事務(wù)所關(guān)于上市公司境外并購實(shí)務(wù)操作指引境外并購全程指引

1

事務(wù)所關(guān)于上市公司境外并購

實(shí)務(wù)操作指引

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一、上市公司境外并購與普通境外并購的區(qū)別

按收購主體是否是上市公司為標(biāo)準(zhǔn)，

市公司境外并購和非上市公司境外并購(普通境外并購)。與普通的境外并購相比，上市公司境外并購除了需要符合發(fā)改委、商務(wù)部、外

管局和國資委等多個(gè)部門的常規(guī)監(jiān)管要求外，

境外并購可簡(jiǎn)單地劃分為上

同時(shí)還需要符合中國證

監(jiān)會(huì)和交易所的信息披露的要求；若達(dá)到上市公司重大資產(chǎn)重組的條

件或者上市公司在整個(gè)境外并購交易中采用非公開發(fā)行的方式，則整

個(gè)審批流程和信息披露要求相對(duì)更加復(fù)雜和嚴(yán)格。除此之外，兩者在

工作方式上亦有所區(qū)別，普通的境外并購，從盡職調(diào)查到收購協(xié)議的

談判、簽約，通常由國外中介機(jī)構(gòu)牽頭，國內(nèi)律師僅負(fù)責(zé)配合國內(nèi)審

批環(huán)節(jié)，而在上市公司的境外并購中，整個(gè)交易方案必須經(jīng)過中國證

監(jiān)會(huì)的審批，境外標(biāo)的資產(chǎn)的信息披露是否充分、詳盡，收購協(xié)議的

條款是否符合特定監(jiān)管的要求往往成為證券交易所和中國證監(jiān)會(huì)審

查的重點(diǎn)，因此包括律師、財(cái)務(wù)顧問在內(nèi)的境內(nèi)中介機(jī)構(gòu)在整個(gè)交易

中需要發(fā)揮著重要的作用，在本所經(jīng)辦的諸多案例中，甚至需要由中

國律師牽頭負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)境外中介機(jī)構(gòu)的工作，這就要求中國律師既熟悉

上市公司重大資產(chǎn)重組，又要具有豐富的涉外并購經(jīng)驗(yàn)。本文主要圍

繞達(dá)到重大資產(chǎn)重組條件或者采用非公開發(fā)行方式的上市公司境外

并購涉及的并購路徑、法律問題以及中國律師角色等問題進(jìn)行討論。

1、區(qū)別：

按收購主體是否是上市公司為標(biāo)準(zhǔn)，

境外并購可簡(jiǎn)單地劃分為上

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市公司境外并購和非上市公司境外并購(普通境外并購)。與普通的

境外并購相比，上市公司境外并購除了需要符合發(fā)改委、商務(wù)部、外

管局和國資委等多個(gè)部門的常規(guī)監(jiān)管要求外，

監(jiān)會(huì)和交易所的信息披露的要求；

同時(shí)還需要符合中國證

若達(dá)到上市公司重大資產(chǎn)重組的條

件或者上市公司在整個(gè)境外并購交易中采用非公開發(fā)行的方式，則整

個(gè)審批流程和信息披露要求相對(duì)更加復(fù)雜和嚴(yán)格。除此之外，兩者在

工作方式上亦有所區(qū)別，普通的境外并購，從盡職調(diào)查到收購協(xié)議的

談判、簽約，通常由國外中介機(jī)構(gòu)牽頭，國內(nèi)律師僅負(fù)責(zé)配合國內(nèi)審

批環(huán)節(jié)，而在上市公司的境外并購中，整個(gè)交易方案必須經(jīng)過中國證

監(jiān)會(huì)的審批，境外標(biāo)的資產(chǎn)的信息披露是否充分、詳盡，收購協(xié)議的

條款是否符合特定監(jiān)管的要求往往成為證券交易所和中國證監(jiān)會(huì)審

查的重點(diǎn)，因此包括律師、財(cái)務(wù)顧問在內(nèi)的境內(nèi)中介機(jī)構(gòu)在整個(gè)交易

中需要發(fā)揮著重要的作用，在本所經(jīng)辦的諸多案例中，甚至需要由中

國律師牽頭負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)境外中介機(jī)構(gòu)的工作，這就要求中國律師既熟悉

上市公司重大資產(chǎn)重組，又要具有豐富的涉外并購經(jīng)驗(yàn)。本文主要圍

繞達(dá)到重大資產(chǎn)重組條件或者采用非公開發(fā)行方式的上市公司境外

并購涉及的并購路徑、法律問題以及中國律師角色等問題進(jìn)行討論。

2、核心法律問題：

根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，上市公司境外并購主要涉及三大核心的中國法

律問題，第一是境內(nèi)審批，第二是支付手段，第三是并購融資。而并

購交易采用何種支付手段往往又是上市公司采用何種并購融資手段

重要的決定因素之一。

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(一)境內(nèi)審批

上市公司境外并購涉及的國內(nèi)審批環(huán)節(jié)可簡(jiǎn)單歸納如下：

需要說明的是，根據(jù)項(xiàng)目收購金額的不同，涉及發(fā)改、商務(wù)部、

外匯等部門審批層級(jí)有所不同，同時(shí)根據(jù)境外并購路徑的不同，涉及

的審批因素與環(huán)節(jié)亦有所不同，對(duì)此，本文將在第三部分中著重論述。

(二)支付手段

目前國內(nèi)上市公司并購重組采用的支付手段主要有三種，即：現(xiàn)

金支付、資產(chǎn)置換和股份支付，其中股份支付是我國境內(nèi)并購重組交

易中最主要的支付手段。相較而言，上市公司境外并購采用的支付方

式主要為現(xiàn)金支付、股權(quán)支付以及現(xiàn)金和股權(quán)混合支付。從現(xiàn)有的交

易案例來看，上市公司都不約而同地采用現(xiàn)金作為境外并購的支付方

式。究其原因，除了現(xiàn)金支付本身具有直接、簡(jiǎn)單、迅速的特點(diǎn)外，

下列因素是造成我國上市公司境外收購支付方式單一化真正原因：

首先是監(jiān)管制度的限制。根據(jù)《外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資

管理辦法》的規(guī)定，只有符合特定條件的外國投資者經(jīng)過商務(wù)部嚴(yán)格

的審批程序后方可成為上市公司的股東，同時(shí)其持有的上市公司股份

比例不得低于10%，且必須鎖定三年。如此嚴(yán)格的監(jiān)管導(dǎo)致上市公司

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的股票缺乏流動(dòng)性，

的主要原因。

這是造成目前上市公司境外收購支付方式單一化

其次是我國資本市場(chǎng)成熟度的限制。

熟，國際化程度低，波動(dòng)較大，通過股權(quán)支付的方式往往使境外交易

相對(duì)方面臨巨大的交易風(fēng)險(xiǎn)。

目前我國資本市場(chǎng)相對(duì)不成

再次是嚴(yán)格的股份發(fā)行審批程序的限制。

需要受到證券監(jiān)管部門以及其所在證券交易所上市規(guī)則嚴(yán)格的監(jiān)管

限制，繁瑣、費(fèi)時(shí)的發(fā)行審批程序極易使上市公司在瞬息萬變的海外

競(jìng)標(biāo)中錯(cuò)失良機(jī)。

目前上市公司股份發(fā)行

正是由于上述三方面的原因，

首選的支付手段。

使現(xiàn)金成為上市公司在境外并購中

(三)并購融資

在成熟的海外并購項(xiàng)目中，大多數(shù)項(xiàng)目為提高項(xiàng)目的回報(bào)率，通

常會(huì)運(yùn)用杠桿，即債權(quán)融資。考慮到海外融資的利率相對(duì)較低，海外

債權(quán)融資通常是上市公司境外并購融資的首選。但在具體適用時(shí)，上

市公司必須考慮具體擔(dān)保方式對(duì)海外債權(quán)融資的影響，如采用內(nèi)保外

貸的通常需要考慮審批監(jiān)管因素。除了債權(quán)融資以外，為了滿足境外

收購對(duì)于大額并購資金的需求，目前上市公司還可通過配股、公開增

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發(fā)以及非公開發(fā)行股份的方式進(jìn)行股權(quán)融資。

