1緒論+第一章 建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)(完整)

課程介紹

合同管理是工程項目管理的核心。本課程重點介紹現(xiàn)行的政策法規(guī)，輔以典型案例分析，旨在提高學生實際操作能力，為畢業(yè)后更好的從事環(huán)工、市政和水利等方面的工作奠定良好的基礎(chǔ)。發(fā)包人承包人工程師例題某工程項目經(jīng)工程師批準的原施工進度計劃如下圖所示。開工時，業(yè)主提出增加一項新的工作L，該工作要求在D工作結(jié)束后開始，在F工作開始前完成，根據(jù)承包商提出并經(jīng)工程師審核批準，該工作的施工時間為3個月，請問：原工程總工期是多少個月？工程師應批準工期延長多少時間？12568347910A2C2E1H1.5I1.5B2D3F3J4K2G1第一章建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)學習意義：本章學習旨在為合同管理的學習與理解打下基礎(chǔ)，使學生對基本概念、相關(guān)法律有一定的了解和認識。主要內(nèi)容：

第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述

第二節(jié)合同法律關(guān)系

第三節(jié)合同擔保

第四節(jié)工程保險

第五節(jié)合同的公證和鑒證法律制度第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述

一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系﹡市場經(jīng)濟工程的管理應嚴格按照法律和合同進行﹡1999.10.1實施《合同法》。﹡聯(lián)合頒布《施工合同》、《勘察合同》、《設(shè)計合同》、《監(jiān)理合同》的示范文本。﹡與合同相關(guān)的法律體系：《民法通則》、《合同法》、《招標投標法》、《建筑法》；《擔保法》、《保險法》、《勞動法》、《仲裁法》、《民事訴訟法》。第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述補充：圖1-1工程建設(shè)活動中有關(guān)各方的相互關(guān)系注：表示直接的合同關(guān)系表示間接的合同關(guān)系

業(yè)主工程咨詢工程勘察設(shè)計工程施工工程建設(shè)物資采購

工程監(jiān)理第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述二、建設(shè)工程合同管理的任務(wù)㈠發(fā)展和完善建筑市場：市場經(jīng)濟合同；㈡推進建筑領(lǐng)域的改革：核心是合同管理制度；㈢提高工程建設(shè)的管理水平：三控目標合同；㈣避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟違法和犯罪；合同：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。項目法人責任制招標投標制工程監(jiān)理制合同管理制工程質(zhì)量工程進度工程投資第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述三、建設(shè)工程合同管理的方法㈠嚴格執(zhí)行建設(shè)工程合同管理法律法規(guī)：基本健全，仍存在問題；㈡普及相關(guān)法律知識，培訓合同管理人才：合同觀念、合同意識；㈢設(shè)立合同管理機構(gòu)、配備合同管理人員；㈣建立合同管理目標制度：評估制度；㈤推行合同示范文本制度。第二節(jié)合同法律關(guān)系

一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成㈠合同法律關(guān)系的概念﹡法律關(guān)系﹡合同法律關(guān)系：指由合同法律規(guī)范所調(diào)整的、在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。﹡三要素：主體、客體、內(nèi)容㈡合同法律關(guān)系的主體一定社會關(guān)系在相應的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。參加合同法律關(guān)系，享有相應權(quán)利、承擔相應義務(wù)的當事人第二節(jié)合同法律

關(guān)系㈡合同法律關(guān)系的主體非企業(yè)法人企業(yè)法人分類定義主體自然人其他組織法人基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人無民事行為能力人完全民事行為能力人限制民事行為能力人分類定義條件具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織分類定義依法成立，但不具備法人資格，而能以自己的名義參與民事活動的經(jīng)濟實體或法人的分支機構(gòu)等社會組織條件有名稱、組織機構(gòu)有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費有名稱、組織機構(gòu)和場所能獨立承擔民事責任分類合伙企業(yè)法人的分支機構(gòu)不具備法人資格的聯(lián)營體個人獨資企業(yè)第二節(jié)合同法律關(guān)系一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成㈢合同法律關(guān)系的客體㈣合同法律關(guān)系的內(nèi)容⒈權(quán)利：主體按照自己的意志做出的行為；⒉義務(wù)：主體必須承擔的責任?？腕w物智力成果行為建筑材料，貨幣表現(xiàn)為“完成一定的工作”，勘察設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)、工程設(shè)計第二節(jié)合同法律關(guān)系

二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅㈠法律事實：能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的客觀現(xiàn)象和事實；事件行為法律事實主觀事件客觀事件作為和不作為行為自然事件社會事件合法和違法行為第二節(jié)合同法律關(guān)系

三、代理關(guān)系㈠代理的概念和特征﹡概念﹡特征：⒈代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為；

