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文檔簡介
2023年遼寧省丹東市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________
一、單選題(20題)1.當事人一方因另一方違反合同受到損失時,如果沒有及時采取措施致使損失擴大的,()。
A.有權就全部損失要求賠償B.無權就擴大的損失要求賠償C.無權要求另一方賠償損失D.雙方應就擴大的損失共同承擔責任
2.李某在戰(zhàn)爭中下落不明,其家屬如要向人民法院申請宣告李某死亡,必須()。
A.從下落不明滿4年之后B.從下落不明滿2年之后C.從戰(zhàn)爭結束時起滿4年之后D.從戰(zhàn)爭結束時起滿2年之后
3.下列選項中,不能作為保證人的是()。
A.某公司財務部主任B.某實驗中學C.某建材公司D.某信托投資公司
4.下列選項中,屬于流通物的是()。A.礦藏B.水流C.汽車D.槍支
5.在債務未清償前遺產已經被分割的,同時有遺囑繼承、法定繼承和遺贈的,應當先由【】用所分遺產清償債務。
A.受遺贈人B.受遺贈人和遺囑繼承人C.遺囑繼承人D.法定繼承人
6.民法權利體系中,同債權并列為兩大基本財產權利的是()。A.A.人身權B.物權C.知識產權D.繼承權
7.民事法律關系是指下列中的()。A.A.稅收B.扶貧C.捐贈D.民間交往
8.可以質押的權利有()。
A.土地所有權B.抵押權C.提單D.人身權
9.根據(jù)我國有關法律的規(guī)定,土地使用權出讓,是指國家將國有土地使用權在一定年限內出讓給土地使用者,由土地使用者向國家支付土地使用出讓金的行為。在下列表述中,錯誤的是()。
A.土地使用權出讓最高年限由國務院規(guī)定
B.土地使用權出讓應簽訂書面出讓合同
C.土地使用權出讓合同由市、縣人民政府土地管理部門與土地使用者簽訂
D.土地使用權出讓合同約定的使用年限屆滿,土地使用者需要繼續(xù)使用土地的,應當最遲于屆滿前6個月申請續(xù)期
10.買方代理人和出賣人協(xié)商后,抬高價金,由后者付給一定回報,這種行為是()
A.欺詐B.顯失公平C.惡意通謀D.以合法形式掩蓋非法目的
11.當事人協(xié)議解除收養(yǎng)關系的,應當?shù)侥膫€機關辦理解除收養(yǎng)關系的手續(xù)【】
A.戶籍機關B.民政部門C.人民法院D.居民委員會、村民委員會
12.以下合同中,債權人不能在債務人履行債務時依法享有留置權的是()
A.保管合同B.運輸合同C.承攬合同D.租賃合同
13.禁止濫用權利原則要求()。
A.父母不得濫用監(jiān)護權
B.國家機關不得濫用職權
C.國家工作人員不得濫用職權
D.公司法定代表人不得濫用權利同他人談判業(yè)務
14.某照相館以房屋為抵押,向銀行貸款1萬元,后又以該房屋為抵押向裕豐商行借款1.5萬元。前項抵押未經登記,后項抵押則經過了登記。但經估計,該房屋僅值2萬元。按法律規(guī)定,該房屋應由()。
A.兩家債權人均等受償B.銀行優(yōu)先受償C.裕豐商行優(yōu)先受償D.兩家債權人按比例受償
15.依照我國法律,收養(yǎng)關系成立的法定程序是()。A.辦理收養(yǎng)登記B.訂立收養(yǎng)協(xié)議C.辦理收養(yǎng)公證D.訂立收養(yǎng)協(xié)議并辦理收養(yǎng)公證
16.劉某租住陳某之房,租期至1998年8月。陳某欠劉某10萬元債務,應于1998年7月前歸還,至1998年8月,陳某尚未還債,但要求收回房屋和租金。劉某可以()。
A.留置該房屋作為擔保B.出售房屋并優(yōu)先受償C.以應付租金抵債D.將價值10萬元的部分房屋收歸已有
17.甲因意外事故于1998年5月18日下落不明,則其利害關系人于起可申請其為宣告死亡人()
A.2000年5月18日B.2000年5月19日C.2002年5月18D.2002年5月19日
18.根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,下列財產中可以作為遺產的是()。
A.公民的文物、圖書資料B.人身保險中指定了受益人的保險金C.承包經營權D.因公死亡后,有關單位給其近親屬的撫恤金
19.在一份保險合同的履行過程中,當事人就有關款項都做出了有利于自己的解釋,兩種解釋各有其理,這時應當()
A.按照通常含義進行解釋B.按照公平的原則進行解釋C.按照法律進行解釋D.按照對保險公司不利的原則進行解釋
20.現(xiàn)行中央與地方增值稅共享收入分享比例為()。A.中央75%地方25%B.中央60%地方40%C.中央50%地方50%D.中央80%地方20%
二、案例分析題(20題)21.2009年5月,某縣電力公司經批準架設的高壓電線路,與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月,某甲未經當?shù)赜嘘P部門批準,將平房加蓋為三層半樓房,東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米,當?shù)仉娏Σ块T對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月,某乙到某甲家中度暑假,于晚上在陽臺乘涼時,被高壓電路所吸而觸電受傷。經過某縣人民法院法醫(yī)鑒定,其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴,要求電力公司承擔責任。
問:(1)電力公司是否應該承擔責任,其歸責原則是什么?
(2)某甲是否應當承擔責任,其歸責原則是什么?
