建設(shè)工程法律體系

/建設(shè)工程法律體系（一）2017年全國一級建立師執(zhí)業(yè)資格考試《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)學(xué)問》（教材精講班）第1講1Z301010建設(shè)工程法律體系·1Z301010建設(shè)工程法律體系·1Z301020建設(shè)工程法人制度·1Z301030建設(shè)工程代理制度·1Z301040建設(shè)工程物權(quán)制度·1Z301050建設(shè)工程債權(quán)制度·1Z301060建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)制度·1Z301070建設(shè)工程擔保制度·1Z301080建設(shè)工程保險制度·1Z301090建設(shè)工程法律責任制度1Z301010建設(shè)工程法律體系核心考點1.法律體系基本框架（法律部門）2.法的形式和其制定主體3.法的效力層級1Z301010建設(shè)工程法律體系1Z301011法律體系的基本框架一、憲法及憲法相關(guān)法1.憲法是國家的根本大法，規(guī)定了國家的根本任務(wù)和根本制度，即社會制度、國家制度的原則和國家政權(quán)的組織以及公民的基本權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。2.憲法相關(guān)法，是指《全國人民代表大會組織法》、《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》《國際法》《國務(wù)院組織法》《民族區(qū)域自治法》等法律。二、民法商法1.民和民，民和法人，法人和法人之間財產(chǎn)和人身關(guān)系。我國采納民商合一的立法模式。商法被認為是民法的特殊法和組成部分。2.《民法通則》、《合同法》、《物權(quán)法》、《侵權(quán)責任法》、《公司法》、《招標投標法》等屬于民法商法。三、行政法1.調(diào)整行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過程中而和行政相對人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系。2.《行政懲罰法》、《行政復(fù)議法》、《行政許可法》、《環(huán)境影響評價法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《建筑法》等屬于行政法。四、經(jīng)濟法1.調(diào)整在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。國家主動干預(yù)。2.《統(tǒng)計法》、《土地管理法》、《標準化法》、《審計法》、《節(jié)約能源法》、《政府選購 法》、《反壟斷法》等屬于經(jīng)濟法。五、社會法1.目的是落實科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建和諧社會，愛護弱勢群體。2.《殘疾人保障法》、《礦山平安法》、《勞動法》、《職業(yè)病防治法》、《平安生產(chǎn)法》、《勞動合同法》等屬于社會法。六、刑法1.刑法是關(guān)于犯罪和刑罰的法律規(guī)范總稱。七、訴訟和非訴訟法1.我國有三大訴訟法：《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》1Z301012法的形式和效力層級一、法的形式（一）憲法憲法是由全國人民代表大會依照特殊程序制定的具有最高效力的根本法。憲法是集中反映統(tǒng)治階級的意志和利益，規(guī)定國家制度、社會制度的基本原則，具有最高法律效力的根本大法。其主要功能是制約和平衡國家權(quán)力，保障公民權(quán)利。憲法是我國的根本大法，在我國法律體系中具有最高的法律地位和法律效力，是我國最高的法律形式。（二）法律法律是指由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定頒布的規(guī)范性法律文件，即狹義的法律法律分為基本法律和一般法律（又稱非基本法律、特地法）兩類。全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的法律由國家主席簽署主席令予以公布。建設(shè)法律既包括特地的建設(shè)領(lǐng)域的法律，也包括和建設(shè)活動相關(guān)的其他法律。例如，前者有《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《建筑法》、《城市房地產(chǎn)管理法》等，后者有《民法通則》、《合同法》、《行政許可法》等。（三）行政法規(guī)行政法規(guī)是國家最高行政機關(guān)國務(wù)院依據(jù)憲法和法律就有關(guān)執(zhí)行法律和履行行政管理職權(quán)的問題，以及依據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會特殊授權(quán)所制定的規(guī)范性文件的總稱。行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布。現(xiàn)行的建設(shè)行政法規(guī)主要有《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建設(shè)工程平安生產(chǎn)管理條例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》等。（四）地方性法規(guī)、自治條例和單行條例省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會依據(jù)本行政區(qū)域的具體狀況和實際須要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。設(shè)區(qū)的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會依據(jù)本市的具體狀況和實際須要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以對城鄉(xiāng)建設(shè)和管理、環(huán)境愛護、歷史文化愛護等方面的事項制定地方性法規(guī)，設(shè)區(qū)的市的地方性法規(guī)須報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準后施行。省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會對報請批準的地方性法規(guī)，應(yīng)當對其合法性進行審査，同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)不抵觸的，應(yīng)當在四個月內(nèi)予以批準。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會制定的地方性法規(guī)由大會主席團發(fā)布公告予以公布。目前，各地方都制定了大量的規(guī)范建設(shè)活動的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，如《北京建筑市場管理條例》、《天津市建筑市場管理條例》、《新疆維吾爾自治區(qū)建筑市場管理條例》等。（五）部門規(guī)章國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)所制定的規(guī)范性文件稱為部門規(guī)章。部門規(guī)章由部門首長簽署吩咐予以公布。部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、確定、吩咐的事項，其名稱可以是“規(guī)定”、“方法”和“實施細則”等。沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、確定、吩咐的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者削減本部門的法定職責。目前，大量的建設(shè)法規(guī)是以部門規(guī)章的方式發(fā)布，如住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定》、《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行方法》、《市政公用設(shè)施抗災(zāi)設(shè)防管理規(guī)定》。國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布的《招標公告發(fā)布暫行方法》、《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》等。涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，應(yīng)當提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。（六）地方規(guī)章省、自治區(qū)、直轄市和設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府，可以依據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定地方規(guī)章。地方政府規(guī)章由省長、自治區(qū)主席或者市長簽署吩咐予以公布。地方政府規(guī)章可以就下列事項作出規(guī)定：（1）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定須要制定規(guī)章的事項；（2）屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府制定地方政府規(guī)章，限于城鄉(xiāng)建設(shè)和管理、環(huán)境愛護、歷史文化愛護等方面的事項。已經(jīng)制定的地方政府規(guī)章，涉及上述事項范圍以外的，接著有效。沒有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的依據(jù)，地方政府規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范。（七）國際條約國際條約是指我國和外國締結(jié)、參與、簽訂、加入、承認的雙邊、多邊的條約、協(xié)定和其他具有條約性質(zhì)的文件。除我國在締結(jié)時宣布持保留看法不受其約束的以外，這些條約的內(nèi)容都和國內(nèi)法具有一樣的約束力，所以也是我國法的形式。例如，我國加人WTO后，WTO中和工程建設(shè)有關(guān)的協(xié)定也對我國的建設(shè)活動產(chǎn)生約束力。建設(shè)工程法律體系（二）二、法的效力層級（一）憲法至上憲法是具有最高法律效力的根本大法，具有最高的法律效力。（二）上位法優(yōu)于下位法在我國法律體系中，法律的效力是僅次于憲法而高于其他法的形式。行政法規(guī)的法律地位和法律效力僅次于憲法和法律，高于地方性法規(guī)和部門規(guī)章。地方性法規(guī)的效力，高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定的規(guī)章的效力，高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市人民政府制定的規(guī)章。（三）特殊法優(yōu)于一般法特殊法優(yōu)于一般法，是指公法權(quán)力主體在實施公權(quán)力行為中，當一般規(guī)定和特殊規(guī)定不一樣時，優(yōu)先適用特殊規(guī)定?！读⒎ǚā芬?guī)定，同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特殊規(guī)定和一般規(guī)定不一樣的，適用特殊規(guī)定。（四）新法優(yōu)于舊法新法、舊法對同一事項有不同規(guī)定時，新法的效力優(yōu)于舊法?！读⒎ǚā芬?guī)定，同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，新的規(guī)定和舊的規(guī)定不一樣的，適用新的規(guī)定。（五）須要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊狀況法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定和舊的特殊規(guī)定不一樣，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定和舊的特殊規(guī)定不一樣，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決。地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一樣時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：（1）同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定和舊的特殊規(guī)定不一樣時，由制定機關(guān)裁決。（2）地方性法規(guī)和部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一樣，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出看法，國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當確定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的，應(yīng)當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。（3）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一樣時，由國務(wù)院裁決。（六）備案和審查行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當在公布后的30日內(nèi)，依照下列規(guī)定報有關(guān)機關(guān)備案：（1）行政法規(guī)報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案（2）省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；設(shè)區(qū)的市、自治州的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，由省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案（3）自治州、自治縣人民代表大會制定的自治條例和單行條例，由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；自治條例、單行條例報送備案時，應(yīng)當說明對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作出變通的狀況（4）部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案；設(shè)區(qū)的市自治州的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案（5）依據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當報授權(quán)確定規(guī)定的機關(guān)備案。