建設(shè)工程施工合同履約管理概述

第十二章建設(shè)工程施工合同履約管理第一節(jié)概述第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析第三節(jié)建設(shè)工程施工合同實施控制第四節(jié)建設(shè)工程施工合同變更管理第一節(jié)概述一、合同審查分析的目的一、合同履約概念是指工程建設(shè)項目的發(fā)包方和承包方根據(jù)合同規(guī)定的時間、地點、方式、內(nèi)容及標準等要求，各自完成合同義務的行為。二、建設(shè)工程施工合同履行原則（一）、實際履行原則任何一方違約時，不能以支付違約金或賠償損失的方式來代替合同的履行，守約一方要求繼續(xù)履行的，應當繼續(xù)履行。第一節(jié)概述（二）、全面履行原則當事人應當嚴格按合同約定的數(shù)量、質(zhì)量、標準、價格、方式、地點、期限等完成合同義務。（三）、協(xié)作履行原則合同當事人各方在履行合同過程中，應當互諒、互助、盡可能為對方履行合同義務提供相應的便利條件。（四）、誠實信用原則是《合同法》的基本原則。（五）、情事變更原則第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析

一、概述（一）、建設(shè)工程施工合同條款分析的概念是指從執(zhí)行的角度分析、補充、解釋施工合同，將施工合同目標和合同約定落實到合同實施的具體問題上和具體事件上，用以指導具體工作，使合同能符合日常工程管理的需要。（二）、建設(shè)工程施工合同條款分析作用1、分析合同內(nèi)容，解釋爭議內(nèi)容2、分析合同風險，制定風險對策3、分解合同工作，落實合同責任4、進行合同交底，簡化管理工作第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析

（三）、建設(shè)工程施工合同條款分析基本要求1、準確客觀2、簡明清晰3、協(xié)調(diào)一致4、全面完整第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析

（三）、建設(shè)工程施工合同條款分析內(nèi)容1、編碼2、事件名稱和簡要說明3、變更次數(shù)和最近一次的變更日期4、事件的內(nèi)容說明5、前提條件6、本事件的主要活動7、責任人8、成本第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析二、合同特殊問題的分析和解釋（一）、漏洞補充1、約定補充2、解釋補充3、法定補充（二）、歧義結(jié)實1、解釋原則最后用語規(guī)則2、解釋方法（1）、字面解釋（2）、整體解釋（3）、合同目的解釋（4）、交易習慣解釋（5）、誠實信用原則解釋3、建設(shè)工程施工合同文件解釋的慣例（1）、合同文件優(yōu)先順序（2）、第一語言規(guī)則（3）、其他規(guī)則P214第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析二、合同特殊問題的分析和解釋（一）、漏洞補充1、約定補充2、解釋補充3、法定補充（二）、歧義結(jié)實1、解釋原則最后用語規(guī)則第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析2、解釋方法（1）、字面解釋（2）、整體解釋（3）、合同目的解釋（4）、交易習慣解釋（5）、誠實信用原則解釋3、建設(shè)工程施工合同文件解釋的慣例（1）、合同文件優(yōu)先順序（2）、第一語言規(guī)則（3）、其他規(guī)則P214案例某海濱城市為發(fā)展旅游業(yè)，經(jīng)批準興建一座三星級大酒店。該項目甲方于X年10月10日分別與某建筑工程公司（乙方）和某外資裝飾工程公司（丙方）簽訂了主體建筑工程施工合同和裝飾工程施工合同。合同約定主體建筑工程施工于當年11月10日正式開工。合同日歷工期為2年5個月。因主體工程與裝飾工程分別為兩個獨立的合同，由兩個承包商承建，為保證工期，當事人約定：主體與裝飾施工采取立體交叉作業(yè)，即主體完成三層，裝飾工程承包商立即進入裝飾作業(yè)。