22.某影樓攝影師甲為新婚夫婦乙、丙制作婚紗照,效果極佳,經乙、丙同意參加攝影展,受到好評,某藥業(yè)公司見后便與甲協(xié)商,利用該照片進行藥品的廣告宣傳,甲未經乙、丙同意擅自做主,將照片交給某藥業(yè)公司并收取稿費1000元。某藥業(yè)公司便將該照片使用于其壯陽藥品的廣告宣傳上,且將該照片上丈夫乙的頭像以另一男子的形象進行覆蓋,配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞。該廣告大肆傳播后,造成不良影響。問:
(1)甲的行為具有什么性質?為什么?
(2)某藥業(yè)公司侵犯了丙的什么權利?為什么?
(3)本案中侵權人分別應承擔什么法律責任?為什么?
23.2000年5月,甲公司向乙銀行貸款6萬元,雙方訂立貸款合同,合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人,貸款期限至2005年10月。2004年8月,甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元,并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同,甲、乙均未告知丙公司。2005年10月,甲公司因無力償債,乙銀行請求丙公司承擔保證責任,償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕,乙銀行訴至法院。問:本案如何處理?為什么?
24.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛,便私自多放大了幾張,在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內,以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來,于某的朋友洪某見到該照片,稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷,就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產。賀某在買掛歷的過程中,發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中,非常氣憤,找到印刷廠問明來源后,即以于某和印刷廠為被告起訴到法院,要求停止侵害,賠禮道歉,并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經調查,認定上述事實屬實。問:
(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。
(2)法院應怎樣判決?
25.46.甲向乙買了一幅名畫,后來發(fā)現(xiàn)此畫并非真跡,而是復制品。甲退回該畫,并要求乙退還其支付的價款,乙拒絕,甲于是訴至法院。經查,乙在購買此畫時也不知是復制品,故賣給甲時也以為是真跡,無隱瞞之情。問:
(1)甲、乙實施的是什么性質的民事行為?
(2)該民事行為有何特征?
(3)此案應如何處理?
26.法院應如何處理?
27.甲繼承祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€,誤認為是贗品,遂以500元價格出售給乙。乙購得瓷花瓶后,即以1000元價格轉賣于知情的丙。一年后,甲經回家探親的叔叔談起,方知該花瓶是真品,價值50萬元。甲遂找到乙要求其返還該花瓶。為此,二人發(fā)生爭議:甲訴至法院,要求撤銷與乙之間的交易,并要求丙返還花瓶。問:1)甲是否有權要求撤銷與乙之間的交易?為什么?2)甲是否有權要求丙返還花瓶?為什么?
28.某刺繡廠女工李某因其繡工好,深受客戶喜愛。許多愛刺繡的客戶慕名前來向其定作繡品。某年,港商向其一次性訂購10幅繡品,每幅1000元,言明1年后取貨,并預付了5000元定金。李某因當年家中雜事太多,就把活兒分給本廠幾名女工合干,言明到時貨錢平分。1年后,貨款兩清。后港商在欣賞這些繡品時,發(fā)現(xiàn)有的并不精致,不像出自李某之手。經查明,確系出自不同人之手。港商遂要求退貨,并賠償損失。李某辯稱,這些繡品是我托人干的,別人的手藝也不差,我已經按照你們所要的款式、花型繡好交貨了,不存在賠償問題。
問:(1)李某所承攬的工作能否由他人代理完成?為什么?
(2)本案中,李某應作何賠償?
29.某影樓攝影師甲為新婚夫婦乙、丙制作婚紗照,效果極佳,經乙、丙同意參加攝影展,受到好評。某藥業(yè)公司見后便與甲協(xié)商,利用該照片進行藥品的廣告宣傳,甲未經乙、丙同意擅自做主,將照片交給某藥業(yè)公司并收取稿費1000元。某藥業(yè)公司便將該照片使用于其壯陽藥品的廣告宣傳上,且將該照片上丈夫乙的頭像以另一男子的形象進行覆蓋,配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞。該廣告大肆傳播后,造成不良影響。問:
(1)甲的行為具有什么性質?為什么?
(2)某藥業(yè)公司侵犯了丙的什么權利?為什么?
(3)本案中侵權人分別應承擔什么法律責任?為什么?
30.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同,合同約定甲賣給乙3頭牛,總價款為6000元。乙向甲預付3000元,余款在半年內付清。雙方還約定,在乙向甲付清??钪?,甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛,一天,一頭牛把丙頂傷,為此,丙花去醫(yī)療費2000元。問:
該損失應由誰來承擔,理由是什么?
31.李江海于2008年1月去世,留下平房六間,李山、李巖是李江海的兩個兒子,李山于2007年4月去世,留有一子李小山,遺產還未分割時,李巖出車禍身亡,留有一子李小巖,李小巖正在國外留學,李小山把李江海的六間房屋登記在自己名下,不久又將所有房屋賣與同村的趙大勇,并進行了產權變更登記。4月李小巖回國向李小山主張自己的應分得的遺產,發(fā)生糾紛。
問:(1)六間房屋未分割前屬于何種性質的財產?
(2)李小山、李小巖對房屋的繼承分別屬于何種性質?六間房該怎么處分?
(3)李小巖能否向趙大勇要回自己應分的份額?為什么?
32.甲以A車與乙所有的B車互易,2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效,并主張乙返還A車。但乙已將A車轉賣他人。問:
本案如何處理?為什么?
33.孫長江于2000年9月6日立下一份公證遺囑,其內容為:個人所有的房屋一套(價值20萬元)由其妹妹孫長虹繼承;個人存款20萬元中的10萬元由其弟弟孫長河繼承,另外10萬元給其女友常珊珊。2001年12月8日,孫長江又立自書遺囑一份,改變了原公證遺囑的內容,指定將其房屋給常珊珊。2002年7月8日,孫長江因車禍死亡。除已成年并獨立生活的妹妹孫長虹和弟弟孫長河外,孫長江沒有其他繼承人。孫長江的遺產包括個人所有的房屋一套,存款20萬元,債券6萬元。另外,孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元。問:
(1)孫長江所立的兩份遺囑中,哪一份是有效的?為什么?
