯罪、可能有犯罪活動的離婚案件。同時,離婚的另一方也可以在此期間冷靜處理離婚相關(guān)事宜王婧.對民法典婚姻草案登記離婚冷靜期的立法思考[J].法制與經(jīng)濟,2020(4).32-344.有利于加強家庭文明建設長期以來,"家和萬事興"的理念已融入每個中國人的精神血液。盡管在市場經(jīng)濟的利己正義思想的影響下,基于利他主義和家庭責任的家庭美德正在逐漸下降,但目前的家庭觀念仍然是中國人民普遍認可的主流價值,并具有強大的社會基礎(chǔ)。在這方面,為了加強家庭文明建設,更好地促進家庭美德,《民法典》重視家庭文明的建設"為了抵制在市場經(jīng)濟中個人利益最大化原則的影響,建立平等、和諧和文明的婚姻家庭關(guān)系需要法律和道德的共同努力。這在婚姻和家庭領(lǐng)域尤其明顯。面對理性與法律,我國的離婚冷靜期制度在情感與理性之間架起了一座橋梁。離婚冷靜期的設置,有利于增強家庭成員的責任感,增強人們對中國家庭美德和良好家庭作風的關(guān)注,使新時代的家庭文明建設在法律的保護下順利進行,從而有利于社會主義家庭文明建設。三、離婚冷靜期制度存在的法律問題(一)離婚冷靜期時間設置過于剛性對于《民法典》第1077條規(guī)定的一個月的離婚冷靜期,本文認為,在以下幾個方面存在不足:首先,一個月的離婚冷靜期太短,無法充分發(fā)揮其作用。眾所周知,中青年是離婚現(xiàn)象的主要群體,他們大多忙于事業(yè)和生活,幾乎沒有閑暇時間來專心于婚姻和家庭。特別是對于長期未婚的年輕人來說,他們?nèi)狈Y(jié)婚經(jīng)驗,自我意識強,缺乏溝通和磨合,因此更容易情緒化。3.在離婚冷靜期間實施婚姻家事咨詢、心理疏導等配套措施,一定程度上也要求冷靜期時間不能過短,否則支撐其輔助作用無法得到充分發(fā)揮。因此,不少學者認為,一個月的冷靜期過于倉促,不能保證當事人在充分權(quán)衡這段時間的利弊后再做最后決定。其次,以"一刀切"的方式規(guī)定一個月的時限是不合理的。在現(xiàn)實生活中,情況往往很復雜,每個家庭和夫妻的情況也大不相同,因此有些特殊家庭不建議使用一個月的冷靜期。每對夫妻的婚姻狀況都是特殊而具體的,每一段瀕臨破裂的婚姻背后的矛盾癥結(jié)也各不相同,因此,在現(xiàn)實生活中,根據(jù)婚姻情感狀況、婚姻存續(xù)時間、是否有子女等情況,在不同時期設置冷靜期是非常必要的。最后,沒有明確規(guī)定根據(jù)實際情況縮短或免除冷靜期。比如如果配偶對家庭成員實施暴力和虐待,應免除冷靜期,否則,遭受家庭暴力和虐待的受害人即使處于冷靜期,也無法立即擺脫暴力的陰影,施暴者可以隨意取消離婚申請,這就表明離婚冷靜期在時間設置上還是過于的剛性。(二)缺乏專門家事糾紛調(diào)解機構(gòu)和人員離婚的冷靜期不是"冷凍期"。針對想要離婚的夫妻雙方適用離婚冷靜期,不是讓雙方二人消極地等待冷靜期結(jié)束,再去辦理離婚,事實上,很多當事人很難認識到自己的問題,更談不上客觀冷靜地思考正確的相處方式,以至于無法解決離婚冷靜期的真正意義,依然會導致感情破裂。此時,夫妻需要一個中立客觀的第三方力量,幫助他們積極修復彼此感情,化解矛盾,從而挽救婚姻危機,維護婚姻家庭的穩(wěn)定。但是,現(xiàn)階段我國的立法以及實踐中,沒有專門為家事糾紛設立調(diào)解機構(gòu),雖然部分地區(qū)法院有專門的調(diào)節(jié)人員,但是整體的調(diào)節(jié)力度相對較小,調(diào)節(jié)的結(jié)果也沒有什么強執(zhí)行的要求,在實踐中,我國離婚糾紛調(diào)解主要涉及夫妻近親屬、居住地委員和居委會成員。這兩種調(diào)解人在實踐中都存在一些不足,近親屬調(diào)解的立場不夠中立,會偏袒其中的一方,無法說服夫妻雙方。更有甚者,矛盾容易被加深、激化;如果是借助居委會成員,也會有一定的不便,夫妻關(guān)系具有一定的隱私性,在離婚糾紛中居委會或村委會成員與夫妻之間存在一定程度的隔閡,雙方當事人可能很難透露自己的真實問題,有的甚至拒絕調(diào)解員的調(diào)解,這給調(diào)解員的工作增加了難度。由于缺乏良好的婚姻調(diào)節(jié)機構(gòu)對雙方當事人作出調(diào)節(jié),一定程度上就很難保證在離婚冷靜期中挽救夫妻婚姻。