一、建設(shè)法的定義建設(shè)法律和建設(shè)行政法規(guī)構(gòu)成了建設(shè)法的主體。二、建設(shè)法律、行政法規(guī)和行政法的關(guān)系建設(shè)法律，行政法規(guī)在調(diào)整建設(shè)活動中產(chǎn)生的社會關(guān)系時，會形成行政監(jiān)督管理關(guān)系。對建設(shè)活動的各個階段依法進行監(jiān)督管理，包括立項、資金籌集、勘察、設(shè)計、施工、驗收等。建設(shè)行政監(jiān)督管理關(guān)系是行政法律關(guān)系的重要組成部分。三、建設(shè)法律、行政法規(guī)和民法商法的關(guān)系在建設(shè)活動中，各類民事商事主體，如建設(shè)單位、施工單位、勘察設(shè)計單位、監(jiān)理單位等，都是通過合同建立起相互的關(guān)系。合同關(guān)系就是一種民事商事關(guān)系。建設(shè)民事商事關(guān)系是民事商事關(guān)系的重要組成部分。四、建設(shè)法律、行政法規(guī)和社會法的關(guān)系建設(shè)法律、行政法規(guī)在調(diào)整建設(shè)活動中產(chǎn)生的社會關(guān)系時，會形成社會法律關(guān)系。應(yīng)用分析下列規(guī)范性文件中，屬于經(jīng)濟法的是（）。A．《標準化法》B．《招標投標法》C．《物權(quán)法》D．《合同法》【答案】A《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理方法》的頒布是由（）。A、國家主席簽署主席令公布B、國務(wù)院總理簽署國務(wù)院令公布C、國家發(fā)改委主任簽署吩咐公布D、住建部部長簽署吩咐公布【答案】D不同行政法規(guī)對同一事項的規(guī)定，新的一般規(guī)定和舊的特殊規(guī)定不一樣，不能確定如何適用時，由（）裁決。A．國務(wù)院主管部門B．最高人民法院C．國務(wù)院D．全國人大常委會【答案】C建設(shè)工程法人制度第2講1Z301020建設(shè)工程法人制度核心考點·1.法人的四大基本條件·2.法人的分類（企業(yè)法人、非企業(yè)法人；法人資格的確立）·3.項目經(jīng)理部和項目經(jīng)理·4.項目經(jīng)理部的行為后果1Z301020建設(shè)工程法人制度1Z301021法人應(yīng)具備的條件2009年8月修改后公布的《民法通則》規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利實力和民事行為實力，依法獨立享有民事權(quán)利和擔當民事義務(wù)的組織。一、法人應(yīng)當具備的條件1．依法成立。2．有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。3．有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。4．能夠獨立擔當民事責任。二、法人的分類法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團法人。企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記后取得法人資格。企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更，應(yīng)當向登記機關(guān)辦理登記并公告。企業(yè)法人分立、合并，其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和擔當。有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。具有法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不須要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法須要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。1Z301022法人在建設(shè)工程中的地位和作用一、法人在建設(shè)工程中的地位在建設(shè)工程中，大多數(shù)建設(shè)活動主體都是法人。施工單位、勘察設(shè)計單位、監(jiān)理單位通常是具有法人資格的組織。二、法人在建設(shè)工程中的作用（一）法人是建設(shè)工程中的基本主體（二）確立了建設(shè)領(lǐng)域國有企業(yè)的全部權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分別1Z301023企業(yè)法人和項目經(jīng)理部的法律關(guān)系一、項目經(jīng)理部的概念和設(shè)立項目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)依據(jù)建設(shè)工程施工項目而組建的特別設(shè)的下屬機構(gòu)。項目經(jīng)理依據(jù)企業(yè)法人的授權(quán)，組織和領(lǐng)導(dǎo)本項目經(jīng)理部的全面工作。二、項目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項目上的管理者施工企業(yè)的項目經(jīng)理，是受企業(yè)法人的委派，對建設(shè)工程施工項目全面負責的項目管理者，是一種施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務(wù)。三、項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人擔當項目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人擔當。例如：項目經(jīng)理部沒有依據(jù)合同約定完成施工任務(wù)，則應(yīng)由施工企業(yè)擔當違約責任；項目經(jīng)理簽字的材料款；假如不按時支付，材料供應(yīng)商應(yīng)當以施工企業(yè)為被告提起訴訟。應(yīng)用分析法人應(yīng)當具備的條件有（）。A.依法成立B.有自己的場所C.有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費D.有自己的名稱、組織機構(gòu)E.能夠獨立擔當無限民事責任【答案】ABCD施工企業(yè)取得法人資格的時間為（）。A．注冊資金到位日B．公司成立日C．工商部門核準登記日D．建設(shè)行政主管部門頒發(fā)資質(zhì)證書日【答案】C下列關(guān)于企業(yè)法人和項目經(jīng)理部法律關(guān)系的說法，正確的是（）。A．項目經(jīng)理部具有法人資格B．項目經(jīng)理部是施工企業(yè)的常設(shè)管理機構(gòu)C．項目經(jīng)理部行為的后果應(yīng)由企業(yè)法人擔當D．項目經(jīng)理部行為的法律后果應(yīng)由項目經(jīng)理擔當【答案】C建設(shè)工程債權(quán)制度1Z301050建設(shè)工程債權(quán)制度核心考點1.債的產(chǎn)生（合同、侵權(quán)、不當?shù)美?、無因管理）1Z301050建設(shè)工程債權(quán)制度1Z301051債的基本法律關(guān)系一、債的概念《民法通則》規(guī)定，債是依據(jù)合同的約定或者依據(jù)法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人依據(jù)合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。