(2)對孫長江的遺產應當如何分割?理由是什么?
(3)如果孫長江的遺產已被分割,對其所欠王玉山的債務應當如何清償?根據(jù)是什么?
34.被告若須賠償,賠償?shù)姆秶鞘裁?
35.農民田某于2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤,從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?,人民法院經審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好,家中又沒有足夠的經濟能力給田燕治療,2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng),并辦理了合法的手續(xù)。2011年,失蹤多年的田某突然返回,法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關系,并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意,違反我國《收養(yǎng)法》,是無效的,要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關系,姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同,田某訴至法院。
問:(1)田某與胡某間的夫妻關系是否可以恢復?
(2)田燕的送養(yǎng)是否有效?
36.農民田某于2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤,從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?,人民法院經審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好,家中又沒有足夠的經濟能力給田燕治療,2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng),并辦理了合法的手續(xù)。2011年,失蹤多年的田某突然返回,法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關系,并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意,違反我國《收養(yǎng)法》,是無效的,要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關系,姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同,田某訴至法院。問:
田某與胡某間的夫妻關系是否可以恢復?
37.2000年3月25日A市公司甲與張某簽訂購銷合同一份。合同約定由公司甲供給張某散裝香水1200毫升。價款20400元,張某同時配購價值6000元的各類香水瓶。付款方式為貨到時付款14160元,余款12240元在1個月內付清。公司甲承諾向張某免費提供香水分銷機一臺,合同簽訂后,公司甲依約于3月28日將貨物及香水分銷機交由A市運輸公司乙托運,3月29日張某收到后向公司甲出具欠條一份,確認已付款1萬元,尚欠貨款16400元張某裝機后遲遲未向公司甲付款,在公司甲催要支付貨款時張某以香水分銷機有質量問題拒付。問:(1)香水,配套香水瓶自何時已完成交付?(2)在貨物運輸過程中,風險由誰承擔?(3)公司甲免費提供香水分銷機的行為性質如何?張某可否以香水分銷機有質量問題抗辯?
38.公民A、B、C訂立協(xié)議,約定:三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸,共同管理,按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車,由A駕駛,B、C負責裝卸貨物,長期為飛云公司運輸貨物。某日,A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物,途中A操作失當發(fā)生車禍,致使卡車毀壞,所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時,B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致,因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任;A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置,因車禍引起的損失應由三人共同承擔,故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴,要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問:
(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?
(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?
39.王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前。王某向趙某提出愿以6萬元購買該房,趙某表示同意。王某當即交給趙某5萬元,并約定:(1)余下的1萬元于一個月內付清;(2)一周后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。三天后,王某雇請個體戶李某將事先委托其制作的家具搬到該房中,并答應辦理完房屋過戶手續(xù)后再給付其加工費和搬運費。不料,當天夜里,該房屋遭雷擊著火,房屋和家具均因此毀損。事故發(fā)生后,王某向趙某索還自己已經交付的5萬元房款,趙某不僅不返還,而且還要求王某給付所欠余款1萬元。李某聞訊也前來追索其家具加工費和搬運費,遭到王某拒絕。三人發(fā)生爭執(zhí)。問:(1)本案中毀損房屋的所有權是否移轉。為什么?(2)本案中家具的加工費和搬運費應由誰承擔?為什么?
40.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元,向某乙借款10萬元,以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押,雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元,以該音響設備質押,雙方立有質押字據(jù),并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力,某甲嚴重虧損,不能及時償還借款,某乙和某丙將其訴至法院,法院查證上述事實后又查明:某丙在占有音響設備期間,不慎將該設備損壞,送某丁修理,某丙無力交付某丁修理費1萬元,該設備現(xiàn)已被某丁留置。
問:(1)某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?(2)某甲和某丙之間的質押關系是否有效?為什么?(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?
三、簡答題(10題)41.簡述違約責任的概念和特征。
42.簡述債權人代位權的概念及成立要件。
43.簡述有限責任與無限責任的劃分標準及其含義。
44.《繼承法》規(guī)定哪些人員不能作為遺囑見證人?
45.簡述債的種類。
46.簡述除斥期間與訴訟時效的區(qū)別。
47.簡述動產交付的方式。
48.簡述我國《物權法》規(guī)定的物權種類。
49.如何確定合同成立的時間和地點?
50.簡述締約過失責任的構成要件。
四、主觀題(10題)51.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙,價值250元。黎某的男朋友白某見后,覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚,白某將白玉蘭繪制完畢,準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經夜市時,白某下車吃了些東西,待來到黎某家門口時,他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失,白某急忙順原路往回找,未找到。
事隔兩個月,黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn),那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒,他們了解到:這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格,從同事王小姐手中買來的。當時,王小姐聲稱,連衣裙是托別人代買的,自己穿上不合體,因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下,王小姐不得不承認,連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后,就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的,并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的,拒絕返還。于是,黎某起訴至人民法院,要求返還連衣裙。
請問:(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?
(2)本案應如何處理?說明理由。
52.簡述合憲性解釋。
53.論民法調整的財產關系的特點。
54.試述雙務合同履行中的抗辯權。
55.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?
56.1996年10月6日,楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈,楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定,楊樹清以每公斤2角的價格,共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤,約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日,楊樹清之子燃放鞭炮,不慎將自家飼草燒光,楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格,但我現(xiàn)在要牛不要錢,購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山,又沒有別的辦法可想,被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天,楊樹清又找到周振華,表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛,周振華則稱“買賣既做,決無反悔之理”,堅持不同意,楊樹清只得起訴于人民法院,要求返還兩頭奶牛。
問:本案應如何處理?