為保證裝飾工程達到三星級水平，業(yè)主委托某監(jiān)理公司實施“裝飾工程監(jiān)理”。在工程施工1年6個月時，甲方要求乙方將竣工日期提前2個月，雙方協(xié)商修訂施工方案后達成協(xié)議。該工程按變更后的合同工期竣工，經(jīng)驗收后投入使用。案例在該工程程投入使使用2年6個月后，，乙方因因甲方少少付工程程款起訴訴至法院院。訴稱稱：甲方方于該工工程驗收收合格后后簽發(fā)了了竣工驗驗收報告告，并已已開張營營業(yè)。在在結(jié)算工工程款時時，甲方方本應付付工程總總價款1600萬元人民民幣，但但只付1400萬元人民民幣。特特請求法法庭判決決被告支支付剩余余的200萬元及拖拖期的利利息。在庭審中中，被告告答稱：：原告主主體建筑筑工程施施工質(zhì)量量有問題題，如：：大堂、、電梯間間門洞，，大廳墻墻面、游游泳池等等主體施施工質(zhì)量量不合格格。因此此，裝修修商進行行返工，，并提出出索賠，，經(jīng)監(jiān)理理工程師師簽字報報業(yè)主代代表認可可，共支支付15.2萬美元，，折合人人民幣125萬元。此此項費用用應由原原告承擔擔。另還還有其他他質(zhì)量問問題，并并造成客客房、機機房設(shè)備備、設(shè)施施損失計計人民幣幣75萬元。共共計損失失200萬元人民民幣，應應從總工工程款中中扣除，，故支付付乙方主主體工程程款總額額為1400萬元人民民幣。案例原告辯稱稱：被告告稱工程程主體不不合格不不屬實，，并向法法庭呈交交了業(yè)主主及有關(guān)關(guān)方面簽簽字的合合格竣工工驗收報報告及業(yè)業(yè)主致乙乙方的感感謝信等等證據(jù)。。被告又辯辯稱：竣竣工驗收收報告及及感謝信信，是在在原告法法定代表表人宴請請我方時時，提出出為了企企業(yè)晉級級的情況況下，我我方代表表才簽的的字。此此外，被被告代理理人又向向法庭呈呈交業(yè)主主被裝飾飾工程公公司提出出的索賠賠15.2萬美元（（經(jīng)監(jiān)理理工程師師和業(yè)主主代表簽簽字）的的清單56件。原告再辯辯稱：被被告代表表發(fā)言純純系戲言言，怎能能以簽署署竣工驗驗收報告告為兒戲戲，請求求法庭以以文字為為證。又又指出：：如果真真的存在在被告所所說情況況，那么么被告應應該根據(jù)據(jù)《建設(shè)工程程質(zhì)量管管理條理理》的規(guī)定，，在裝飾飾施工前前通知我我方修理理。原告最后后請求法法庭關(guān)注注：從簽簽發(fā)竣工工驗收報報告到起起訴前，，乙方向向甲方多多次以書書面方式式提出結(jié)結(jié)算要求求。在長長達2年多時間間里，甲甲方未向向乙方提提出過工工程存在在質(zhì)量問問題。案例問題：1、原、被被告之間間合同是是否有效效？2、如果在在裝飾施施工時，，發(fā)現(xiàn)主主體工程程施工質(zhì)質(zhì)量有問問題，甲甲方應采采取哪些些正當措措施？3、對于乙乙方因工工程款糾糾紛的起起訴和甲甲方因工工程質(zhì)量量問題的的起訴，，法院應應否予以以保護？？答案1、原、被被告之間間合同是是否有效效？答：合同同雙方當當事人符符合建設(shè)設(shè)工程施施工合同同主體資資格的要要求，并并且合同同訂立形形式與內(nèi)內(nèi)容均合合法，所所以原、、被告之之間的合合同有效效。2、如果在在裝飾施施工時，，發(fā)現(xiàn)主主體工程程施工質(zhì)質(zhì)量有問問題，甲甲方應采采取哪些些正當措措施？答：根據(jù)據(jù)《建設(shè)工程程質(zhì)量管管理條理理》之規(guī)定，，主體工工程保修修期為設(shè)設(shè)計文件件規(guī)定的的該工程程合理使使用年限限。在保保修期內(nèi)內(nèi)，當發(fā)發(fā)現(xiàn)主體體工程施施工質(zhì)量量有問題題時，業(yè)業(yè)主應及及時通知知承包商商進行修修理。承承包商不不再約定定期限內(nèi)內(nèi)派人修修理，業(yè)業(yè)主可以以委托其其他人員員修理，，保修費費用從質(zhì)質(zhì)量保修修金內(nèi)扣扣除。顯顯然，如如果裝飾飾施工中中發(fā)現(xiàn)的的主體工工程施工工質(zhì)量問問題屬實實，應按按保修處處理。答案3、對于乙乙方因工工程款糾糾紛的起起訴和甲甲方因工工程質(zhì)量量問題的的起訴，，法院應應否予以以保護？？