發(fā)的方式募得資金進(jìn)行境外收購，上市公司必須考慮以下因素：

其中采用配股和公開增

(1)海外出售方是否接受非自有資金的并購以及其對(duì)于融資時(shí)

間的要求；

(2)上市公司是否符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》中嚴(yán)格

的公開發(fā)行條件以及發(fā)行程序；

(3)上市公司發(fā)行時(shí)資本市場(chǎng)的整體環(huán)境與不確定性因素。由

于采用股權(quán)融資所需要的時(shí)間較長(zhǎng)，實(shí)踐中上市公司很少在實(shí)施境外

并購的同時(shí)通過股權(quán)融資進(jìn)行并購融資，當(dāng)然，對(duì)于暫時(shí)缺乏現(xiàn)金的

優(yōu)質(zhì)上市公司而言，亦有可以替代的路徑可以考慮。

二、上市公司境外并購涉及的核心中國法律問題

根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，上市公司境外并購主要涉及三大核心的中國法

律問題，第一是境內(nèi)審批，第二是支付手段，第三是并購融資。而并

購交易采用何種支付手段往往又是上市公司采用何種并購融資手段

重要的決定因素之一。

(一)境內(nèi)審批

上市公司境外并購涉及的國內(nèi)審批環(huán)節(jié)可簡(jiǎn)單歸納如下：

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需要說明的是，根據(jù)項(xiàng)目收購金額的不同，涉及發(fā)改、商務(wù)部、

外匯等部門審批層級(jí)有所不同，同時(shí)根據(jù)境外并購路徑的不同，涉及

的審批因素與環(huán)節(jié)亦有所不同，對(duì)此，本文將在第三部分中著重論述。

(二)支付手段

目前國內(nèi)上市公司并購重組采用的支付手段主要有三種，即：現(xiàn)

金支付、資產(chǎn)置換和股份支付，其中股份支付是我國境內(nèi)并購重組交

易中最主要的支付手段。相較而言，上市公司境外并購采用的支付方

式主要為現(xiàn)金支付、股權(quán)支付以及現(xiàn)金和股權(quán)混合支付。從現(xiàn)有的交

易案例來看，上市公司都不約而同地采用現(xiàn)金作為境外并購的支付方

式。究其原因，除了現(xiàn)金支付本身具有直接、簡(jiǎn)單、迅速的特點(diǎn)外，

下列因素是造成我國上市公司境外收購支付方式單一化真正原因：

首先是監(jiān)管制度的限制。根據(jù)《外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資

管理辦法》的規(guī)定，只有符合特定條件的外國投資者經(jīng)過商務(wù)部嚴(yán)格

的審批程序后方可成為上市公司的股東，同時(shí)其持有的上市公司股份

比例不得低于

的股票缺乏流動(dòng)性，

的主要原因。

10%，且必須鎖定三年。如此嚴(yán)格的監(jiān)管導(dǎo)致上市公司

這是造成目前上市公司境外收購支付方式單一化

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其次是我國資本市場(chǎng)成熟度的限制。

熟，國際化程度低，波動(dòng)較大，通過股權(quán)支付的方式往往使境外交易

相對(duì)方面臨巨大的交易風(fēng)險(xiǎn)。

目前我國資本市場(chǎng)相對(duì)不成

再次是嚴(yán)格的股份發(fā)行審批程序的限制。

需要受到證券監(jiān)管部門以及其所在證券交易所上市規(guī)則嚴(yán)格的監(jiān)管

限制，繁瑣、費(fèi)時(shí)的發(fā)行審批程序極易使上市公司在瞬息萬變的海外

競(jìng)標(biāo)中錯(cuò)失良機(jī)。

目前上市公司股份發(fā)行

正是由于上述三方面的原因，

首選的支付手段。

使現(xiàn)金成為上市公司在境外并購中

(三)并購融資

在成熟的海外并購項(xiàng)目中，大多數(shù)項(xiàng)目為提高項(xiàng)目的回報(bào)率，通

常會(huì)運(yùn)用杠桿，即債權(quán)融資。考慮到海外融資的利率相對(duì)較低，海外

債權(quán)融資通常是上市公司境外并購融資的首選。但在具體適用時(shí)，上

市公司必須考慮具體擔(dān)保方式對(duì)海外債權(quán)融資的影響，如采用內(nèi)保外

貸的通常需要考慮審批監(jiān)管因素。除了債權(quán)融資以外，為了滿足境外

收購對(duì)于大額并購資金的需求，目前上市公司還可通過配股、公開增

發(fā)以及非公開發(fā)行股份的方式進(jìn)行股權(quán)融資。其中采用配股和公開增

發(fā)的方式募得資金進(jìn)行境外收購，上市公司必須考慮以下因素：

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(1)海外出售方是否接受非自有資金的并購以及其對(duì)于融資時(shí)

間的要求；

(2)上市公司是否符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》中嚴(yán)格

的公開發(fā)行條件以及發(fā)行程序；

(3)上市公司發(fā)行時(shí)資本市場(chǎng)的整體環(huán)境與不確定性因素。由

于采用股權(quán)融資所需要的時(shí)間較長(zhǎng)，實(shí)踐中上市公司很少在實(shí)施境外

并購的同時(shí)通過股權(quán)融資進(jìn)行并購融資，當(dāng)然，對(duì)于暫時(shí)缺乏現(xiàn)金的

優(yōu)質(zhì)上市公司而言，亦有可以替代的路徑可以考慮(下文詳述)。

三、現(xiàn)行法規(guī)框架下上市公司跨境并購的典型路徑

典型上市公司境外并購方案大致可以分為以下三種：

(一)方案1：上市公司直接跨境并購標(biāo)的公司

方案1的基本思路是：由上市公司直接收購或者通過設(shè)立境外子

公司的方式收購境外標(biāo)的資產(chǎn)。并購所需的資金一般來自上市公司的

自有資金、超募資金或者銀行并購貸款。具體交易結(jié)構(gòu)如下：

根據(jù)我們經(jīng)驗(yàn)，由上市公司直接收購境外標(biāo)的的案例并不多見，

絕大多數(shù)上市公司選擇通過其設(shè)立在境外的控股子公司對(duì)境外標(biāo)的

資產(chǎn)進(jìn)行并購。之所以采用該種控股架構(gòu)，其主要有下列優(yōu)勢(shì)：

(1)有利于縮短境外審批部門對(duì)并購交易審核的時(shí)間；

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(2)有利于上市公司利用控股子公司所在地政策享受稅收上的

優(yōu)惠；

(3)有利于上市公司在未來直接通過轉(zhuǎn)讓子公司股權(quán)的方式快

速退出。

方案1的優(yōu)點(diǎn)在于速度快、耗時(shí)少。本次襄陽軸承境外并購案能

夠僅用4個(gè)多月的時(shí)間就順利完成，與采用方案1不無關(guān)系。但是方

案1本身的缺點(diǎn)也十分明顯：首先，該方案對(duì)上市公司資金實(shí)力或者

上市公司的借貸能力要求較高；其次，上市公司必須直接面對(duì)境外收

購的風(fēng)險(xiǎn)；最后，目前嚴(yán)格的上市公司的停牌規(guī)則使并購交易在規(guī)定

時(shí)間內(nèi)完成存在一定的困難。

(二)方案

重組注入上市公司

2：大股東或并購基金先收購標(biāo)的公司，再通過資產(chǎn)