⒉代理人以被代理人的名義實施代理行為（eg：股票經(jīng)紀商不是代理人）；

⒊代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立表現(xiàn)自己的意志；

⒋被代理人對代理行為承擔民事責任。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。第二節(jié)合同法律關(guān)系三、代理關(guān)系㈡代理的種類⒈委托代理：定義，形式（口頭、書面）工程招標代理機構(gòu)；⒉法定代理：定義，對象——無行為能力或限制行為能力的人⒊指定代理：定義，對象——無委托或法定代理人的無行為或限制行為能力的人第二節(jié)合同法律關(guān)系三、代理關(guān)系㈢無權(quán)代理﹡定義：行為人沒有代理權(quán)而以他人名義進行民事、經(jīng)濟活動。﹡三種情況：無代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止第二節(jié)合同法律關(guān)系三、代理關(guān)系㈣代理關(guān)系的終止⒈委托代理關(guān)系的終止原因：⒉指定代理或法定代理關(guān)系的終止原因：⑴代理期間屆滿或者代理事項完成;⑵被代理人取消委托或代理人辭去委托;⑶代理人死亡或代理人喪失民事行為能力;⑷作為被代理人或者代理人的法人終止.⑴被代理人取得或者恢復民事行為能力;⑵被代理人或代理人死亡;⑶指定代理的人民法院或指定單位撤消指定;⑷監(jiān)護關(guān)系消失.※訴訟時效制度※一、訴訟時效及其特征㈠訴訟時效的概念訴訟時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，從而喪失請求人民法院予以保護其權(quán)利的制度。㈡訴訟時效的特征⒈訴訟時效屬于消滅時效。⒉訴訟時效屆滿不消滅實體權(quán)利。⒊訴訟時效屬于強制性規(guī)定?！V訟時效制度※

二、訴訟時效期間《民法通則》規(guī)定了以下三種訴訟時效期間。㈠普通訴訟時效“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為兩年，法律另有規(guī)定的除外?！雹嫣貏e訴訟時效“下列的訴訟時效期間為一年：身體受到傷害要求賠償?shù)?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或者拒付租金的；寄存財物被丟失或者損毀的?！薄V訟時效制度※

二、訴訟時效期間㈢最長訴訟時效“從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護?！薄V訟時效制度※三、訴訟時效的計算㈠訴訟時效期間的起算“訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算?！雹嬖V訟時效期間的中止“在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！崩}1-1

某案件，在訴訟時效的最后9個月發(fā)生了中止事由，中止事由持續(xù)時間為10個月，那么在中止事由過去后，訴訟時效期間還剩下幾個月？答：還剩6個月。因為中止事由出現(xiàn)前的3個月，不在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因此訴訟時效沒有中止，也就是說訴訟時效期間繼續(xù)計算，但3個月后，中止事由進入訴訟時效的最后6個月，訴訟時效期間由此中止7個月，最后還剩下6個月?！V訟時效制度※三、訴訟時效的計算㈢訴訟時效期間的中斷“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。”

﹡下列事由可以發(fā)生訴訟時效的中斷：⒈起訴。⒉當事人一方提出請求。⒊當事人一方同意履行義務(wù)。第三節(jié)合同擔保

一、擔保的概念﹡擔保：當事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)，實現(xiàn)債權(quán)人權(quán)利的法律制度。﹡擔保合同：從合同；被擔保合同：主合同。﹡《擔保法》第三節(jié)合同擔保

二、擔保方式（書面形式）㈠保證⒈保證保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。三方：保證人、被保證人、債權(quán)人保證方式：一般保證，連帶責任保證

合同無約定時第三節(jié)合同擔保

二、擔保方式（書面形式）㈠保證⒉保證人的資格：不能作為保證人：⑴~⑶；⒊保證合同的內(nèi)容：⑴~⑹；⒋保證責任：﹡保證范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金及實現(xiàn)債權(quán)的費用﹡保證期：若未約定，則主債務(wù)履行期屆滿之月起6個月。第三節(jié)合同擔保二、擔保方式㈡抵押⒈抵押的概念債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物。抵押人（債務(wù)人或第三人）抵押權(quán)人（債權(quán)人）；第三節(jié)合同擔保二、擔保方式㈡抵押⒉抵押物：﹡可以作為抵押物：⑴~⑹；﹡不可作為抵押物：⑴~⑹；﹡抵押物登記（eg：甲向乙借錢）⒊抵押的效力：范圍⒋抵押權(quán)的實現(xiàn)：﹡期滿未清償折價或拍賣