二、債的內(nèi)容債權(quán)和物權(quán)不同，物權(quán)是肯定權(quán)，而債權(quán)是相對權(quán)。債權(quán)相對性理論的內(nèi)涵，可以歸納為以下三個方面：（1）債權(quán)主體的相對性；（2）債權(quán)內(nèi)容的相對性；（3）債權(quán)責任的相對性。債務(wù)是依據(jù)當事人的約定或者法律規(guī)定，債務(wù)人所負擔的應(yīng)為特定行為的義務(wù)。1Z301052建設(shè)工程債的發(fā)生依據(jù)建設(shè)工程債產(chǎn)生的依據(jù)有合同、侵權(quán)、無因管理和不當?shù)美?。一、合同合同引起債的關(guān)系，是債發(fā)生的最主要、最普遍的依據(jù)。合同產(chǎn)生的債被稱為合同之債。二、侵權(quán)侵權(quán)，是指公民或法人沒有法律依據(jù)而侵害他人的財產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利的行為。侵權(quán)行為一經(jīng)發(fā)生，即在侵權(quán)行為人和被侵權(quán)人之間形成債的關(guān)系。侵權(quán)行為產(chǎn)生的債被稱為侵權(quán)之債。在建設(shè)工程活動中，也常會產(chǎn)生侵權(quán)之債。如施工現(xiàn)場的施工噪聲，有可能產(chǎn)生侵權(quán)之債?！肚謾?quán)責任法》規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，全部人、管理人或者運用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當擔當侵權(quán)責任。全部人、管理人或者運用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由建設(shè)單位和施工單位擔當連帶責任。建設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物運用人賜予補償。三、無因管理無因管理，是指管理人員和服務(wù)人員沒有法律上的特定義務(wù)，也沒有受到他人托付，自覺為他人管理事務(wù)或供應(yīng)服務(wù)。無因管理在管理人員或服務(wù)人員和受益人之間形成了債的關(guān)系。無因管理產(chǎn)生的債被稱為無因管理之債。四、不當?shù)美划數(shù)美?，是指沒有法律上或者合同上的依據(jù)，有損于他人利益而自身取得利益的行為。由于不當?shù)美斐伤死娴膿p害，因此在得利者和受害者之間形成債的關(guān)系。得利者應(yīng)當將所得的不當利益返還給受損失的人。不當?shù)美a(chǎn)生的債被稱為不當?shù)美畟?Z301053建設(shè)工程債的常見種類一、施工合同債二、買賣合同債三、侵權(quán)之債應(yīng)用分析下列行為中，構(gòu)成無因管理的有（）。A.甲接受托付幫助他人保養(yǎng)施工機具B.乙見他人倉庫失火遂召集人員參與救火C.材料供應(yīng)商丙將施工現(xiàn)場因中暑昏倒的農(nóng)夫工送往醫(yī)院救治D.戊見門前馬路污水井蓋被盜，恐致路人跌傷，遂插樹枝以警示E.總承包單位結(jié)算時超付分包單位丁，丁明知該狀況但未告知總承包單位【答案】BC建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)制度（一）第4講1Z301060建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)制度核心考點·1.學(xué)問產(chǎn)權(quán)的特征·2.專利權(quán)的期限·3.著作權(quán)的主體（單位作品、職務(wù)作品、托付作品）·4.軟件著作權(quán)的限制1Z301061學(xué)問產(chǎn)權(quán)的法律特征一、學(xué)問產(chǎn)權(quán)的基本類型學(xué)問產(chǎn)權(quán)可以分為兩大類：一類是著作權(quán)，包括鄰接權(quán)；一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，主要包括專利權(quán)和商標權(quán)。世界各國對工業(yè)產(chǎn)權(quán)范圍的理解有所不同，但依據(jù)《愛護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權(quán)應(yīng)作最廣義的理解，不僅應(yīng)當適用于工商業(yè)本身，而且也應(yīng)當同樣適用于農(nóng)業(yè)和采掘業(yè)以及一切制成品或自然產(chǎn)品”。二、學(xué)問產(chǎn)權(quán)的法律特征學(xué)問產(chǎn)權(quán)作為一種無形財產(chǎn)權(quán)，對其進行法律愛護不同于有形財產(chǎn)，從而也就具有了不同于有形財產(chǎn)的法律特征。（一）財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的雙重屬性（二）專有性（三）地域性（四）期限性1Z301062建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)的常見種類在建設(shè)工程中常見的學(xué)問產(chǎn)權(quán)主要是專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)以及獨創(chuàng)權(quán)和其他科技成果。一、專利權(quán)（一）專利權(quán)的概念（二）專利法愛護的對象專利法愛護的對象就是專利權(quán)的客體，各國規(guī)定各不相同。我國《專利法》愛護的是獨創(chuàng)創(chuàng)建專利權(quán)，并規(guī)定獨創(chuàng)創(chuàng)建是指獨創(chuàng)、好用新型和外觀設(shè)計。（三）授予專利權(quán)的條件1.授予獨創(chuàng)和好用新型專利權(quán)的條件授予專利權(quán)的獨創(chuàng)和好用新型，應(yīng)當具備新奇性、創(chuàng)建性和好用性。2.授予外觀設(shè)計專利權(quán)的條件除了新奇性外，外觀設(shè)計還應(yīng)當具備富有美感和適于工業(yè)應(yīng)用兩個條件。（四）專利權(quán)人的權(quán)利和期限、終止、無效1．專利權(quán)人的權(quán)利2．專利權(quán)的期限獨創(chuàng)專利權(quán)的期限為20年，好用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算。（五）專利的申請和審批1.申請獨創(chuàng)或者好用新型專利的，應(yīng)當提交懇求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。2.國務(wù)院專利行政主管部門收到專利申請文件之日為申請日。3.專利審批制度：初步審查和公布申請、實質(zhì)審查、專利權(quán)受理。二、商標權(quán)（一）商標和商標專用權(quán)的概念（二）商標專用權(quán)的內(nèi)容以及愛護對象商標專用權(quán)是指商標全部人對注冊商標所享有的具體權(quán)利。同其他學(xué)問產(chǎn)權(quán)不同，商標專用權(quán)的內(nèi)容只包括財產(chǎn)權(quán)商標專用權(quán)包括運用權(quán)和禁止權(quán)兩個方面。商標專用權(quán)的愛護對象是經(jīng)過國家商標管理機關(guān)核準注冊的商標，未經(jīng)核準注冊的商標不受商標法愛護。