在上市公司境外并購中，由于境外出售方通常對(duì)于交易啟動(dòng)到交

割的時(shí)間要求較短，若采用上市公司直接收購境外標(biāo)的的方式，可能

會(huì)導(dǎo)致在時(shí)間方面無法滿足出售方的要求，因此，在不少的上市公司

海外收購案例中，采用兩步走的方式，即：第一步，由大股東或并購

基金收購境外資產(chǎn)；第二步，再由上市公司通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)或

定增融資并收購的方式(見下圖方式1和方式2)將境外資產(chǎn)注入上

市公司。具體交易結(jié)構(gòu)如下：

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均勝電子、博盈投資境外并購案是采用方案

其中，本所律師經(jīng)辦的均勝電子系采用由大股東先行收購收購德國普瑞的方式；博盈投資系由并購基金先行收購標(biāo)的公司

的股權(quán)。兩個(gè)案例具有異曲同工之妙：首先，采用“兩步走”避免了

2的兩個(gè)典型案例。

SteyrMotors

上市公司直接進(jìn)行境外并購，不僅有利于縮短交易時(shí)間，也有利于化

解上市公司直接面對(duì)境外并購的風(fēng)險(xiǎn)。其次，采用“兩步走”為上市

公司提供多元化的支付手段。正如前文所述，由于種種因素的制約，

上市公司境外收購采用的支付方式具有單一化的特點(diǎn)。

“兩步走”的方式，使上市公司可通過股份支付的方式獲得境外標(biāo)的資產(chǎn)的控制權(quán)，緩解上市公司資金的壓力。再次，通過“兩步走”可

以使整個(gè)交易避開嚴(yán)格的上市公司停牌時(shí)間的規(guī)定，

足的時(shí)間完成。

而方案2通過

保證交易能有充

然而，方案2亦存在一定的弊端：首先，對(duì)于采用控股股東收購

的方式，對(duì)于控股股東的資金實(shí)力具有較高的要求，對(duì)于采用并購基

金購買的方式，需支付的中間成本往往不低，同時(shí)還面臨解釋前后收

購的估值差異原因的難題；

司股東大會(huì)多數(shù)決通過，

其次，方案2第二步的實(shí)施必須經(jīng)上市公

因此可能存在被股東大會(huì)否決的風(fēng)險(xiǎn)。

不僅

如此，中國證監(jiān)會(huì)的審批風(fēng)險(xiǎn)以及定增情況下的發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)都使最終實(shí)

現(xiàn)方案第二步存在一定的不確定性。

(三)方案3：大股東或并購基金與上市公司首先同時(shí)收購境外

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公司，再將剩余境外資產(chǎn)注入上市公司

方案3是在方案2的基礎(chǔ)上的進(jìn)一步改進(jìn)。方案3同樣采用兩步

走，與方案2不同的是，方案3的第一步是由大股東或并購基金與上

市公司同時(shí)收購境外標(biāo)的資產(chǎn)，通常上市公司先參股，以保證上市公

司的收購不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。第二步，上市公司再通過發(fā)行股份購

買資產(chǎn)的方式將境外標(biāo)的資產(chǎn)全部注入上市公司。具體交易方案如

下：

方案3不僅吸收了方案2的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)還有效地彌補(bǔ)了方案2中

存在的不足：一方面，在方案

要披露或取得股東大會(huì)的表決同意，

3中，因收購方案在進(jìn)行第一步時(shí)即需

這就有效地避免了收購方案在實(shí)

施第二步時(shí)被上市公司股東大會(huì)否決的風(fēng)險(xiǎn)。另一方面，通過采用上

市公司與大股東或并購基金共同收購的方式，且上市公司未來在第二

步中主要以股份支付作為對(duì)價(jià)，適用方案3能夠相對(duì)緩解上市公司的

并購融資壓力。

四、上市公司境外并購實(shí)務(wù)中存在的典型問題

根據(jù)筆者在上市公司海外收購項(xiàng)目中的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為從立

法和監(jiān)管層面，可以考慮從以下幾方面出臺(tái)支持上市公司海外并購的

政策：

(一)建議進(jìn)一步放寬境外投資者持股比例限制和鎖定要求

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如前文所述，根據(jù)現(xiàn)行的規(guī)定，上市公司向境外投資者發(fā)行股份

不低于上市公司股份比例

的上市公司收購體量較小的境外資產(chǎn)時(shí)，

10%，這在一定程度上限制了股本總額較大

以股權(quán)作為并購支付手段進(jìn)

行并購的方式。應(yīng)當(dāng)允許在上市公司境外并購時(shí)適當(dāng)降低境外投資者

持股比例的下限以豐富上市公司境外并購的支付手段。同時(shí)，要求外

國投資者持股必須鎖定三年的要求，亦不利于出售方接受以股份作為

支付對(duì)價(jià)的手段，建議可適當(dāng)縮短外國投資者的持股鎖定期的要求。

(二)境內(nèi)監(jiān)管時(shí)間要求與境外并購復(fù)雜性的沖突

根據(jù)現(xiàn)行的交易所規(guī)定，

項(xiàng)連續(xù)停牌時(shí)間有嚴(yán)格的限制，

上市公司在籌劃、

從目前的實(shí)踐情況來看，

醞釀重大資產(chǎn)重組事

要在停牌期

間完成境外標(biāo)的初步法律、財(cái)務(wù)、行業(yè)盡職調(diào)查難度極大；這一期間同時(shí)還可能需要包括雙方談判磋商的時(shí)間；

在未來三個(gè)月內(nèi)不得在策劃新的并購，

實(shí)際情況。建議適當(dāng)放寬上市公司境外并購的停牌時(shí)間，

交易失敗情形下禁止上市公司未來三個(gè)月內(nèi)策劃新的并購的限制。

一旦交易失敗，

這顯然不符合目前境外并購的

上市公司

并適當(dāng)放寬

另外，涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的境外并購項(xiàng)目，中國證監(jiān)會(huì)的審

核時(shí)間通常需要2個(gè)月或者更長(zhǎng)時(shí)間，考慮到競(jìng)標(biāo)、前期停牌、股東

大會(huì)、其他國內(nèi)審批環(huán)節(jié)等時(shí)間限制，如上市公司直接采用發(fā)行股份

的方式收購境外標(biāo)的，

境外出售方通常無法接受的，

其耗時(shí)通常需要將近一年或更長(zhǎng)的時(shí)間，

建議可以進(jìn)一步優(yōu)化停牌機(jī)制，

這是

簡(jiǎn)化審

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核流程，并縮短審核時(shí)限。

(三)定價(jià)機(jī)制或盈利預(yù)測(cè)補(bǔ)償要求

根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》和上市規(guī)則的要求，上

市公司重大資產(chǎn)重組通常應(yīng)參考評(píng)估結(jié)果定價(jià)，或至少需要提供評(píng)估

報(bào)告作為參考，但在海外并購中，出售方通常通過競(jìng)價(jià)方式出售資產(chǎn)，最終交易定價(jià)通常通過競(jìng)價(jià)方式產(chǎn)生，并不直接與評(píng)估結(jié)果掛鉤。于現(xiàn)行監(jiān)管機(jī)制的限制，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)，上市公司競(jìng)價(jià)成功后，根據(jù)定

價(jià)來要求評(píng)估結(jié)果出具評(píng)估報(bào)告。除此之外，如果評(píng)估方法涉及收益

法的[3]，往往還涉及盈利補(bǔ)償問題，但在市場(chǎng)化的并購中，出售方

既然已經(jīng)出售資產(chǎn)，上市公司很難要求對(duì)方對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)未來三年的盈

利作出承諾，往往導(dǎo)致需要上市公司的控股股東承擔(dān)該等義務(wù)，

變相導(dǎo)致收購流產(chǎn)，不利于市場(chǎng)化并購項(xiàng)目的運(yùn)作。筆者認(rèn)為，市場(chǎng)

化并購的項(xiàng)目，在信息披露充分的前提下，經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn)后，由