﹡向兩個以上債權(quán)人抵押時第三節(jié)合同擔保二、擔保方式㈢質(zhì)押⒈概念：債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔保債權(quán)履行的擔保。出質(zhì)人（債務(wù)人或第三人）質(zhì)權(quán)人（債權(quán)人）；⒉質(zhì)押的分類：動產(chǎn)質(zhì)押：動產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押：權(quán)利憑證第三節(jié)合同擔保二、擔保方式㈣留置﹡定義：債權(quán)人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的財產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)按照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利﹡能夠留置的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)第三節(jié)合同擔保二、擔保方式㈤定金﹡定義：當事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔保。﹡定金的數(shù)額≤20%×主合同標的額﹡給付定金一方不履行約定債務(wù)，不返還定金收受定金一方不履行約定債務(wù)，雙倍返還定金第三節(jié)合同擔保三、保證在建設(shè)工程中的應用﹡保證人：銀行（保函）、擔保公司（保證書）㈠施工投標保證﹡沒收保證金：⑴投標人在投標有效期內(nèi)撤銷投標書⑵投標人中標后在投標有效期內(nèi)未能履約﹡退還保證金：⑴投標人未中標⑵投標人中標后向業(yè)主提交履約擔保第三節(jié)合同擔保三、保證在建設(shè)工程中的應用㈡施工合同的履約保證：﹡保證金一般為合同總額的5~10%﹡發(fā)包人索取保證金作為賠償：⑴施工過程中，承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工⑵承包人破產(chǎn)，倒閉第三節(jié)合同擔保三、保證在建設(shè)工程中的應用㈢施工預付款保證：﹡承包人提供的為保證返還預付款的擔保﹡銀行保函﹡擔保金額=預付款金額▲預付款與定金的區(qū)別第四節(jié)工程保險一、保險概述㈠保險的概念：損失發(fā)生的不確定性；㈡保險合同的概念：投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。投保人、保險人、被保險人、受益人㈢保險合同的分類：⒈財產(chǎn)保險合同⒉人身保險合同第四節(jié)工程保險

二、建設(shè)工程設(shè)計的主要險種㈠建筑工程一切險（及第三者責任險）⒈概念⒉投保人與被保險人：投保人：承包人（國外）發(fā)包人（國內(nèi)）被保險人：業(yè)主或所有人承包人或分包人技術(shù)顧問⒊責任范圍：自然事件，意外事故第四節(jié)工程保險

二、建設(shè)工程設(shè)計的主要險種㈠建筑工程一切險（及第三者責任險）⒋除外責任：⑴~⑽⒌第三者責任險：⑴意外事故引起第三者傷亡⑵支付的訴訟費及其他費用⒍賠償金額：最高賠償責任≤累計賠償限額⒎保險期限：動工~~驗收合格第四節(jié)工程保險二、建設(shè)工程設(shè)計的主要險種㈡安裝工程一切險（及第三者責任險）⒈概述：定義，第三者責任險；

⒉責任范圍：自然事件，意外事故⒊除外責任：⑴~⑽⒋保險期限：整個工期第四節(jié)工程保險三、保險合同管理

㈠投保決策﹡是否投保：決策過程﹡選擇保險人：安全性高、服務(wù)質(zhì)量好、保險成本低㈡保險合同當事人的管理義務(wù)﹡告知義務(wù)﹡投保人按期繳納保險費﹡保險事故發(fā)生后，投保人與保險人如何應對第四節(jié)工程保險三、保險合同管理

㈢保險索賠﹡提供必要有效證明作為索賠依據(jù)﹡投保人及時提出保險索賠﹡計算損失大小第五節(jié)合同的公證和鑒證法律制度一、合同的公證㈠合同公證的概念和原則﹡國家公證機關(guān)根據(jù)當事人雙方的申請，依法對合同的真實性與合法性進行審查并予以確認的一種法律制度﹡實行自愿公證原則﹡合同履行過程有時也需要公證㈡合同的公證程序申請公證合格公證員審查不合格第五節(jié)合同的公證和鑒證法律制度

二、合同的鑒證㈠合同鑒證的概念和原則﹡合同管理機關(guān)根據(jù)當事人雙方的申請對其所簽訂的合同進行審查，以證明其真實性和合法性，并督促當事人雙方認真履行的法律制度﹡實行自愿鑒證原則﹡鑒證由縣級以上工商行政管理機關(guān)辦理﹡合同鑒證可以到簽訂地、履行地工商機關(guān)辦理第五節(jié)合同的公證和鑒證法律制度

二、合同的鑒證㈡鑒證審查的內(nèi)容⑴不真實、不合法的合同⑵有足以影響合同效力的缺陷且當事人拒絕更正⑶當事人提供的申請材料不全⑷不能即時鑒證，而當事人又不能等待的⑸其他依法不能鑒證的第五節(jié)合同的公證和鑒證法律制度

二、合同的鑒證

㈢合同鑒證的作用1.使合同內(nèi)容符合