（三）商標注冊的申請、審查和批準（略）2Z201060建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)制度（四）注冊商標的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和運用許可注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。但是，商標和其他學(xué)問產(chǎn)權(quán)的客體不同，往往運用時間越長越有價值。商標的知名度較高往往也是長期運用的結(jié)果。因此，注冊商標可以多數(shù)次提出續(xù)展申請，其理論上的有效期是無限的。注冊商標有效期滿，須要接著運用的，應(yīng)當在期滿前12個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以賜予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。1Z301062建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)的常見種類三、著作權(quán)（一）著作權(quán)的概念著作權(quán)，是指作者及其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的專有權(quán)。在我國，著作權(quán)等同于版權(quán)。（二）建設(shè)工程活動中常見的著作權(quán)作品著作權(quán)愛護的客體是作品，在建設(shè)工程活動中，會產(chǎn)生很多具有著作權(quán)的作品。1．文字作品對于施工單位而言，施工單位編制的投標文件等文字作品、項目經(jīng)理完成的工作報告等，都會享有著作權(quán)。建設(shè)單位編制的招標文件等文字作品也享有著作權(quán)。2．建筑作品建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。3．圖形作品圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品。（三）著作權(quán)主體著作權(quán)的主體是指從事文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)等領(lǐng)域的創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。在特定狀況下，國家也可以成為著作權(quán)的主體。在建設(shè)工程活動中，有很多作品屬于單位作品。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織擔當責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如招標文件、投標文件，往往就是單位作品。單位作品的著作權(quán)完全歸單位全部。在建設(shè)工程活動中，有些作品屬于職務(wù)作品。公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。職務(wù)作品和單位作品在形式上的區(qū)分在于，單位作品的作者是單位，而職務(wù)作品的作者是公民個人。《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）規(guī)定，有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以賜予作者嘉獎：2Z201060建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)制度（1）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織擔當責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。在建設(shè)工程活動中，有些作品屬于托付作品。一般狀況下，勘察設(shè)計文件都是勘察設(shè)計單位接受建設(shè)單位托付創(chuàng)作的托付作品。受托付創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由托付人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。1Z301062建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)的常見種類（四）著作權(quán)的愛護期著作權(quán)的愛護期由于權(quán)利內(nèi)容以及主體的不同而有所不同：（1）作者的署名權(quán)、修改權(quán)、愛護作品完整權(quán)的愛護期不受限制。（2）公民的作品，其發(fā)表權(quán)、運用權(quán)和獲得酬勞權(quán)的愛護期，為作者終生及其死后50年。假如是合作作品，截止于最終死亡的作者死亡后第50年的12月31日。（3）法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、運用權(quán)和獲得酬勞權(quán)的愛護期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，不再受著作權(quán)法愛護。建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)制度（二）四、計算機軟件的法律愛護（一）計算機軟件的概念（二）軟件著作權(quán)的歸屬軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者。由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。接受他人托付開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由托付人和受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。（三）軟件著作權(quán)的限制軟件的合法復(fù)制品全部人享用下列權(quán)利（1）依據(jù)運用的須要把該軟件裝入計算機等具有信息處理實力的裝置內(nèi)。（2）為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過任何方式供應(yīng)應(yīng)他人運用，并在全部人丟失該合法復(fù)制品的全部權(quán)時，負責將備份復(fù)制品銷毀。（3）為了把該軟件用于實際的計算機應(yīng)用環(huán)境或者改進其功能、性能而進行必要的修改；但是，除合同另有約定外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可，不得向任何第三方供應(yīng)修改后的軟件。軟件菱權(quán)制度也存在合理運用，即為了學(xué)習(xí)和探討軟件內(nèi)含的設(shè)計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式運用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付酬勞。（四）計算機軟件著作權(quán)的愛護期限自然人的軟件著作權(quán)，愛護期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日；軟件是合作開發(fā)的，截止于最終死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。1Z301063建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)的愛護一、建設(shè)工程專利權(quán)的愛護二、建設(shè)工程商標權(quán)的愛護三、建設(shè)工程著作權(quán)的愛護2Z201060建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)制度在建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責任中，最主要的還是賠償損失。