(三)訴訟離婚中家暴舉證難婚姻,本質(zhì)上是夫妻二人共同生活,但由于生活中的矛盾,雙方產(chǎn)生沖動離婚。離婚冷靜期制度設立初衷是防止一些人沖動離婚后而產(chǎn)生后悔。有些夫妻雙方當事在爭吵的過程中產(chǎn)生離婚沖動,但是經(jīng)過冷靜覺得其實婚姻沒有出現(xiàn)太大的問題,設定離婚冷靜期就是希望雙方能夠回去冷靜一下,反省一下自己,從而起到挽救婚姻的目的。翁明杰.《民法典》中離婚冷靜期制度的證成及完善[J].呂梁學院學報翁明杰.《民法典》中離婚冷靜期制度的證成及完善[J].呂梁學院學報,2020(5).12-15產(chǎn)生家庭暴力的人不會要求主動離婚,設定離婚冷靜期,如果一方不同意離婚,離婚申請視為取消。如果被家暴的一方想要離婚,必須通過訴訟來解決。離婚訴訟周期長,在這期間,另一方可能遭受更大的損害,最主要問題是家暴舉證難。大多數(shù)普通人在生活中,很難證明家庭暴力,有時家庭暴力不一定嚴重到足以造成對一方造成傷害或殘疾??梢允峭妻?、打耳光,這種家暴無法對一方造成表面上的傷害,但是不可否認的是,家暴確實存在,傷情無法有效鑒定,取證并不容易。如果家庭暴力導致長期的家庭沖突或情感破裂,這種情況下就沒有必要設置冷靜期。在訴訟離婚中,正常情況下家暴是可以立即離婚,如果雙方自愿離婚,不應設立離婚冷期。四、完善離婚冷靜期制度的措施(一)制定浮動制的時間設置1.登記離婚中的離婚冷靜期時間設置從我國立法角度看,《管理條例》規(guī)定離婚登記的審查期限為一個月。在最新的民法典草案中,離婚登記的冷卻期是一個月。我國許多學者也對離婚登記的冷靜期提出了建議,比如夏吟蘭教授認為,協(xié)議離婚的冷靜期為一個月,這更符合我國的立法傳統(tǒng)和國情。陳葦教授認為,離婚登記的冷靜期應該是三個月,他認為,離婚的冷靜期應該更長,這有利于雙方能夠更加冷靜地區(qū)考慮自身的感情與婚姻。夏吟蘭.民法分則婚姻家庭編立法研究[J].中國法學,2017(03):71-86.筆者認為,離婚冷靜期在時間上可以借鑒韓國經(jīng)驗。韓國民法第836條第二款關(guān)于離婚熟慮期的規(guī)定,在韓國可以分為三種情況:夫妻有子女撫養(yǎng)期限為3個月;沒有子女的為1個月;有子女但是已經(jīng)成年,不需要在進行撫養(yǎng)的為1個月。有成年子女的老人申請離婚,韓國根據(jù)他們是否有孩子要撫養(yǎng)來區(qū)分,這樣不但可以減少沖動離婚,一定程度上子女、婦女的權(quán)益都能夠得到保障,相比較我國當前的離婚冷靜期,時間設置上相對合理,值得借鑒。2.訴訟離婚中的離婚冷靜期時間設置在離婚訴訟中,雙方之間的糾紛比較大,如果離婚冷靜期時間較短,雙方就沒有足夠的時間冷靜下來,重新審視自己的婚姻。那么離婚冷靜期在抑制沖動離婚、化解矛盾的作用方面不能充分發(fā)揮。因為離婚冷靜期制度不僅給了雙方一段冷靜的時間,而且還有很多相關(guān)的配套措施,比如調(diào)解、心理疏導、婚姻指導等措施,通常一次調(diào)節(jié)疏導是不會產(chǎn)生實質(zhì)性作用的,需要進行多次,自然需要更長的時間。而且,與登記離婚相比,訴訟離婚更為復雜,可能是雙方對是否離婚存在爭議,并經(jīng)常伴隨著財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)、離婚損害賠償?shù)认嚓P(guān)問題糾紛,訴訟離婚的冷靜期必須比登記離婚的冷靜期長。不過,離婚的冷靜期也不宜太長,較長時間可能導致訴訟延誤,使當事人誤認為法官故意拖延訴訟,不利于當事人糾紛的解決,也可能造成當事人厭煩,甚至激化矛盾。筆者認為,可以分為兩種情況:一種是根據(jù)婚姻存續(xù)時間進行區(qū)別。離婚冷靜期的適用對象多為年輕夫妻,雙方的感情基礎(chǔ)薄弱,容易沖動,不考慮后果。當他們遇到矛盾時只是想離婚,而不是冷靜下來思考和解決婚姻中的問題。在這樣一個時期,他們應該學會寬容,學會互相交流,只有強執(zhí)行的離婚冷靜期才能使他們平靜下來思考。對于結(jié)婚時間相對較長的夫妻雙方來說,他們的情感基礎(chǔ)更深刻,自身對于婚姻關(guān)系的判斷更準確。一般來說,離婚決定是經(jīng)過慎重考慮后作出的,在這種情況下,不必設定較長的冷靜期,1~2個月比較合適。