由

或者

上市公司來承擔(dān)后續(xù)運(yùn)作或者整合的風(fēng)險(xiǎn)并無不妥，

以考慮取消盈利補(bǔ)償?shù)囊蟛⑦M(jìn)一步放開定價(jià)機(jī)制限制。

建議監(jiān)管機(jī)構(gòu)可

五、中國境外酒店并購的八種類型

1、中國酒店品牌輸出

中國酒店品牌輸出的有首旅、港中旅、中石油、萬達(dá)、海航、開

15

元、君瀾、中州等。

白俄羅斯明斯克北京飯店2014年9月27日開業(yè)，酒店由中國企

業(yè)投資、設(shè)計(jì)、施工和管理，由首旅集團(tuán)等5家中國企業(yè)聯(lián)合投資，

由首旅建國酒店管理公司管理。酒店建筑面積3.3萬平米，客房180

間，首旅建國派駐中方管理人員和工作人員35人。酒店是中國企業(yè)

全資投資建設(shè)(住總集團(tuán)是最大股東)，全部采用中國規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)的五

星級(jí)標(biāo)準(zhǔn)花園式酒店。

港中旅酒店有限公司與西非幾內(nèi)亞共和國由中國商人在幾內(nèi)亞

注冊(cè)的GMC公司投資的卡魯姆酒店公司簽約，是港中旅第一次在國外

輸出酒店管理?？斈肪频暧煽斈肪频旯煞萦邢薰就顿Y，總投資

6800萬美元，總建筑面積38800平方米，主體建筑高18層，有客房

331間和酒店式公寓40套，預(yù)計(jì)2015年9月開業(yè)，是幾內(nèi)亞第一家

五星級(jí)標(biāo)準(zhǔn)酒店。

法蘭克福華榮陽光酒店由北京華榮建業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司投

資。陽光酒店的國際業(yè)務(wù)已經(jīng)有20多個(gè)國家，包括2011年7月管理

柬埔寨酒店。

萬達(dá)在澳大利亞完成了對(duì)黃金海岸市珠寶三塔項(xiàng)目的并購，是萬

達(dá)進(jìn)軍澳大利亞的首個(gè)項(xiàng)目，將使用萬達(dá)文華酒店品牌，計(jì)劃投資9

億美元，并購項(xiàng)目后萬達(dá)將作為絕對(duì)控股股東，和原業(yè)主共同開發(fā)該

項(xiàng)目。

海航集團(tuán)2007年收購布魯塞爾的賽德酒店在2012年進(jìn)行二期擴(kuò)

建工程，總投資5000萬歐元，海航在布魯塞爾還擁有布魯塞爾十字

街海航商務(wù)酒店和布魯塞爾沃福海航快捷酒店。

16

開元旅業(yè)集團(tuán)1050萬歐元收購德國法蘭克福市的原金郁金香飯

店，開元再投入2億元人民幣對(duì)該酒店物業(yè)進(jìn)行全面改造為法蘭克福

開元大酒店。

浙江君瀾酒店集團(tuán)2013年5月13日完成對(duì)澳大利亞珀斯水邊套

房酒店的收購。酒店總投資3400萬澳元，由浙江君瀾酒店集團(tuán)全權(quán)

收購，將打造君瀾屬下君亭品牌在海外的首家酒店。酒店位于南珀斯

市區(qū)中心，有101間客房。

河南中州國際集團(tuán)與太平洋島國帕勞共和國的帕勞之星泛太(集

團(tuán))責(zé)任有限公司簽約共建帕勞中州國際海上度假酒店。

新疆米蘭房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在烏茲別克首都塔什干獨(dú)資建設(shè)

和管理的四星級(jí)米蘭國際酒店有140余間客房。

2、收購酒店物業(yè)

收購酒店物業(yè)的有安邦保險(xiǎn)、陽光保險(xiǎn)、中國國旅等。

安邦保險(xiǎn)集團(tuán)19.5億美元對(duì)美國紐約華爾道夫酒店的收購2015

年2月2日獲得美國外國投資委員會(huì)的批準(zhǔn)。交易面積在16.5萬平

方米左右，每平方米約7.3萬元人民幣。

陽光保險(xiǎn)集團(tuán)2015年2月以總價(jià)2.3億美元購買位于紐約曼哈

頓中城的喜達(dá)屋管理的新酒店巴卡萊特酒店，此前陽光保險(xiǎn)也購買了

喜達(dá)屋集團(tuán)所管理的悉尼喜來登公園酒店。

陽光保險(xiǎn)集團(tuán)2014年11月21日宣布出資4.63億澳元(約合

24.5億元人民幣)從喜達(dá)屋酒店及度假酒店國際集團(tuán)手中收購客房

557間的悉尼喜來登公園酒店，陽光保險(xiǎn)將授權(quán)喜來登提供為期50

17

年的管理服務(wù)。

中國國旅2015年第一次臨時(shí)股東大會(huì)公布2015年計(jì)劃投資

27.13億元，其中4.57億元進(jìn)行境內(nèi)外旅行社網(wǎng)絡(luò)建設(shè)和柬埔寨暹

粒酒店的收購與改造。

深圳新世紀(jì)集團(tuán)2010年3月投資9000萬美元，買下美國洛杉磯

的喜來登酒店；2011年1月投資6000萬美元，買下美國洛杉磯的萬

豪酒店。

中國興力達(dá)集團(tuán)2014年12月24日以1.65億美元收購客房1004

間、2014年來平均出租率95%的洛杉磯國際機(jī)場(chǎng)萬豪酒店。中國興力

達(dá)集團(tuán)2013年收購后的托倫斯萬豪酒店效益提升了40%。

美國《世界日?qǐng)?bào)》2014年10月25日?qǐng)?bào)道，中國無錫農(nóng)民企業(yè)

家謝菊寶于2009年買下紐約市曼哈頓核心區(qū)75%股權(quán)的金海馬假日

酒店高50層，有500間客房，

店。謝菊寶2009年幫助原業(yè)主完清了

保留了25%股份。

是華資在紐約投資酒店的首家

2150萬元銀行貸款，

50層酒

讓原業(yè)主

3、投資酒店物業(yè)

投資酒店物業(yè)的有萬達(dá)、綠地。

萬達(dá)投資9億美元在美國芝加哥建設(shè)一座高350米，地上89層

的酒店及公寓項(xiàng)目，包括擁有240套客房的五星酒店以及高檔公寓和

商業(yè)。芝加哥萬達(dá)大廈項(xiàng)目是2013年來萬達(dá)集團(tuán)繼英國倫敦、西班

牙馬德里之后在全球投資的第三個(gè)酒店項(xiàng)目。

綠地集團(tuán)2013年7月26日向全美第二大的退休基金會(huì)“加州教

18

師退休系統(tǒng)”收購了一塊位于洛杉磯市中心的面積2.56萬平方米的

土地，計(jì)劃耗資10億美元，開發(fā)酒店、辦公、服務(wù)式公寓及高檔住

宅。

4、購買境外品牌附帶資產(chǎn)

購買境外品牌附帶資產(chǎn)的有錦江、海航、復(fù)星。

錦江股份(600754.SH)于2015年2月27日完成收購盧浮集團(tuán)

的各項(xiàng)交割工作。錦江酒店(02006.HK)2010年3月18日完成投資

3億美元獲取美國州際酒店管理公司50%的股權(quán)。

海航集團(tuán)多次增持NH酒店集團(tuán)股份至約29%，成為NH酒店集團(tuán)