賠償損失的數(shù)額有4種確定方法：（1）侵權(quán)的賠償數(shù)額依據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；（2）實際損失難以確定的，可以依據(jù)侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；（3）權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該學(xué)問產(chǎn)權(quán)許可運用費的倍數(shù)合理確定；（4）權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可運用費均難以確定的，人民法院可以依據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定賜予肯定數(shù)額的賠償。如侵擾的是建設(shè)工程專利權(quán)，應(yīng)當為1萬元以上100萬元以下的賠償；侵擾的是建設(shè)工程著作權(quán)和商標權(quán)，應(yīng)當是50萬元以下的賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。應(yīng)用分析我國的學(xué)問產(chǎn)權(quán)的主體包括著作權(quán)、專利權(quán)和（）A.發(fā)覺權(quán)B.商標專用權(quán)C.獨創(chuàng)權(quán)D.其他科技成果權(quán)答案：B下列選項中，屬于《專利法》愛護對象的是（）A.商標B.圖形作品C.好用新型D.商標專用權(quán)答案：C建設(shè)單位托付設(shè)計單位進行設(shè)計工作，雙方?jīng)]有約定著作權(quán)的歸屬，圖紙由甲設(shè)計師完成，則圖紙的著作權(quán)歸（）。A.建設(shè)單位和設(shè)計單位共同全部B.設(shè)計單位和甲設(shè)計師共同全部C.建設(shè)單位和甲設(shè)計師共同全部D.建設(shè)單位獨自全部答案：B在建設(shè)工程學(xué)問產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責任中，最主要的是（）。A.復(fù)原原狀B.停止侵害C.賠禮致歉D.賠償損失答案：D注冊商標的有效期為10年，其計算起始日為（）。A.核準注冊之日B.提出申請之日C.續(xù)展申請之日D.初審公告之日答案：A建設(shè)工程擔保制度（一）第5講1Z301070建設(shè)工程擔保制度核心考點·1.保證（保證合同、保證方式、保證人資格等）·2.抵押權(quán)（不得抵押的財產(chǎn)、抵押權(quán)的實現(xiàn)）·3.質(zhì)權(quán)和留置·4.定金（定金合同、合同生效、定金數(shù)額）1Z301071擔保和擔保合同的規(guī)定擔保是指當事人依據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。1Z301072建設(shè)工程保證擔保的方式和責任一、保證的基本法律規(guī)定（一）保證合同保證人和債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。（二）保證方式保證的方式有兩種：（1）一般保證；（2）連帶責任保證。當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人擔當保證責任的，為一般保證。當事人在保證合同中約定保證人和債務(wù)人對債務(wù)擔當連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)擔當保證責任。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，依據(jù)連帶責任保證擔當保證責任。（三）保證人資格具有代為清償債務(wù)實力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不能作為保證人：1.國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為運用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。2.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。3.企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)供應(yīng)保證。（四）保證責任保證合同生效后，保證人就應(yīng)當在合同約定的保證范圍和保證期間擔當保證責任。保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，依據(jù)約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當對全部債務(wù)擔當責任。保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)接著擔當保證責任。保證合同另有約定的，依據(jù)約定。保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再擔當保證責任。債權(quán)人和債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再擔當保證責任。保證合同另有約定的，依據(jù)約定。一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。連帶責任保證的保證人和債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人擔當保證責任。1Z301072建設(shè)工程保證擔保的方式和責任二、建設(shè)工程施工常用的擔保種類（一）施工投標保證金（二）施工合同履約保證金（三）工程款支付擔保（四）預(yù)付款擔保建設(shè)工程保險制度、建設(shè)工程法律責任制度第6講1Z301080建設(shè)工程保險制度核心考點1.建筑（安裝）工程一切險的保險責任（除外責任）2.保險期限1Z301081保險和保險索賠的規(guī)定—、保險概述（一）保險的法律概念（二）保險合同保險合同是指投保人和保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。保險合同在履行中還會涉及被保險人和受益人。被保險人是指其財產(chǎn)或者人身受保險合同保障，享有保險金懇求權(quán)的人，投保人可以為被保險人。受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金懇求權(quán)的人，投保人、被保險人可以為受益人。保險合同一般是以保險單的形式訂立的。保險合同分為財產(chǎn)保險合同、人身保險合同。1.財產(chǎn)保險合同財產(chǎn)保險合同是以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險標的的保險合同。在財產(chǎn)保險合同中，保險合同的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當通知保險人，經(jīng)保險人同意接著承保后，依法轉(zhuǎn)讓合同。在合同的有效期內(nèi)，保險標的的危急程度顯著增加的，被保險人應(yīng)當依據(jù)合同約定剛好通知保險人，保險人可以依據(jù)合同約定增加保險費或者解除合同。建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產(chǎn)保險合同。