答：根據(jù)據(jù)我國《民法通則則》之規(guī)定，，向人民民法院請請求保護護民事權(quán)權(quán)利的訴訴訟時效效期為2年，從當當事人知知道或應應當知道道權(quán)利被被侵害時時起算。。本案例例中業(yè)主主在直至至庭審前前的2年多時間間里，一一直未就就質(zhì)量問問題提出出異議，，已超過過訴訟時時效，所所以，不不予保護護。而乙乙方自簽簽發(fā)竣工工驗收報報告后，，向甲方方多次以以書面方方式提出出結(jié)算要要求，其其訴訟權(quán)權(quán)利應予予保護。。第三節(jié)建建設(shè)工工程施工工合同實實施控制制一、概述述工程項目目施工過過程是承承包合同同的實施施過程（一）、、合同實實施合同簽訂訂后，承承包商首首先是要要派出工工程項目目經(jīng)理，，由他全全面負責責工程管管理工作作。（二）、、合同實實施主要要工作第三節(jié)建建設(shè)工工程施工工合同實實施控制制1.合同的實實施控制制1.1建立合同同實施的的保證體體系■落實合同同責任，，實行目目標管理理■建立合同同管理工工作制度度和程序序■建立文檔檔管理系系統(tǒng)■建立嚴格格的質(zhì)量量檢查驗驗收制度度■建立報告告和行文文制度，，使合同同文件和和雙方往往來函件的內(nèi)部部、外部部運行程程序化■建立實施施過程的的動態(tài)控控制系統(tǒng)統(tǒng)1.2合同實施施控制(1)工程目標標控制■工程中的的目標控控制程序序■工程實施施控制的的主要內(nèi)內(nèi)容■合同控制制(2)工程目標標控制■現(xiàn)場監(jiān)督督各工程程小組、、分包商商的工作作■對業(yè)主、、監(jiān)理工工程師進進行合同同監(jiān)督■對其他合合同方的的合同監(jiān)監(jiān)督■對各種書書面文件件作合同同方面的的審查和和控制■對工程款款申報表表進行檢檢查監(jiān)督督■處理工程程變更事事宜(3)進行合同同跟蹤■合同跟蹤蹤的作用用■合同跟蹤蹤的依據(jù)據(jù)■合同跟蹤蹤的對象象(4)進行合合同診診斷■合同執(zhí)執(zhí)行差差異的的原因因分析析■合同差差異責責任分分析■合同實實施趨趨向預預測(5)合同實實施后后評估估■合同簽簽訂情情況評評價■合同執(zhí)執(zhí)行情情況評評價■合同管管理工工作評評價■合同條條款分分析。。第四節(jié)節(jié)建建設(shè)工工程施施工合合同變變更管管理1.合同變變更管管理1.1合同變變更的的原因因■工程范范圍發(fā)發(fā)生變變化■設(shè)計原原因■施工條條件變變化■合同實實施過過程中中出現(xiàn)現(xiàn)的問問題1.2工程變變更對對合同同實施施的影影響■定義工工程目目標和和工程程實施施情況況的各各種文文件■引起合合同各各方之之間合合同責責任的的變化化。■引起已已完工工程的的返工工，現(xiàn)現(xiàn)場工工程施施工的的停滯滯，施工秩秩序打打亂，，已購購材料料的損損失等等1.3工程變變更方方式和和程序序■提出工工程變變更要要求■監(jiān)理工工程師師的審審查和和批準準■編制工工程變變更文文件，，發(fā)布布工程程變更更指示示■承包商商項目目部的的合同同管理理負責責人員員向監(jiān)監(jiān)理工工程師發(fā)發(fā)出合合同款款調(diào)整整和/或工期期延長長的意意向通通知■工程變變更價價款和和工期期延長長量的的確定定■變更工工作的的費用用支付付及工工期補補償1.4工程變變更的的管理理■對業(yè)主主（監(jiān)監(jiān)理工工程師師）的的口頭頭變更更指令令，承承包商商必須遵遵照執(zhí)執(zhí)行，，但應應在規(guī)規(guī)定的的時間間內(nèi)書書面向向監(jiān)理理工程師師索取取書面面確認認■工程變變更不不能超超過合合同規(guī)規(guī)定的的工程程范圍圍■注意變變更程程序上上的矛矛盾性性■在合同同實施施中，，合同同內(nèi)容容的任任何變變更都都必須須由合合同管理理人員員提出出■在商討討變更更，簽簽訂變變更協(xié)協(xié)議過過程中中，承承包商商必須須提出變變更補補償（（即索索賠））問題題3.