最大單一股東。合資公司暫取名為“海航

其51%股份由海航酒店集團(tuán)所有，將主要在中國發(fā)展中、高級(jí)別酒店

NH酒店管理有限公司”，

業(yè)務(wù)，拓展第三方酒店委托管理業(yè)務(wù)，促進(jìn)NH等品牌在大中華區(qū)的

迅速發(fā)展。

復(fù)星集團(tuán)及其合伙人2015年1月4日以每股24.6歐元的價(jià)格收

購價(jià)值9.6億歐元的地中海俱樂部集團(tuán)公司(復(fù)星國際持有62.6%

的股份，中國眾信旅游占8.7%)。

5、互換品牌

互換品牌的有錦江、綠地，屬于無形資產(chǎn)投資。

錦江之星與法國盧浮酒店集團(tuán)

作。

綠地集團(tuán)的自主酒店品牌法蘭克福鉑驪酒店

2011年11月以品牌聯(lián)盟的方式合

2013年5月12日正

19

式掛牌營(yíng)業(yè)，有185間客房，是與西班牙MELIA(歐恒)酒店集團(tuán)共

享資源、互換市場(chǎng)的首批經(jīng)營(yíng)權(quán)置換項(xiàng)目，綠地旗下濟(jì)南、天津2家

酒店將委托MELIA進(jìn)行全權(quán)管理。綠地集團(tuán)2013年7月4日與索梅

利亞通過股權(quán)置換交換酒店，收入巴塞羅那、馬德里2家酒店共15

億元人民幣，酒店將使用鉑瑞和鉑驪，由索梅利亞管理。

6、特許經(jīng)營(yíng)

特許經(jīng)營(yíng)模式有錦江，屬于無形資產(chǎn)投資。

錦江之星2011年9月與菲律賓的上好佳(國際)正式簽約，以

品牌輸出的方式跨出國門，通過品牌授權(quán)經(jīng)營(yíng)使錦江之星品牌落戶菲

律賓。

錦江之星2012年6月與韓國SANGWONHOUSINGCO.LTD公司簽訂

的特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，采取的是單店特許經(jīng)營(yíng)的方式，由SANGWONHOUSING

CO.LTD公司按照錦江之星的海外標(biāo)準(zhǔn)投資建造。

錦江之星2014年1月將品牌在印尼的特許經(jīng)營(yíng)總代理權(quán)授予當(dāng)

地的金鋒集團(tuán)。

2014年10月，錦江之星韓國首爾明洞酒店

是錦江之星在國外開業(yè)的首家單店特許經(jīng)營(yíng)酒店，

國品牌經(jīng)濟(jì)型連鎖酒店。

7、授權(quán)代理

授權(quán)代理的有東呈，屬于無形資產(chǎn)投資。

東呈酒店集團(tuán)將旗下酒店品牌的海外代理權(quán)授予給安達(dá)瑞酒店

2014年10月開業(yè)，

也是韓國第一家中

20

管理公司，后者獲得東呈酒店集團(tuán)旗下品牌城市便捷酒店在新加坡與

馬來西亞市場(chǎng)的獨(dú)家代理權(quán)，

宜尚品牌在東南亞的代理權(quán)。

此外也獲得東呈酒店集團(tuán)的怡程品牌與

東呈酒店集團(tuán)旗下的城市便捷酒店第一

家海外分店于2011年進(jìn)入馬來西亞吉隆坡，在周邊的酒店中率先提

供的免費(fèi)wifi和電視衛(wèi)星臺(tái)，為客人提供洗衣服務(wù)等，房?jī)r(jià)與一般

廉價(jià)酒店持平(90至130馬幣，約157至227元人民幣)，但為客

人提供更具性價(jià)比優(yōu)勢(shì)的客房環(huán)境和服務(wù)質(zhì)量，開業(yè)來入住率基本保

持在85%左右，高于其他同類型酒店的60%至70%。

8、合作投資

合作投資有中工國際、中國進(jìn)出口銀行。

中工國際2011年4月現(xiàn)金入股老撾一家公司，合資設(shè)立中工國

際旅游發(fā)展(老撾)有限公司，聯(lián)合開發(fā)價(jià)值3700萬美元的老撾瑯勃

拉邦酒店項(xiàng)目。

中國企業(yè)和巴哈馬合作的酒店BahaMar占地

億美元，由中國建筑工程總公司與中國進(jìn)出口銀行合作，

銀行2011年5月提供26億美元長(zhǎng)期貸款，中建注入

酒店共3500個(gè)房間，品牌包括玫瑰林、摩根、凱悅等。

1000英畝、耗資

中國進(jìn)出口1.5億美元股權(quán)，

35

六、中國企業(yè)境外并購法律程序和法律問題

21

對(duì)于企業(yè)境外投資和并購，我國雖無完善和系統(tǒng)的立法，但目前

通過發(fā)改委、商務(wù)部及外管局等部門單獨(dú)或聯(lián)合發(fā)布的部門規(guī)章及規(guī)

范，已初步建立起一套項(xiàng)目前期核準(zhǔn)和備案的制度?，F(xiàn)根據(jù)《對(duì)外投

資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》(“《產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》”)、《境外投資管理

辦法》、《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》、《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資

外匯管理辦法》等法規(guī)規(guī)章文件的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合本律師的實(shí)務(wù)操作

經(jīng)驗(yàn)，就境外并購在我國國內(nèi)階段須辦理的有關(guān)法律程序及相關(guān)問題

闡述如下：

1、確定擬投資并購的企業(yè)所在國，以及投資并購企業(yè)所涉產(chǎn)業(yè)。

確定擬并購的企業(yè)所在國，主要在于確定是否屬于我國的建交

國，是否屬于《對(duì)外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》所列的目錄國家。由于

我國對(duì)于企業(yè)境外投資目前實(shí)行的是前置審批制，審批程序是否能順

利通過直接決定了投資及并購項(xiàng)目能否順利推進(jìn)。而被并購企業(yè)所在

國若屬于非建交國，則根據(jù)2009年5月1日起生效的《境外投資管

理辦法》的規(guī)定，不論其用匯額度大小和投資產(chǎn)業(yè)類型，均需提交商

務(wù)部核準(zhǔn)，而提交商務(wù)部核準(zhǔn)將可能大大增加項(xiàng)目審批的時(shí)間和不確

定性。在確定被并購企業(yè)所在國后，需對(duì)照《對(duì)外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向

目錄》查明，被并購企業(yè)所涉產(chǎn)業(yè)是否屬于導(dǎo)向目錄國別項(xiàng)下所列的

產(chǎn)業(yè)，因《產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》實(shí)際上是一份鼓勵(lì)類產(chǎn)業(yè)目錄，故若被并

購企業(yè)所屬產(chǎn)業(yè)屬于目錄上所列產(chǎn)業(yè)，則項(xiàng)目即屬于國家鼓勵(lì)投資的

項(xiàng)目，在項(xiàng)目立項(xiàng)核準(zhǔn)層面將更容易獲得審批部門的批準(zhǔn)。

2、向發(fā)改委提交境外收購項(xiàng)目信息報(bào)告，取得發(fā)改委出具的確

22

認(rèn)函

根據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》第十三條的規(guī)定，應(yīng)在

投標(biāo)或?qū)ν庹介_展商務(wù)活動(dòng)前，向國家發(fā)展改革委報(bào)送書面信息報(bào)

告。關(guān)于此條規(guī)定的報(bào)送時(shí)間，對(duì)外正式開展商務(wù)活動(dòng)前，應(yīng)為簽訂

“并購意向書”或“并購備忘錄”之前，還是簽訂并購協(xié)議之前，并

無明確規(guī)定。從其需要報(bào)送的內(nèi)容來判斷，該條規(guī)定，應(yīng)報(bào)送“投資

主體基本情況、項(xiàng)目投資背景情況、投資地點(diǎn)、方向、預(yù)計(jì)投資規(guī)模

和建設(shè)規(guī)模、工作時(shí)間計(jì)劃表?！保坪蹩梢岳斫鉃閼?yīng)在簽訂并購意

向書之前即應(yīng)報(bào)送。同時(shí)，根據(jù)《國家發(fā)展改革委關(guān)于完善境外投資

項(xiàng)目管理有關(guān)問題的通知》(發(fā)改外資[2009]1479號(hào)，下稱“1479

號(hào)文”)第三條規(guī)定，“有關(guān)企業(yè)在項(xiàng)目對(duì)外開展實(shí)質(zhì)性工作之前，

即境外收購項(xiàng)目在對(duì)外簽署約束性協(xié)議、提出約束性報(bào)價(jià)及向?qū)Ψ絿?/p>

家(地區(qū))政府審查部門提出申請(qǐng)之前，境外競(jìng)標(biāo)項(xiàng)目在對(duì)外正式投

標(biāo)之前，應(yīng)向國家發(fā)展改革委報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告”即似乎亦應(yīng)理解為