2.人身保險合同二、保險索賠1Z301082建設(shè)工程保險的主要種類和投保權(quán)益—、建筑工程一切險（及第三者責任險）（一）投保人和被保險人2013年4月住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、工商總局經(jīng)修訂后聯(lián)合頒布的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中規(guī)定，除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)投保建筑工程一切險或安裝工程一切險；發(fā)包人托付承包人投保的，因投保產(chǎn)生的保險費和其他相關(guān)費用由發(fā)包人擔當。建筑工程一切險的被保險人范圍較寬，全部在工程進行期間，對該項工程擔當肯定風險的有關(guān)各方（即具有可保利益的各方），均可作為被保險人。假如被保險人不止一家，則各家接受賠償?shù)臋?quán)利以不超過其對保險標的的可保利益為限。被保險人具體包括：（1）業(yè)主或工程全部人；（2）承包商或者分包商；（3）技術(shù)顧問，包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。（二）保險責任范圍保險人對下列緣由造成的損失和費用，負責賠償：（1）自然事務(wù)，指地震、海晡、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災(zāi)、凍災(zāi)、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不行抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象；（2）意外事故，指不行預(yù)料的以及被保險人無法限制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性事務(wù)，包括火災(zāi)和爆炸。（三）除外責任保險人對下列各項緣由造成的損失不負責賠償：（1）設(shè)計錯誤引起的損失和費用；（2）自然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)本身變更、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣（氣候或氣溫）變更、正常水位變更或其他漸變緣由造成的保險財產(chǎn)自身的損失和費用；（3）因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用；（4）非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失，或施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈造成的本身損失；（5）修理保養(yǎng)或正常檢修的費用；（6）檔案、文件、賬簿、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失；（7）盤點時發(fā)覺的短缺；（8）領(lǐng)有公共運輸行駛執(zhí)照的，或已由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機的損失；（9）除非另有約定，在保險工程起先以前已經(jīng)存在或形成的位于工地范圍內(nèi)或其四周的屬于被保險人的財產(chǎn)的損失；（10）除非另有約定，在本保險單保險期限終止以前，保險財產(chǎn)中已由工程全部人簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或?qū)嶋H占有或運用或接收的部分。（四）第三者責任險建筑工程一切險假如加保第三者責任險，保險人對下列緣由造成的損失和費用，負責賠償：（1）在保險期限內(nèi)，因發(fā)生和所保工程干脆相關(guān)的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失；（2）被保險人因上述緣由支付的訴訟費用以及事先經(jīng)保險人書面同意而支付的其他費用。（五）賠償金額（六）保險期限建筑工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設(shè)備運抵工地之時起始，至工程全部人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格，或工程全部人實際占用或運用或接收該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準。但在任何狀況下，保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。二、安裝工程—切險（及第三者責任險）（一）保險責任范圍保險人對因自然災(zāi)難、意外事故（具體內(nèi)容和建筑工程一切險基本相同）造成的損失和費用，負責賠償。（二）除外責任（二）除外責任其除外責任和建筑工程一切險的第（2）、（5）、（6）、（7）、（8）、（9）、（10）相同，不同之處主要是：（1）因設(shè)計錯誤、鑄造或原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用；（2）由于超負荷、超電壓、碰線、電弧、漏電、短路、大氣放電及其他電氣緣由造成電氣設(shè)備或電氣用具本身的損失；（3）施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈造成的本身損失。（三）保險期限安裝工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設(shè)備運抵工地之時起始，至工程全部人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格，或工程全部人實際占有或運用接收該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準。但在任何狀況下，安裝期保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的安裝期保險生效日或終止日。安裝工程一切險的保險期內(nèi)，一般應(yīng)包括一個試車考核期。試車考核期的長短一般依據(jù)安裝工程合同中的約定進行確定，但不得超出安裝工程保險單明細表中列明的試車和考核期限。安裝工程一切險對考核期的保險責任一般不超過3個月，若超過3個月，應(yīng)另行加收保險費。安裝工程一切險對于舊機器設(shè)備不負考核期的保險責任，也不擔當其修理期的保險責任。應(yīng)用分析在保險合同中，負有支付保險費義務(wù)的當事人是（）A．保險人B．受益人C．被保險人D．投保人答案：D下列選項中，屬于建筑工程一切險承保的是（）A．保險財產(chǎn)自然磨損或內(nèi)在缺陷引起的財產(chǎn)本身損失B．設(shè)計錯誤引起的損失C．原材料缺陷引起的保險財產(chǎn)損失D．地面下陷引起的工程損失答案：D關(guān)于建設(shè)工程保險的說法，正確的有（）。A.工程開工前，承包商應(yīng)為建設(shè)工程辦理保險，支付保險費用B.建筑工程一切險的被保險人可以是業(yè)主，也可以是承包商或者分包商C.工程開工前，業(yè)主應(yīng)為施工現(xiàn)場從事危急作業(yè)的施工人員辦理意外損害保險D.建筑工程一切險的保險期限可以超過保險單明細表中列明的保險生效日和終止日15天E.安裝工程一切險的保險期內(nèi)，一般應(yīng)包括一個試車考核期【答案】BE1Z301090建設(shè)工程法律責任制度核心考點1.民事責任的擔當方式2.行政懲罰、行政處分3.刑事責任（主刑、附加刑）4.