57.宅基地使用權人的主要權利有哪些?
58.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。
59.簡要回答民事法律行為的成立要件。
60.簡述婚姻無效的法律后果。
五、論述題(0題)61.試論保證的從屬性。
六、判斷題(0題)62.不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下,才可視為意思表示。()
A.正確B.錯誤
參考答案
1.B本題考查合同一方當事人在他方當事人違約時減輕損失的義務?!逗贤ā返?19條對此作了規(guī)定。
2.C根據(jù)《民法通則》第23條,公民有下列情形之一的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡:(I)下落不明滿4年的;(2)因意外事故下落不明,從事故發(fā)生之日起滿2年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的,從戰(zhàn)爭結束之日起計算。本題宣告李某死亡的時間應是戰(zhàn)爭結束之日起滿4年。
3.B本題屬于法條記憶理解題,考核的知識點是保證人的范圍。保證是以保證人的信用為基礎的擔保方式,屬于人的擔保。債權人之所以接受保證,是基于對保證人代償能力的信任。根據(jù)我國《擔保法》第7~10條的規(guī)定,具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民,可以作保證人。但是,國家機關不得為保證人,經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人;企業(yè)法人的分支機構、內部職能部門未經法人書面授權的,不得為保證人。由此可見,只有選項B符合題意,是正確的,其他選項均不正確。
4.C本題屬于概念理解應用題,考核的知識點是物的分類。物有不同的分類方法,以物在流轉過程中所受限制的程度為標準,可將物分為流通物、限制流通物和禁止流通物。流通物是指法律允許在民事主體之間自由流轉的物。限制流通物是指其流轉在一定程度上受到法律或行政法規(guī)限制的物。如文物不得私自交易,如欲出售就只能賣給國家指定的收購單位。禁止流通物是指法律或行政法規(guī)禁止其自由流轉的物。如礦藏、水流等,專屬國家所有,禁止買賣??梢姡鶕?jù)我國相關法律的規(guī)定,選項A、B、D中所涉及的物都是禁止流通物,只有選項C涉及的汽車是法律允許在民事主體之間自由流轉的物,因此選項C是正確的,其他選項都是不正確的。(1)物的分類的出題概率還是不低的,應引起重視;(2)物可以依據(jù)不同的標準進行分類,對不同種類的物的概念應有準確的理解和把握。
5.D幾種繼承方式并存時,債務的清償順序是:有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的,首先由法定繼承人以其所得遺產清償,不足時,由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用其所得遺產清償;只有遺囑繼承和遺贈時。由他們按比例用所得遺產償還。
6.B本題考查對財產權基本分類的理解。財產權的第一次戊,j分的結果是債權、物權兩大權利。人身權不是財產權,應先行排除;知識產權在國內一般認為是“二權一體”,既有財產權,又有人身權,不能歸入財產權,繼承權的概念位階低于債權和物權,故B正確。
7.C
8.C
9.D本題中選項D的表述不符合我國《土地管理法》的相關規(guī)定,是符合題意的正確答案,排除其他選項。
10.C
11.B我國《收養(yǎng)法》第28條規(guī)定,當事人協(xié)議解除收養(yǎng)關系的,應當?shù)矫裾块T辦理解除收養(yǎng)關系的登記。
12.B
13.A選項B、C所稱職權是行政職權。而選項D中所指權利是一種管理權,也屬職權。選項A中的父母的監(jiān)護權是民法中與身份有關的權利,為正確答案。故本題中選項A是正確的,排除其他選項。
14.C根據(jù)《擔保法》第54條規(guī)定,同一財產向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償:抵押物已登記的先于未登記的受償。所以選C項。
15.A我國《收養(yǎng)法》規(guī)定成立收養(yǎng)關系的法定程序是收養(yǎng)登記程序,同時以收養(yǎng)協(xié)議及收養(yǎng)公證為補充。
16.C
17.A
18.A解析:選項B中的保險金已有受益人,受益人是所有人;承包經營權本身不可繼承,承包經營的收益才可繼承;撫恤金是給死者的近親屬的,不能作為死者的遺產,故只有A正確。
19.D
20.A
21.(1)電力公司應承擔責任,電力公司的高壓線,在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結果,屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況,構成特殊侵權。其歸責原則是無過錯責任原則,(2)某甲違章翻建三層半樓房,特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米,而未能采取安全防范措施,主觀上存在過錯,對乙的損害負有一定責任。其歸責原則是過鏈責任原則。
22.(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公司并獲取報酬的行為,是侵權行為。
理由:《民法通則》規(guī)定,公民享有肖像權,未經本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展,是經過照片所有人同意的,且不是以營利為目的,因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報酬,未經照片所有人乙、丙的同意將照片交由藥業(yè)公司使用,是侵犯乙、丙肖像權的行為。
(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權和名譽權。
理由一:《民通意見》第139條規(guī)定:“以營利為目的,未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等,應當認定為侵犯公民肖像權的行為?!北景钢校乘帢I(yè)公司未經照片所有人丙的同意,而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上,其行為侵犯了丙的肖像權。
理由二:《民通意見》第140條規(guī)定:“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私,或者捏造事實公然丑化他人人格,以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽,造成一定影響的,應當認定為侵害公民名譽權的行為?!北景钢?,該藥業(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播,給丙造成了不良影響,因此,藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽權。
(3)甲應對乙、丙承擔侵害乙、丙肖像權的責任,某藥業(yè)公司承擔侵害丙肖像權和名譽權的責任。
理由:依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定,公民的人格權受到侵犯的,有權要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。本案中,甲侵犯了乙、丙的肖像權,藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權和名譽權,肖像權和名譽權都屬公民的人格權,受害人有權依法要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。
23.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務,且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?;對于甲公司第二次?萬元貸款,丙公司沒有清償義務,因為保證人對于保證合同成立后未經其同意又增加的債務,不承擔保證責任。
24.答案要點:(1)于某的行為構成侵權。因為,雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經過了賀某夫婦的同意,但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意,而且其蹭與行為并無合法理由。所以,于某的行為構成侵權。
(2)法院應當判決:于某向原告賠禮道歉;洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經濟賠償;收繳洪某和印刷廠的非法所得。
[解題指導](1)本小題考查侵犯肖像權的構成要件問題。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權的行為進行了界定。
(2)本小題考查侵犯肖像權的救濟問題。《民法通則》第120條對侵害公民肖像權的救濟作廠規(guī)定。