在簽署并購意向書之前。

實(shí)務(wù)中而言，在2009年之前，大部分的境外收購實(shí)際上并未向

發(fā)改委提交項(xiàng)目信息報(bào)告，

在少數(shù)，有鑒于此，發(fā)改委才特別出臺(tái)

甚至繞過發(fā)改委進(jìn)行境外投資和收購亦不

1479號(hào)文，要求境外投資和

收購必須報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告。按照正常的程序，國家發(fā)展改革委在收

到書面信息報(bào)告之日起7個(gè)工作日內(nèi)出具《境外收購或競(jìng)標(biāo)項(xiàng)目信息

報(bào)告確認(rèn)函》。

3、向發(fā)改委提交項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告及相關(guān)附件，取得發(fā)改委的核準(zhǔn)

文件。

23

。

根據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》的規(guī)定，向發(fā)改委提交項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告的時(shí)間應(yīng)為簽訂并購意向書之后。

同時(shí)，還應(yīng)提交包括公司董事會(huì)決議、證明中方及合作外方資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和資信情況的文件、銀行出具的融資意向書、以有價(jià)證券、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)權(quán)益出資的，按資產(chǎn)權(quán)益的評(píng)估價(jià)值或公允價(jià)值核定出資額；中外方簽署的并購意向書或框架協(xié)議；國家發(fā)展改革委出具的《境外收購或競(jìng)標(biāo)項(xiàng)目信息報(bào)告確認(rèn)函》。

4、向商務(wù)部門和外匯管理部門提交

遞交項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告的

《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》

此程序系根據(jù)商務(wù)部、國家外匯管理局2005年3月31日所發(fā)布

的《企業(yè)境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告制度》(“商合發(fā)[2005]131號(hào)”下

稱“131號(hào)文”)的規(guī)定而設(shè)立，辦理時(shí)間應(yīng)是在并購雙方簽訂并購

意向書或備忘錄(MOU)之后。報(bào)告的部門包括商務(wù)部或地方省級(jí)商

務(wù)主管部門和國家外匯管理局或地方省級(jí)外匯管理部門。報(bào)告事項(xiàng)

為，填寫并提交《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》，具體需報(bào)告的事項(xiàng)包

括境內(nèi)投資主體、實(shí)施并購的具體子公司、境外并購目標(biāo)企業(yè)、預(yù)計(jì)

投資總額、交易方式、初步時(shí)間安排、潛在的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)方案等事項(xiàng)。

5、向商務(wù)部或地方商務(wù)部門提交申請(qǐng)材料，申請(qǐng)頒發(fā)《企業(yè)境

外投資證書》。

根據(jù)《境外投資管理辦法》的規(guī)定，商務(wù)部和省級(jí)商務(wù)主管部門

對(duì)企業(yè)境外投資實(shí)行核準(zhǔn)。此階段核準(zhǔn)的結(jié)果就是決定是否頒發(fā)《企

業(yè)境外投資證書》，根據(jù)投資情形的不同，分別由國家商務(wù)部和省級(jí)

商務(wù)部門予以核準(zhǔn)。其中由商務(wù)部核準(zhǔn)的情形包括：在與我國未建交

24

國家(目前世界上海域包括巴拉圭、瑙魯、梵蒂岡等

與我國建交)的境外投資；特定國家或地區(qū)的境外投資(具體名單

由商務(wù)部會(huì)同外交部等有關(guān)部門確定)；中方投資額

的境外投資；涉及多國(地區(qū))利益的境外投資

的公司。由省級(jí)商務(wù)部門核準(zhǔn)的情形包括：中方投資額

及以上、1億美元以下的境外投資；能源、礦產(chǎn)類境外投資；

國內(nèi)招商的境外投資。

24個(gè)國家還未

1億美元及以上

;設(shè)立境外特殊目

1000萬美元

需在

企業(yè)開展境外投資需提交以下材料，包括：(一)申請(qǐng)書，主要

內(nèi)容包括境外企業(yè)的名稱、注冊(cè)資本、投資金額、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)期

限、投資資金來源情況的說明、投資的具體內(nèi)容、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資環(huán)

境分析評(píng)價(jià)以及對(duì)不涉及危害我國國家主權(quán)、違反國際條約等情形的

說明等；(二)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；(三)境外企業(yè)章程及相關(guān)協(xié)

議或者合同；(四)國家有關(guān)部門的核準(zhǔn)或備案文件；(五)并購類

境外投資須提交《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》。該等材料中的第(四)

中的有關(guān)部門的核準(zhǔn)或備案文件即是指發(fā)改委的項(xiàng)目核準(zhǔn)文件。為核

準(zhǔn)企業(yè)的境外投資申請(qǐng)，商務(wù)部和省級(jí)商務(wù)部門需分別向我國駐東道

國使(領(lǐng))館的意見，使領(lǐng)館將從東道國安全狀況、對(duì)雙邊政治和經(jīng)

貿(mào)關(guān)系影響等方面提出意見。商務(wù)部門收到企業(yè)遞交的申請(qǐng)并受理

后，應(yīng)在15個(gè)工作日內(nèi)決定是否核準(zhǔn)。對(duì)予以核準(zhǔn)的境外投資，商

務(wù)部和省級(jí)商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)出具書面核準(zhǔn)決定并頒發(fā)

資證書》。

6、境外直接投資外匯登記

在取得發(fā)改委的項(xiàng)目核準(zhǔn)文件和商務(wù)部門頒發(fā)的

《企業(yè)境外投

《企業(yè)境外投資

25

證書》后，境外投資企業(yè)應(yīng)向其所在地的外匯管理局辦理境外直接投

資外匯登記，在辦理境外直投外匯登記時(shí)，企業(yè)須向外管局說明其境

外投資外匯資金來源情況，根據(jù)《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)

定》(匯發(fā)[2009]30號(hào)文)的規(guī)定，企業(yè)可用于境外投資的外匯資

金來源包括自有外匯資金、符合規(guī)定的國內(nèi)外匯貸款、人民幣購匯或

實(shí)物、無形資產(chǎn)及經(jīng)外匯局核準(zhǔn)的其他外匯資產(chǎn)來源、境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外

直接投資所得利潤(rùn)也可留存境外的外匯。

根據(jù)前述30號(hào)文的規(guī)定，辦理境外直接投資外匯登記證，應(yīng)提

交以下材料：書面申請(qǐng)并填寫《境外直接投資外匯登記申請(qǐng)表》；外

匯資金來源情況的說明材料；

明及組織機(jī)構(gòu)代碼證；

境內(nèi)機(jī)構(gòu)有效的營(yíng)業(yè)執(zhí)照或注冊(cè)登記證

境外直接投資主管部門對(duì)該項(xiàng)投資的核準(zhǔn)文件

或證書；如果發(fā)生前期費(fèi)用匯出的，提供相關(guān)說明文件及匯出憑證。

境內(nèi)企業(yè)應(yīng)憑境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)文件(即發(fā)改委項(xiàng)目核準(zhǔn)

文件和企業(yè)境外投資證書)和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定

銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)。

需要注意的是，境內(nèi)企業(yè)需要在設(shè)立之前按項(xiàng)目所在地要求支付

保證金、或者投標(biāo)保證金、或進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)查、租用辦公場(chǎng)地和設(shè)備、