工程承承包合合同的的爭議議管理理3.1和解■和解的的概念念■工程承承包合合同爭爭議采采用和和解方方式解解決的的優(yōu)點點3.2調(diào)解■調(diào)解的的概念念在合同同發(fā)生生糾紛紛后，，在第第三人人的參參加和和主持持下，，對雙雙方當當事人人進行行說服服、協(xié)協(xié)調(diào)和和疏導導工作作，使使雙方方當事事人互互相諒諒解并并按照照法律律的規(guī)規(guī)定及及合同同的有有關(guān)約約定達達成解解決合合同糾糾紛協(xié)協(xié)議的的一種種爭議議解決決方式式■調(diào)解解解決建建設(shè)工工程合合同爭爭議的的意義義3.3仲裁（1）仲裁裁的概概念仲裁、、亦稱稱“公公斷””，是是當事事人雙雙方在在爭議議發(fā)生生前或或爭議議發(fā)生生后達達成協(xié)協(xié)議，，自愿愿將爭爭議交交給第第三者者做出出裁決決，并并負有有自動動履行行義務務的一一種解解決爭爭議的的方式式。（2）仲裁裁的原原則■自愿原原則■公平合合理原原則■仲裁依依法獨獨立進進行原原則■一裁終終局原原則（3）仲裁裁委員員會仲裁委委員會會不按按行政政區(qū)劃劃層層層設(shè)立立仲裁委委員會會由主主任1人、副副主任任2至4人和委委員7至11入組成成仲裁委委員會會獨立立于行行政機機關(guān)，，與行行政機機關(guān)沒沒有隸隸屬關(guān)系系（4）仲裁協(xié)協(xié)議仲裁協(xié)協(xié)議的的內(nèi)容容請求伸伸裁的的意思思表示示仲裁事事項選定的的仲裁裁委員員會仲裁協(xié)協(xié)議的的作用用（5）仲裁裁庭的的組成成■當事人人約定定由3名仲裁裁員組組成仲仲裁庭庭■當事人人約定定由1名仲裁裁員組組成仲仲裁庭庭3.4訴訟（1）訴訟訟的概概念訴訟，，是指指合同同當事事人依依法請請求人人民法法院行行使審審判權(quán)權(quán)，審審理雙雙方之之間發(fā)發(fā)生的的合同同爭議議，作作出有有國家家強制制保證證實現(xiàn)現(xiàn)其合合法權(quán)權(quán)益、、從而而解決決糾紛紛的審審判活活動。。（2）建設(shè)工程合合同糾紛的的管轄■級別管轄不同級別人人民法院受受理第一審審建設(shè)工程程合同糾紛紛的權(quán)限分分工■地域管轄同級人民法法院在受理理第一審建建設(shè)工程合合同糾紛的的權(quán)限分工工（3）訴訟中的的證據(jù)書證；物證；視聽資料；；證人證言；；當事人的陳陳述；鑒定結(jié)論；；勘驗筆錄。。第三章，第二節(jié)節(jié)第二節(jié)合合同的變變更、終止止、解除和和轉(zhuǎn)讓一、合同變變更：1、合同變更更的概念在合同尚未未履行和尚尚未完全履履行以前，，合同當事事人雙方就合合同的內(nèi)容容進行補充充、修改的的行為及所所達成的協(xié)議議。合同變更是是針對合同同內(nèi)容的局局部而非全全部所進行行的調(diào)整、修修改和補充充。合同變變更不包括括標的的變變化，會產(chǎn)生生新的債權(quán)權(quán)債務關(guān)系系。第三章，第二節(jié)節(jié)2、合同變更更的條件業(yè)已存在合合同關(guān)系，，合同的變變更必須經(jīng)經(jīng)過當事人人協(xié)商一致，，合同的變變更必須遵遵守法定的的程序和方方式，必須使使合同的內(nèi)內(nèi)容發(fā)生變變化。3、合同變更更的程序要約—承諾。4、合同變更更的方式協(xié)議變更，，合同變更更按法律、、行政法規(guī)規(guī)的規(guī)定應應當辦理批準準、登記等等手續(xù)的，，依照其規(guī)規(guī)定辦理。。第三章，第二節(jié)節(jié)5、合同變更更的效力合同變更發(fā)發(fā)生后，當當事人應當當以變更后后的合同內(nèi)內(nèi)容作出履行行，任何一一方違反變變更后的合合同內(nèi)容均均構(gòu)成違約。。合同的變更更不能對業(yè)業(yè)已履行的的部分產(chǎn)生生效力，對對于已按合同同所作出的的履行無溯溯及力，任任何一方都都不能因為合合同的變更更而單方面面要求另一一方返還已已經(jīng)作出的履履行。第三章，第二節(jié)節(jié)二、合同解解除1、合同解除除的概念在合同尚未未履行和尚尚未完全履履行以前，，根據(jù)法律律規(guī)定或合同同約定，合合同當事人人雙方提前前消滅合同同關(guān)系的行為為及所達成成的協(xié)議。。