需要注意的是,是否有子女也需要進行考慮,有子女需要撫養(yǎng)的設置3個月,沒有子女需要撫養(yǎng)時間為1個月,有子女但是不需要撫養(yǎng)同樣也是1個月。(二)設立專職調(diào)解委員會和家室咨詢室1.設立專職調(diào)解委員會為了達到預期的效果和立法目的,調(diào)解是必不可少的。調(diào)解作為一種有第三方參與的中立糾紛解決方式,在婚姻家庭關(guān)系(包括情感和倫理)面前,可以明顯發(fā)揮其優(yōu)勢。比如英國的信息發(fā)布會、韓國的離婚咨詢、美國的離婚指導教育課程等,利用專業(yè)人士或機構(gòu)的調(diào)解功能,在冷靜期挽救無數(shù)婚姻危機的實踐中,發(fā)揮了重要且不可替代的作用。呂俊高.高離婚率背景下離婚冷靜期體系構(gòu)建研究[J].楚天法治,2017,(009):161-162.婚姻登記機關(guān)設立調(diào)解委員會。首先,要明確調(diào)解委員會的組成,引進外部組織的專業(yè)人員,充實調(diào)解隊伍人才建設?;橐黾彝ナ聞盏恼{(diào)解需要大量專業(yè)、有經(jīng)驗的調(diào)解員參與,因此可以從法院、社區(qū)、婦聯(lián)、高校等機構(gòu)或部門邀請具有法律、社會、心理、教育、婚姻家庭等方面知識和經(jīng)驗的人員擔任調(diào)解委員會委員。其次,離婚冷靜期的調(diào)解機制應屬于強制使用的范疇。調(diào)解作為平靜期程序的重要組成部分,必須對每一對申請離婚的夫妻進行調(diào)解。通過勸說、批評和教育,當事人能夠認清婚姻矛盾的癥結(jié),有效地修復破裂的婚姻家庭關(guān)系。再次,調(diào)解員應當對工作過程中當事人的隱私做出保密承諾,并在調(diào)解結(jié)束后提交調(diào)解總結(jié)報告,為今后的工作提供相應的經(jīng)驗總結(jié)。最后,民政部門要定期組織調(diào)解人員進行專業(yè)化的培訓,隨著離婚案件的增多,每對夫妻出現(xiàn)婚姻問題的原因不盡相同,而調(diào)解人員就需要不斷學習調(diào)解技能,創(chuàng)新調(diào)解思路,以更加專業(yè)的態(tài)度提高調(diào)解水平,這樣才能真正為更多家庭提供更加專業(yè)化的婚姻家庭服務,促使夫妻雙方在離婚冷靜期時間內(nèi),能夠真正冷靜下來,了解問題產(chǎn)生的原因,挽救婚姻。2.設立婚姻家事咨詢室設立婚姻家事咨詢室是保證離婚冷靜期制度順利落實不可缺少的措施,需要在婚姻登記處增設一些咨詢、診療機構(gòu)。一方面,為想要解除婚姻關(guān)系的夫妻提供婚姻家庭事務法律規(guī)范的專業(yè)解答,幫助夫妻分析雙方在婚姻關(guān)系中存在的問題,從而保證當事人對婚姻破裂的后果有一個清晰地認識。只有這樣才能使當事人擺脫沖動,回歸理性思考,消除沖動因素的干擾,充分平衡是否要做出離婚的選擇,為自身的婚姻關(guān)系做出最合理的決定。此外,這一過程也彌補了中國教育體系中婚姻家庭教育的缺失。一般來說,父母離婚對于子女將會產(chǎn)生很深遠的影響,很有可能造成孩子心理不健全,引發(fā)犯罪風險,通過心理咨詢師的幫助,可以有效驅(qū)散未成年人的心理陰影,通過心理治療,盡量減少父母婚姻破裂、家庭解體對其心理健康成長所產(chǎn)生的負面影響。對于會診室的相關(guān)專業(yè)人員,民政部門可以通過購買或兼職的方式與心理社會工作專家或?qū)I(yè)人士達成合作?;橐黾彝プ稍儙煾鶕?jù)當事人具體的咨詢情況,出具婚姻關(guān)系評估報告,診斷當事人的情感狀況和家庭基本情況,并附相關(guān)指導意見,為夫妻雙方接下來如何思考、如何打算提供一些思路,同時也會民政部門在后續(xù)工作中的規(guī)劃提供依據(jù)。(三)完善訴訟舉證責任的倒置制度目前我國規(guī)定‘誰主張,誰舉證’的原則,也就是說舉證的責任是申訴的那個人,通常是受害者,如上文所說,受害者在收集證據(jù)的時候存在一定的困難,舉證完全由受害人一方承擔,對受害者不利

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