25.(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在B認識行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關系行為人因重大誤解所實施的民事行為給當事人造成較大損失。甲向乙買畫后來發(fā)現(xiàn)該畫并非真跡而是復制品可見甲在與乙進行買賣的時候并不知該畫是復制品而是誤解為真跡其對買賣標的物存在重大誤解。乙買畫時情況相同。由此可見甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(3)重大誤解的民事行為是可撤銷、可變更的民事行為此案中甲可以行使撤銷權撤銷該購買行為從而使其自始無效而雙方各自返還畫及價款。甲也可以不撤銷該行為而要求變更該購買行為即按復制品的價格來認定此畫的價款而要求乙返還剩余部分價款。(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在B認識,行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關系,行為人因重大誤解所實施的民事行為給當事人造成較大損失。甲向乙買畫,后來發(fā)現(xiàn)該畫并非真跡,而是復制品,可見,甲在與乙進行買賣的時候,并不知該畫是復制品,而是誤解為真跡,其對買賣標的物存在重大誤解。乙買畫時情況相同。由此可見,甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。(3)重大誤解的民事行為是可撤銷、可變更的民事行為,此案中甲可以行使撤銷權撤銷該購買行為,從而使其自始無效,而雙方各自返還畫及價款。甲也可以不撤銷該行為,而要求變更該購買行為,即按復制品的價格來認定此畫的價款,而要求乙返還剩余部分價款。
26.法院應認定該合同無效并判決李某賠償學校的汽車。法院應認定該合同無效,并判決李某賠償學校的汽車。
27.(1)有權。因為重大誤解而訂立的合同為可撤銷的合同,受損害當事人有權在知道或應當知道情形之日起1年內申請人民法院撤銷。本案中,甲因為對花瓶的品質發(fā)生B認識,致使造成較大損失,因此,依法甲可以在知道或應當知道情形之日起1年內申請人民法院予以撤銷交易(合同)。(2)有權。丙不能取得該花瓶的所有權。因為依照《合同法》,經撤銷的合同自始無效。乙因為不能取得該花瓶的所有權,故乙賣掉花瓶是無權處分,該行為未經過甲的追認而無效。又因為丙是知情人,構成惡意,不能根據(jù)善意第三人的理論而取得該花瓶的所有權,故甲有權要求丙返還花瓶。
28.(1)不能。依照民法規(guī)定,按照當事人雙方的約定,應當由本人實施的民事法律行為不得代理。此案中,這些繡品只能由李某自己單獨完成。(2)李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品,并賠償因此給港商造成的損失。
29.(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公
司并獲取報酬的行為,是侵權行為。
理由:《民法通則》規(guī)定,公民享有肖像權,未經本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展,是經過照片所有人同意的,且不是以營利為目的,因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報酬,未經照片所有人乙、丙的同意將照片交由藥業(yè)公司使用,是侵犯乙、丙肖像權的行為。
(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權和名譽權。
理由一:《民通意見》第139條規(guī)定:“以營利為目的,未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等,應當認定為侵犯公民肖像權的行為?!北景钢?,某藥業(yè)公司未經照片所有人丙的同意,而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上,其行為侵犯了丙的肖像權。
理由二:《民通意見》第140條規(guī)定:“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私,或者捏造事實公然丑化他人人格,以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽,造成一定影響的,應當認定為侵害公民名譽權的行為?!北景钢?,該藥業(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播,給丙造成了不良影響,因此,藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽權。
(3)甲應對乙、丙承擔侵害乙、丙肖像權的責任,某藥業(yè)公司承擔侵害丙肖像權和名譽權的
責任。
理由:依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定,公民的人格權受到侵犯的,有權要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。本案中,甲侵犯了乙、丙的肖像權,藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權和名譽權,肖像權和名譽權都屬公民的人格權,受害人有權依法要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。
30.丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應對丙的損失承擔賠償責任丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后,雖然對三頭牛還沒有取得所有權,但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人,所以,乙應對丙的損失承擔賠償責任
31.(1)繼承人共同共有性質的財產。(2)李江海的房屋應由李山、李巖繼承但李山早于李江海去世李小山基于代位繼承可繼承三間房屋李巖在遺產分割前去世李小巖基于轉繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得取得該六間房的所有權。理由:《物權法》第一百零六條規(guī)定:無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的。所有權人有權追回;除法律另有規(guī)定外符合下列情形的受讓人取得該不動產或者動產的所有權:(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀浀怯洸恍枰怯浀囊呀浗桓督o受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產或者動產的所有權的。原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的。參照前兩款規(guī)定。(1)繼承人共同共有性質的財產。(2)李江海的房屋應由李山、李巖繼承,但李山早于李江海去世,李小山基于代位繼承,可繼承三間房屋,李巖在遺產分割前去世,李小巖基于轉繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得,取得該六間房的所有權。理由:《物權法》第一百零六條規(guī)定:無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的。所有權人有權追回;除法律另有規(guī)定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產或者動產的所有權:(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀浀怯洠恍枰怯浀囊呀浗桓督o受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產或者動產的所有權的。原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的。參照前兩款規(guī)定。
32.答案要點:甲應當將B車交還乙。乙無法向甲交還A車,則應就A車賣得價款負償還責任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權而歸于無效,甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當?shù)美姆颠€義務。
[解題指導]本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方以脅迫的手段,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有撤銷合同的權利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定,合同被撤銷后,因該合同取得的財產應予返還,不能返還的,應當折價賠償。