聘用人員，以及聘請(qǐng)境外中介機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向外管局申請(qǐng)境

外直接投資前期費(fèi)用匯出，申請(qǐng)項(xiàng)目前期費(fèi)用匯出的，需向外管局提

交包括境內(nèi)機(jī)構(gòu)參與投標(biāo)、并購或合資合作項(xiàng)目的相關(guān)文件在內(nèi)的一

系列材料，前期費(fèi)用一般不得超過境內(nèi)企業(yè)已向發(fā)改委和商務(wù)部門申

請(qǐng)的境外直接投資總額(以下簡(jiǎn)稱境外直接投資總額)的15%。

7、項(xiàng)目所在地設(shè)立項(xiàng)目公司

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完成項(xiàng)目在境內(nèi)的核準(zhǔn)并取得境外直接投資證書后，以按項(xiàng)目東道國的法律設(shè)立項(xiàng)目投資公司，

外匯資金進(jìn)行公司設(shè)立和運(yùn)營(yíng)。需要注意的是，根據(jù)《境外投資管理

境內(nèi)企業(yè)可

并按前述流程取得的匯入

辦法》的規(guī)定，企業(yè)對(duì)其投資設(shè)立的境外企業(yè)冠名應(yīng)當(dāng)符合境內(nèi)外法

律法規(guī)和政策規(guī)定。未按國家有關(guān)規(guī)定獲得批準(zhǔn)的企業(yè)，其境外企業(yè)

名稱不得冠以"中國"、"中華"、"國家"等字樣。

8、境外直接投資項(xiàng)下資金匯入及結(jié)匯

根據(jù)前述30號(hào)文的規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)在境外投資取得的利潤(rùn)匯回

境內(nèi)的，可以保存在其經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶或辦理結(jié)匯。

境內(nèi)企業(yè)對(duì)該等外匯入賬和結(jié)匯，需接受指定外匯銀行的審

查，審查的內(nèi)容包括境內(nèi)企業(yè)的境外直接投資外匯登記證、境外企業(yè)

的相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表及其利潤(rùn)處置決定、上年度年檢報(bào)告書等相關(guān)材料，

審核無誤后，再為境內(nèi)企業(yè)辦理境外直接投資利潤(rùn)入賬或結(jié)匯手續(xù)。

境內(nèi)企業(yè)因所設(shè)境外企業(yè)減資、轉(zhuǎn)股、清算等所得資本項(xiàng)下外匯

收入，通過資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯賬戶辦理入賬，或經(jīng)外匯局批準(zhǔn)留存境

外。資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯賬戶的開立及入賬經(jīng)所在地外匯局按照相關(guān)規(guī)

定核準(zhǔn)，賬戶內(nèi)資金的結(jié)匯，按照有關(guān)規(guī)定直接向外匯指定銀行申請(qǐng)

辦理。

值得注意的是，若境內(nèi)企業(yè)將其境外直接投資的企業(yè)股權(quán)全部或

者部分轉(zhuǎn)讓給其他境內(nèi)企業(yè)的，相關(guān)資金應(yīng)在境內(nèi)以人民幣支付。

九、其他需要注意的程序性事項(xiàng)

(1)境外直接投資聯(lián)合年檢。根據(jù)30號(hào)文的規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)(金

融機(jī)構(gòu)除外)應(yīng)按照境外投資聯(lián)合年檢的相關(guān)規(guī)定參加年檢。多個(gè)境

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內(nèi)企業(yè)共同實(shí)施一項(xiàng)境外直接投資的，

匯年檢。

(2)境外直接投資外匯登記、變更或備案手續(xù)。根據(jù)

應(yīng)分別到所在地外匯局參加外

30號(hào)文的

規(guī)定，境內(nèi)機(jī)構(gòu)將其境外直接投資所得利潤(rùn)以及其所投資境外企業(yè)減

資、轉(zhuǎn)股、清算等所得資本項(xiàng)下外匯收入留存境外，用于設(shè)立、并購

或參股未登記的境外企業(yè)的，應(yīng)就上述直接投資活動(dòng)辦理境外直接投

資外匯登記手續(xù)。已登記境外企業(yè)發(fā)生名稱、經(jīng)營(yíng)期限、合資合作伙

伴及合資合作方式等基本信息變更，或發(fā)生增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或

置換、合并或分立等情況，境內(nèi)機(jī)構(gòu)應(yīng)就上述變更情況辦理境外直接

投資外匯登記變更手續(xù)。已登記境外企業(yè)發(fā)生長(zhǎng)期股權(quán)或債權(quán)投資、

對(duì)外擔(dān)保等不涉及資本變動(dòng)的重大事項(xiàng)的，境內(nèi)機(jī)構(gòu)應(yīng)就上述重大事

項(xiàng)辦理境外直接投資外匯備案手續(xù)。

(3)關(guān)于境外直接投資，若非涉及項(xiàng)目類的投資，是否需

要發(fā)改委審批的問題。因?yàn)槟壳拔覈木惩庵苯油顿Y仍缺乏統(tǒng)一的法

律規(guī)制，目前的立法現(xiàn)狀是各部門均有相應(yīng)部門規(guī)章和規(guī)范，因此難

免出現(xiàn)相互審核管理權(quán)限沖突的問題，其中一個(gè)比較突出的問題就

是，是否所有的境外直接投資項(xiàng)目均需要發(fā)改委來審批，尤其是非項(xiàng)

目類的，比如在境外設(shè)立一家貿(mào)易公司或控股類投資公司是否需要發(fā)

改委審批，就是一個(gè)很值得爭(zhēng)議的問題。實(shí)務(wù)中，發(fā)改委往往答復(fù)稱

只管項(xiàng)目審批，非項(xiàng)目類不管，但對(duì)于何為項(xiàng)目類，卻無法給予確定

答復(fù)。國務(wù)院日前公布的《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄(2013年本)》

最新規(guī)定：“中方投資10億美元及以上項(xiàng)目，涉及敏感國家和地區(qū)、

敏感行業(yè)的項(xiàng)目，由國務(wù)院投資主管部門核準(zhǔn)”。有媒體解讀“10

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而只需要

億美元以下的境外投資將不再需要送發(fā)改委各級(jí)部門核準(zhǔn)，

提交表格備案即可。”但該種解讀，目前并未看到直接的法規(guī)修訂案

或者相關(guān)主管部門的確認(rèn)。

七、并購支付的主要方式

1.現(xiàn)金支付方式?，F(xiàn)金支付是指并購方通過支付一定數(shù)量的現(xiàn)金

來購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)并購交易的一種支付方式。

現(xiàn)金支付適用于以下情況：①早期并購市場(chǎng)上金融支付方式比較單一

的情況；②希望通過“買殼”來實(shí)現(xiàn)上市，關(guān)系并購業(yè)績(jī)較差、主業(yè)

相關(guān)度不大的公司；③并購對(duì)象系股權(quán)比較松散、第一大股東持有的

股份比例相對(duì)較小的目標(biāo)公司?，F(xiàn)金支付方式是我國企業(yè)并購的主要

支付方式。目前，我國企業(yè)并購的平均支付金額達(dá)2億元人民幣，這

對(duì)于一個(gè)相對(duì)規(guī)模不大的企業(yè)來說，壓力是相當(dāng)大的。

2.股權(quán)支付方式。股權(quán)支付是指并購方通過換股或增發(fā)新股的方

式取得目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)進(jìn)而收購目標(biāo)企業(yè)的一種支付方式。股權(quán)支