2、合同解除除的條件業(yè)已存在合合同關(guān)系，，合同的解解除必須經(jīng)經(jīng)過當事人人協(xié)商一致，，或滿足法法律規(guī)定的的合同解除除條件，或或合同約定的的解除條件件成就，解解除必須遵遵守法定的的程序和方式式。必須消消滅業(yè)已存存在的合同同關(guān)系。第三章，第二節(jié)節(jié)3、合同解除除的程序要約—承諾，享有有合同解除除權(quán)的當事事人一方提提出解除合同同的通知—送達對方。。4、合同解除除的方式約定解除（（協(xié)議解除除，約定解解除權(quán)），，法定解除除5、法定解除除指在合同成成立并生效效后，在尚尚未履行或或尚未完全全履行之前，，由當事人人一方行使使法定的解解除權(quán)而使使合同效力消消滅的行為為。第三章，第二節(jié)節(jié)法定解除條條件：⑴因不可抗力力致使不能能實現(xiàn)合同同目的；⑵在履行期限限屆滿之前前，當事人人一方明確確表示或者以自己的的行為表明明不履行主主要債務；⑶當事人一方方遲延履行行主要債務務，經(jīng)催告告后在合理期限內(nèi)仍仍未履行；；⑷當事人一方方遲延履行行債務或者者有其他違違約行為致使不能實實現(xiàn)合同目目的；⑸法律規(guī)定的的其他情形形。第三章，第二節(jié)節(jié)6、協(xié)議解除除當事人雙方方通過協(xié)商商達成一致致消滅合同同效力。7、約定解除除權(quán)指當事人雙雙方在合同同中約定，，在合同成成立后，在在尚未履行或或尚未完全全履行之前前，由當事事人一方在在某種當事人人雙方在合合同訂立時時約定的解解除合同的的條件成就時時享有解除除權(quán)，并可可通過行使使該種合同同解除權(quán)，消消滅合同關(guān)關(guān)系。第三章，第二節(jié)節(jié)7、合同解除除的效力非持續(xù)性合合同，合同同解除的效效力使合同同當事人之之間的財產(chǎn)狀況況恢復到合同同訂立時的狀狀態(tài)。持續(xù)性性合同，合同解解除的效力則則解除未履行部分。。第三章，第二節(jié)三、合同終止止1、合同終止的的概念合同終止指合合同關(guān)系因客客觀情況發(fā)生生而消滅。合合同履行過程中中，諸多客觀觀情況都可導導致合同關(guān)系系消滅。如：合合同義務履行行完畢，合同同解除，債務務抵消，標的物物提存，債權(quán)權(quán)債務統(tǒng)歸一一人。四、合同轉(zhuǎn)讓讓1、合同轉(zhuǎn)讓的的概念：合同當事人一一方依法將其其合同的權(quán)利利和義務全部部或部分地轉(zhuǎn)移移給第三人。。第三章，第二節(jié)合同轉(zhuǎn)讓并不不改變原合同同的權(quán)利義務務內(nèi)容，合同同轉(zhuǎn)讓將使合同同主體發(fā)生變變化，合同轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓通常涉及及兩種不同的法法律關(guān)系即原原合同的當事事人雙方之間間的合同法律關(guān)關(guān)系，轉(zhuǎn)讓人人和受讓人之之間因合同轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓而形成的新新合同法律關(guān)關(guān)系。第三章，第二節(jié)2、合同轉(zhuǎn)讓的的類型債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債債權(quán)：債權(quán)人人將自己在合合同中的債權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人人債務人轉(zhuǎn)讓債債務：債務人人將自己在合合同中的債務務轉(zhuǎn)讓給第三人人債權(quán)債務的一一并轉(zhuǎn)讓：當當事人一方將將自己在合同同中的債權(quán)債務務一并轉(zhuǎn)讓給給第三人。第三章，第三節(jié)第三節(jié)違違約責任一、違約責任任的概念合同當事人因因違反合同義義務所應承擔擔的民事責任任。二、違約責任任的特點和構(gòu)構(gòu)成要件1、特點：以當當事人不履行行合同義務