33.(1)《繼承法》第二十條規(guī)定:遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑;立有數(shù)份遺囑內容相抵觸的以最后的遺囑為準;自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑第二份遺囑是自書遺囑。根據(jù)上述法律規(guī)定孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定:公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產并可以指定遺囑執(zhí)行人;公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承;公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人?!独^承法》第三十三條規(guī)定:繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限超過遺產實際價值部分繼承人自愿償還的不在此限;繼承人放棄繼承的對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任?!独^承法》第三十四條規(guī)定:執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應繳納的稅款和債務。因為孫長江的第一份公證遺囑有效所以遺產應當根據(jù)第一份遺囑進行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元根據(jù)《繼承法》的規(guī)定從被繼承人死亡之時起到遺產分割處理完畢之前首先應當清償被繼承人孫長江的債務然后將剩余的遺產進行分割。如果繼承人不表示放棄繼承而受遺贈人明確表示接受遺贈的話在清償債務后按照第一份遺囑分割遺產。(3)根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定孫長江的遺產被分割后其所欠債務應當根據(jù)各繼承人和被遺贈人所繼承財產的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔。(1)《繼承法》第二十條規(guī)定:遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑;立有數(shù)份遺囑,內容相抵觸的,以最后的遺囑為準;自書、代書、錄音、口頭遺囑,不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑,第二份遺囑是自書遺囑。根據(jù)上述法律規(guī)定,孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定:公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產,并可以指定遺囑執(zhí)行人;公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承;公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。《繼承法》第三十三條規(guī)定:繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務,繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限,超過遺產實際價值部分,繼承人自愿償還的不在此限;繼承人放棄繼承的,對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任?!独^承法》第三十四條規(guī)定:執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應繳納的稅款和債務。因為孫長江的第一份公證遺囑有效,所以遺產應當根據(jù)第一份遺囑進行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質,而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元,根據(jù)《繼承法》的規(guī)定,從被繼承人死亡之時起到遺產分割處理完畢之前,首先應當清償被繼承人孫長江的債務,然后將剩余的遺產進行分割。如果繼承人不表示放棄繼承,而受遺贈人明確表示接受遺贈的話,在清償債務后,按照第一份遺囑分割遺產。(3)根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定,孫長江的遺產被分割后,其所欠債務應當根據(jù)各繼承人和被遺贈人所繼承財產的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔。
34.應為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產損失也包括應增加而未增加的利益。具體到本案例應為捐資款、利息。應為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產損失,也包括應增加而未增加的利益。具體到本案例,應為捐資款、利息。
35.(1)田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定,被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。(2)本案中,田燕的送養(yǎng)是合法有效的,田某不得要求撤銷收養(yǎng)?!睹裢ㄒ庖姟返?8條規(guī)定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng),被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經本人同意而主張收養(yǎng)關系是無效的,一般不應準許。因為在此期間其配偶是子女現(xiàn)實的唯一的法定監(jiān)護人,送養(yǎng)只能由其配偶決定。
36.田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷如果其配偶尚未再婚的夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定,被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。
37.(1)公司甲將貨物交由公司乙托運時即完成交付。(2)張某承擔。標的物毀損,滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔。(3)公司甲免費提供香水分銷機的行為屬贈與行為,張某不可以香水分銷機的質量問題抗辯。因為香水分銷機不是該買賣合同的標的物,張某不能以此抗辯而拒付購進貨物的價款。
38.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理,按出資比例分紅和承擔風險,完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系,因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損,只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。
39.(1)本案中,毀損房屋的所有權尚未移轉。依照我國法律規(guī)定,房地產轉讓時,當事人應當依法辦理權屬登記。只有在房地產管理部門辦理權屬登記手續(xù)后,房屋的所有權才發(fā)生轉移。本案中,房屋買賣合同雖然已經簽訂,但未辦理過戶登記手續(xù),因此,房屋所有權仍然由趙某享有。(2)本案中,在李某已經交付王某定作的家具并已經履行搬運勞務之后,王某應當按照和李某之間的承攬合同和提供勞務合同中的約定支付酬金。由于家具的所有權已經歸王某所有,因此,家具滅失的風險應當由王某獨立承擔。
40.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效,根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定,當事人以其他財產抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。某甲的價值10萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產,故雙方簽訂抵押合同時,該抵押關系有效。(2)某甲和某丙之間的質押關系有效,根據(jù)《物權法》第210條規(guī)定,設立質權,當事人應當以書面形式訂立質權合同。第212條規(guī)定,質權自出質人交付質押財產時設立。某甲和某丙之問有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系。
41.違約責任是違反合同的民事責任的簡稱,是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。違約責任具有以下特征:(1)違約責任是一種民事責任。(2)違約責任是違約的當事人一方對另一方承擔的責任。(3)違約責任是當事人不履行或不完全履行合同的責任。(4)違約責任具有補償性和一定的任意性。(5)違約責任由當事人約定。
42.債權人的代位權,是指因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。
債權人代位權的成立須具備以下要件:
(1)須債權人對債務人的債權合法有效且已屆清償期;
(2)須債務人怠于行使其到期債權;
(3)債務人怠于行使其到期債權,已對債權人造成損害;
(4)須債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。