付方式的特點(diǎn)：①并購方不需支付大量的現(xiàn)金；②并購?fù)瓿珊竽繕?biāo)企

業(yè)的股東成了并購方的股東；

標(biāo)企業(yè)實(shí)現(xiàn)借殼上市；

③對(duì)上市公司而言，

④增發(fā)新股改變了并購方原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)，

股權(quán)支付方式使目

從

而稀釋了原有股東的權(quán)益。在國際上，股權(quán)支付方式占了很大比重，

特別是大型的并購基本是通過換股實(shí)現(xiàn)的。但我國股權(quán)支付在企業(yè)并

購中還不是很普遍，上市公司由于具有利用資本市場(chǎng)直接融資的優(yōu)

勢(shì)，其在合并中占較為主動(dòng)的地位，其并購帶有明顯的“大魚吃小魚”

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如而

的特征，而“強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合”換股并購的方式較少。

3.資產(chǎn)置換支付方式。資產(chǎn)置換是上市公司用一定的資產(chǎn)并購等

值優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)交易，它是一種特殊的并購形式。如果這種方式運(yùn)

作成功，可以實(shí)現(xiàn)兩個(gè)方面的目的：①可以獲得優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)；②可以將

企業(yè)原有的不良資產(chǎn)和盈利水平低的資產(chǎn)置換出去，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)資

產(chǎn)的雙向優(yōu)化。

4.綜合證券支付方式。綜合證券支付方式主要通過發(fā)行認(rèn)股權(quán)

證、可轉(zhuǎn)換債券和優(yōu)先股來實(shí)現(xiàn)。我國直接融資的證券市場(chǎng)起步較晚，

融資渠道較少，而間接融資市場(chǎng)受政府行為約束較大，這些都導(dǎo)致了

我國企業(yè)在選擇并購支付方式時(shí)極少采用綜合證券支付方式。

企業(yè)并購支付方式影響因素

(一)企業(yè)財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)。

果收購企業(yè)的杠桿比率較高，

支付方式要受企業(yè)現(xiàn)實(shí)財(cái)務(wù)狀況的影響，

一般不會(huì)采用現(xiàn)金收購或發(fā)行債券，

傾向于股權(quán)融資。如收購公司有充足的現(xiàn)金流量，則可以考慮現(xiàn)金支

付，增加負(fù)債水平；如收購公司的現(xiàn)金流量不寬裕，則可以考慮分期

付款或股票收購。一般來說，只有每股的現(xiàn)金流量大于每股收益，企

業(yè)才有能力進(jìn)行購并擴(kuò)張活動(dòng)。股票來解決。

(二)支付方式。

否則就要通過融資，

并購支付方式的選擇與支付金額及融資方式直接

依靠貸款或發(fā)行

相關(guān)。如果并購金額不是很大，采用股票支付方式是不合算的，因?yàn)?/p>

發(fā)行股票需要通過證券交易所等有關(guān)部門的審批和批準(zhǔn)，是一項(xiàng)耗時(shí)

費(fèi)力的工作，所以一般采用現(xiàn)金支付方式。如果并購公司是大規(guī)模的

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公司，且并購涉及的金額過大，則一般采用股票或混合支付方式。若

使用現(xiàn)金支付，公司的現(xiàn)金壓力太大，可能會(huì)影響到并購后公司整合

和運(yùn)營(yíng)的資金需求和運(yùn)用。

(三)融資成本。在可以選擇支付方式時(shí)，應(yīng)從收益成本的角度，

比較資金成本。發(fā)行股票有發(fā)行成本，銀行貸款有貸款成本。這里要

注意，即使是用公司的自有資金來支付，也存在資金成本，至于財(cái)務(wù)

風(fēng)險(xiǎn)，其傳導(dǎo)的主要特征是：環(huán)境性，外部環(huán)境對(duì)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)有重

要影響；財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)源復(fù)雜性，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)源由外部傳人供應(yīng)鏈，外部風(fēng)

險(xiǎn)多而復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)源查找不易；動(dòng)態(tài)性，外部風(fēng)險(xiǎn)的不確定性和內(nèi)部

風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)過程的變化使風(fēng)險(xiǎn)處于動(dòng)態(tài)傳遞。供應(yīng)鏈中某些節(jié)點(diǎn)企業(yè)在

生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)過程中可能占用上下游企業(yè)大量資金，如果其財(cái)務(wù)狀況不夠

穩(wěn)健，將隨時(shí)導(dǎo)致對(duì)整條供應(yīng)鏈的致命打擊。該類風(fēng)險(xiǎn)的動(dòng)力是供

應(yīng)鏈節(jié)點(diǎn)企業(yè)之間互相提供的信用，風(fēng)險(xiǎn)載體是資金。由于各企業(yè)需

要在反應(yīng)速度和效率之間進(jìn)行權(quán)衡，一旦有一家企業(yè)出現(xiàn)資金危機(jī)，

則上游提供品不能正常輸出，產(chǎn)，最終導(dǎo)致鏈條某一環(huán)斷裂，供應(yīng)鏈，整個(gè)供應(yīng)鏈面臨崩潰。

(四)資本市場(chǎng)因素。

投資并購的一個(gè)大環(huán)境因素。

下游則會(huì)因輸人品供應(yīng)不及時(shí)而影響生

一環(huán)的斷裂又以極快的速度傳遍整個(gè)

目標(biāo)企業(yè)所在國的資本市場(chǎng)開放程度是影響

如對(duì)于股票支付方式必須通過證券市場(chǎng)

發(fā)行股票，必須考慮證券市場(chǎng)的走向，股票發(fā)行時(shí)間、發(fā)行價(jià)格和發(fā)

行方式，考慮換股比例、企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化以及股權(quán)收益的影響。

(五)稅收安排。對(duì)于并購企業(yè)而言，以借款或發(fā)債方式籌集現(xiàn)金

來支付，其利息成本可以在稅前列支，而股權(quán)資本成本則必須在稅后

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列支，不能收到合理避稅的效果。對(duì)于目標(biāo)企業(yè)而言，若并購公司支

付現(xiàn)金，則必須在收到現(xiàn)金后立即繳納所得稅；若采取換股方式，則

可通過推遲收益確認(rèn)時(shí)間延遲繳納。因此，只有當(dāng)以現(xiàn)金支付的并購

價(jià)格足以彌補(bǔ)目標(biāo)公司股東稅收方面的損失時(shí)，現(xiàn)金支付才是可接受

的。

企業(yè)并購支付總體策略和建議

(一)總體策略在并購支付環(huán)節(jié)，并購方應(yīng)從整體上考慮以下情

況：

第一，要深入分析自身的實(shí)際情況。如果并購方是非上市公司，

一般只能用現(xiàn)金收購；如果并購方是上市公司，

票、債券或混合證券收購等。

第二，要了解并購方股東對(duì)股本結(jié)構(gòu)變化的可能反應(yīng)、

除現(xiàn)金外還可選擇股

并購方資

產(chǎn)的流動(dòng)性及融資能力。

大股東在多大程度上可以接受。

在采用股票收購方式之前，

采用現(xiàn)金收購方式時(shí)，

必須確定其主要

必須考慮自己

有沒有足夠的即時(shí)付現(xiàn)能力、現(xiàn)金回收率以及回收年限等。

第三，要了解目標(biāo)公司的股東、管理層的偏好和目標(biāo)公司的資本

結(jié)構(gòu)、以及近期股價(jià)水平。為了保證并購交易的順利完成，支付工具

的選擇應(yīng)對(duì)目標(biāo)公司完成并購后的資本結(jié)構(gòu)有利，應(yīng)能誘使目標(biāo)公司

股東或董事會(huì)出讓股份，同時(shí)也要考慮支付方式對(duì)目標(biāo)公司及其股東

的稅收影響。

(二)具體措施主要有以下幾個(gè)方面：

(1)嚴(yán)格制定并購資金需要量及支出預(yù)算。并購企業(yè)在實(shí)施并購

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活動(dòng)之前，應(yīng)對(duì)并購各環(huán)節(jié)的資金需求進(jìn)行周密預(yù)測(cè)及核算，并據(jù)此

制訂詳盡的預(yù)算。以預(yù)算