【解析】債權人的代位權是債的保全的基本方法之一。債的保全,是指債權人為防止債務人財產的不當減少危及其債權的實現(xiàn)而采取的保全債務人責任財產的法律制度。債權人的位權這種措施,旨在通過防止債務人的財產不當減少或恢復債務人的財產,從而保障債權人的利
實現(xiàn)。債權人代位權的概念及構成要件不再贅述。
43.以承擔責任是否有財產限制為標準,民事責任可以分為有限責任與無限責任。有限責任,是指責任人以其某部分財產承擔民事責任,如抵押人僅以抵押財產對所擔保的債權承擔的責任,有限責任公司的股東僅以其出資對公司債務所承擔的責任等。無限責任,是指責任人以其所有的全部財產承擔民事責任,如保證人的保證責任,普通合伙人對合伙組織債務所承擔的責任等。
44.(1)無行為能力人、限制行為能力人;(2)繼承人、受遺贈人;(3)與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。(1)無行為能力人、限制行為能力人;(2)繼承人、受遺贈人;(3)與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。
45.根據(jù)不同的標準,債的種類主要有:(1)按照債的發(fā)生根據(jù),債可分為合同之債和非合同之債。(2)按照債的標的物是特定物還是種類物,債可分為特定物之債和種類物之債。(3)按照債的主體數(shù)量多少的不同,債可分為單一之債和多數(shù)人之債。(4)按照多數(shù)債權人或多數(shù)債務人各自對債權或債務的承受情況,多數(shù)人之債可分為按份之債和連帶之債。(5)按照債的標的是否可由當事人選擇,債可分為簡單之債和選擇之債。(6)按照兩個相互聯(lián)系的債之間的關系,債可分為主債和從債。
46.除斥期間和訴訟時效一樣也是一定的事實狀態(tài)經過一定的期間而發(fā)生一定的法律后果但這兩種制度又存在很大的差異:(1)法律后果不同。除斥期間屆滿的法律效力是某項實體權利消滅;而訴訟時效期間屆滿只是消滅勝訴權不消滅實體權利。(2)適用的條件不同。除斥期間屆滿法院可依職權主動適用有關規(guī)定無需當事人提出主張義務人自愿履行的也可以請求法院追回;訴訟時效屆滿后。債務人自愿履行的不能再要求返還。(3)期間不同。除斥期間是一個不變期間、法律規(guī)定多長時間就固定為多長時間不能變動而訴訟時效則可因各種原因中止、中斷甚至延長。除斥期間和訴訟時效一樣,也是一定的事實狀態(tài)經過一定的期間,而發(fā)生一定的法律后果,但這兩種制度又存在很大的差異:(1)法律后果不同。除斥期間屆滿的法律效力是某項實體權利消滅;而訴訟時效期間屆滿,只是消滅勝訴權,不消滅實體權利。(2)適用的條件不同。除斥期間屆滿,法院可依職權主動適用有關規(guī)定,無需當事人提出主張,義務人自愿履行的,也可以請求法院追回;訴訟時效屆滿后。債務人自愿履行的,不能再要求返還。(3)期間不同。除斥期間是一個不變期間、法律規(guī)定多長時間,就固定為多長時間,不能變動,而訴訟時效則可因各種原因中止、中斷甚至延長。
47.動產交付的方式可以分為現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定及指示交付。(1)現(xiàn)實交付是指動產物權的讓與人,將其對于動產的現(xiàn)實的、直接的支配力移轉于受讓人。(2)簡易交付是指受讓人在讓與動產物權時已經因其他原因而占有動產時,在讓與合意成立時,即產生交付的效力。(3)占有改定是指在讓與動產物權時,讓與人仍將繼續(xù)占有動產的,讓與人與受讓人之間可以訂立契約,使受讓人因此取得間接占有以代交付,同時受讓人已經取得物權。(4)指示交付又稱返還請求權的讓與,是指讓與對于特定第三人的標的物返還請求權,并告知占有人向受讓人交付該動產,以代交付。
48.我國《物權法》規(guī)定了三種物權的類型包括所有權、用益物權和擔保物權。(1)所有權。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權利。所有權是最完整、最充分的物權。為充分發(fā)揮物的效用從所有權中可以分離、派生出其他各種物權。(2)用益物權。是指對他人所有的物在一定范圍內進行占有、使用和收益的權利。我國《物權法》規(guī)定的用益物權包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。(3)擔保物權。是指為確保債權的實現(xiàn)在債務人或者第三人的物上設定的以直接取得或者支配其交換價值為內容的物權。我國《物權法》規(guī)定的擔保物權主要有抵押權、質權和留置權。我國《物權法》規(guī)定了三種物權的類型,包括所有權、用益物權和擔保物權。(1)所有權。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權利。所有權是最完整、最充分的物權。為充分發(fā)揮物的效用,從所有權中可以分離、派生出其他各種物權。(2)用益物權。是指對他人所有的物,在一定范圍內進行占有、使用和收益的權利。我國《物權法》規(guī)定的用益物權包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。(3)擔保物權。是指為確保債權的實現(xiàn),在債務人或者第三人的物上設定的以直接取得或者支配其交換價值為內容的物權。我國《物權法》規(guī)定的擔保物權主要有抵押權、質權和留置權。
49.(1)不要式合同一般自雙方的意思表示一致即成立,因此,要約人收到承諾的時間和地點也就是合同成立的時間和地點。(2)要式合同需辦理特定手續(xù)才能成立,因此應以辦完規(guī)定程序的時間和地點為合同成立的時間和地點。(3)書面合同中寫明的簽訂地點的,以合同寫明的為準;未寫明的,以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點為合同簽訂地;雙方簽字蓋章不在同一地點的,以最后一方簽字蓋章的地點為合同簽訂地。
50.(1)須有損失的存在;(2)須行為人違反合同前義務;(3)須行為人有過錯;(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關系。(1)須有損失的存在;(2)須行為人違反合同前義務;(3)須行為人有過錯;(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關系。
51.(1)黎某有權取得連衣裙。理由:根據(jù)民法原理物權有追及力即物權人的財產被他人非法占有時無論輾轉落入何人之手物權所有人皆可追回。同時民法又有動產的善意取得制度以限制物權的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產的善意取得制度取得連衣裙所有權黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力不因動產善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理:①張小姐將連衣裙返還給黎某;②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由:根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?!睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權取得連衣裙。理由:根據(jù)民法原理,物權有追及力,即物權人的財產被他人非法占有時,無論輾轉落入何人之手,物權所有人皆可追回。同時,民法又有動產的善意取得制度以限制物權的追及力,保護交易安全。在本案中,張小姐在向王小姐購買連衣裙時,并不知道連衣裙的來歷,也不可能知道其來歷,這個行為沒有過錯,她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中,張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為,只符合善意取得制度的前四個條件,不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙,并不是連衣裙所有人黎某的意思,所以不能適用動產的善意取得制度。換句話說,雖然張小姐取得連衣裙是善意的,但她卻不能根據(jù)動產的善意取得制度取得連衣裙所有權,黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力,不因動產善意取得而阻卻,可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理:①張小姐將連衣裙返還給黎某;②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由:根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定,拾得遺失物應當歸還原主。本案中,王小姐拾到連衣裙后,非但沒有歸還原主,反將其出賣給張小姐?!睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定,民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”,他們的買賣行為違反了法律規(guī)定,因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款,因買賣行為無效而構成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定,王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。
52.合憲性解釋,指依憲法及階位較高的法律規(guī)范,解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構,猶如一座金字塔,最上層為憲法,其次為法律,再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力,依其階位而定,即法律和法規(guī)不得抵觸憲法,法規(guī)不得抵觸法律。因此產生了一項基本原則,即階位較低的法律規(guī)范,應依階位較高的法律規(guī)范解釋之,以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷,維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。
53.民法調整的財產關系具有以下特點:
(1)主體處于平等地位,即財產法律關系的參加者各自獨立,彼此互不隸屬,不具有命令、服從的關系。
(2)當事人意思表示自由,即財產法律關系的參加者之間發(fā)生的財產關系,必須堅持自愿原則,這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點,也是民法區(qū)別于行政法和經濟法的界限。
(3)堅持等價有償原則,即當事人之間發(fā)生財產關系時,必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進行,即獲得財產利益應支付相應對價,才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經濟客觀規(guī)律的。
(4)民法調整的財產關系包括財產歸屬關系和財產流轉關系。因具有金錢價值的物質資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關系,是基本的財產歸屬關系;財產流轉的基本內容是商品交換關系,其表現(xiàn)形式有商品買賣關系、貨幣借貸關系、貨物運送關系、物品保管關系以及知識產權轉讓關系等
【解析】本題是論述題,考核的知識點是財產關系的特點。民法調整財產關系,但并非所
有的財產關系都由民法來調整。民法只調整平等主體之間的財產關系,這種財產關系所具有的特點在答案要點中已明確,在此不贅述。
54.雙務合同履行中的抗辯權是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權暫時拒絕履行其債務的權利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括:(1)同時履行抗辯權:①由同一雙務合同產生互負債務;②合同中未約定履行順序;③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務;④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務;②債務的履行有先后順序;③應先履行的一方未履行或履行不符合約定;④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權:①適用于有先后履行順序的雙務合同;②后履行的一方當事人的債務未屆履行期;③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況;④后履行債務一方未履行或提供擔保。雙務合同履行中的抗辯權,是在符合法定條件時,當事人一方對抗對方當事人的履行請求權,暫時拒絕履行其債務的權利,是合同效力的體現(xiàn),為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括:(1)同時履行抗辯權:①由同一雙務合同產生互負債務;②合同中未約定履行順序;③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務;④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務;②債務的履行有先后順序;③應先履行的一方未履行或履行不符合約定;④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權:①適用于有先后履行順序的雙務合同;②后履行的一方當事人的債務未屆履行期;③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況;④后履行債務一方未履行或提供擔保。
55.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債,是指債權人和債務人各為一人的債,也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債,是指以同一給付為標的的債中,債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債,也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人,當事人之間的權利、義務比較簡單明了,不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數(shù)人之債,除存在外部的債權債務關系外,在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系,因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債,有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。
56.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉,大雪封山,又沒有別的辦法可想的困難境地,迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件,以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為,根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同,受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定,結合本案的實際情況,本案應作如下處理:
(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清;
(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。
57.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得,必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時,負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。
58.自物權就是所有權,是指所有人對自己的財產進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產生的基礎和根據(jù),他物權是財產所有人行使其所有權的必要方式,是財產所有權的權能和財產所有人分離的結果,他物權與自物權有著密切的聯(lián)系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同,一個是自己的物,一個是他人的物;自物權是完全物權,權利人可以行使法律所允許的各種權能,他物權則是限制物權,權利人行使權利除受法律限制外,還要受到來自財產所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產所有權有關的財產權,包括自然資源的使用收益權、承包經營權、經營權,以及采礦權等。
59.民事法律行為的成立要件,是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。
按照是一切民事法律行為都必需的,還是某些民事法律行為特別要求的,分為一般成立要件和特殊成立要件。
一般成立要件,是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件,相對于不同的民事法律行為而有所不同:
(1)對于有因行為來說,標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說,除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外,還必須有標的給付原因這個特別要件,有因行為才能成立。
(2)對于實踐行為來說,標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”,它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中,意思表示為一般成立要件,標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。
60.無效婚姻將產生以下三方面法律后果:
(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定,無效婚姻,自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。
(2)
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