建設(shè)工程領(lǐng)域常見的刑事責任1Z301091法律責任的基本種類和特征依據(jù)違法行為的性質(zhì)和危害程度，可以將法律責任分為：違憲法律責任、刑事法律責任、民事法律責任、行政法律責任和國家賠償責任。1Z301092建設(shè)工程民事責任的種類及擔當方式一、民事責任的種類民事責任可以分為違約責任和侵權(quán)責任兩類。二、民事責任的擔當方式《民法通則》規(guī)定，擔當民事責任的方式主要有：（1）停止侵害；（2）解除阻礙；（3）消退危急；（4）返還財產(chǎn)；（5）復(fù)原原狀；（6）修理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消退影響、復(fù)原名譽；（10）賠禮致歉。以上擔當民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。三、建設(shè)工程民事責任的主要擔當方式（一）返還財產(chǎn)（二）修理（三）賠償損失（四）支付違約金1Z301093建設(shè)工程行政責任的種類及擔當方式一、行政懲罰《行政懲罰法》規(guī)定，行政懲罰的種類：（1）警告；（2）罰款；（3）沒收違法所得，沒收非法財物；（4）責令停產(chǎn)停業(yè)；（5）暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執(zhí)照；（6）行政拘留；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政懲罰。在建設(shè)工程領(lǐng)域，法律、行政法規(guī)所設(shè)定的行政懲罰主要有：警告、罰款、沒收違法所得、責令限期改正、責令停業(yè)整頓、取消肯定期限內(nèi)參與依法必需進行招標的項目的投標資格、責令停止施工、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書（同時吊銷營業(yè)執(zhí)照）、責令停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)資格證書或其他許可證等。二、行政處分行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。如《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，國家機關(guān)工作人員在建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理工作中玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，依法賜予行政處分。1Z301094建設(shè)工程刑事責任的種類及擔當方式《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）規(guī)定，刑罰分為主刑和附加刑。主刑包括：（1）管制；（2）拘役；（3）有期徒刑；（4）無期徒刑；（5）死刑。附加刑包括：（1）罰金；（2）剝奪政治權(quán)利；（3）沒收財產(chǎn)；（4）驅(qū)除出境。2Z201090建設(shè)工程法律責任制度在建設(shè)工程領(lǐng)域，常見的刑事法律責任如下：一、工程重大平安事故罪《刑法》第137條規(guī)定，建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標準，造成重大平安事故的，對干脆責任人員處5年以下有期徒刑或者拘役，并懲罰金；后果特殊嚴峻的，處5年以上10年以下有期徒刑，并懲罰金。二、重大責任事故罪《刑法》（《刑法修正案（六）》）第134條規(guī)定，在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)平安管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴峻后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特殊惡劣的，處3年以上7年以下有期徒刑。強令他人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴峻后果的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特殊惡劣的，處5年以上有期徒刑。三、重大勞動平安事故罪《刑法》（《刑法修正案（六）》）第135條規(guī)定，平安生產(chǎn)設(shè)施或者平安生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴峻后果的，對干脆負責的主管人員和其他干脆責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特殊惡劣的，處3年以上7年以下有期徒刑。四、串通投標罪《刑法》第223條規(guī)定，投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴峻的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單懲罰金。投標人和招標人串通投標，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照以上規(guī)定懲罰。應(yīng)用分析下列責任種類中，屬于行政懲罰的是（）A．管制B．賠償損失C．返還財產(chǎn)D．罰款【答案】D某施工單位違反國家規(guī)定降低工程質(zhì)量標準，造成6000萬元干脆經(jīng)濟損失，應(yīng)當認定為（）。A．串通投標罪B．工程重大平安事故罪C．重大責任事故罪D．重大勞動平安事故罪【答案】B建設(shè)工程施工許可制度（一）第7講1Z302000施工許可法律制度1Z302010建設(shè)工程施工許可制度核心考點1、不須要辦理施工許可證的狀況2、施工許可證的申請條件3、延期開工、核驗和重新辦理1Z302011施工許可證和開工報告的適用范圍我國目前對建設(shè)工程開工條件的審批，存在著頒發(fā)“施工許可證”和批準“開工報告”兩種形式。多數(shù)工程是辦理施工許可證，部分工程則為批準開工報告?！⑹┕ぴS可證的適用范圍（一）須要辦理施工許可證的建設(shè)工程2011年4月經(jīng)修改后公布的《建筑法》規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。（二）不須要辦理施工許可證的建設(shè)工程1、限額以下的小型工程依據(jù)《建筑法》的規(guī)定，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程，可以不申請辦理施工許可證。據(jù)此，《建筑工程施工許可管理方法》規(guī)定，工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程，可以不申請辦理施工許可證。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以依據(jù)當?shù)氐膶嶋H狀況，對限額進行調(diào)整，并報國務(wù)院建設(shè)行政主管部門備案。2、搶險救災(zāi)等工程《建筑法》規(guī)定，搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)夫自建低層住宅的建筑活動，不適用本法。（三）不重復(fù)辦理施工許可證的建設(shè)工程為避開同一建設(shè)工程的開工由不同行政主管部門重復(fù)審批的現(xiàn)象，《建筑法》規(guī)定，依據(jù)國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。（四）另行規(guī)定的建設(shè)工程軍用房屋建筑工程有其特殊性。所以，《建筑法》規(guī)定，軍用房屋建筑工程建筑活動的具體管理方法，由國務(wù)院、中心軍事委員會依據(jù)本法制定。二、實行開工報告制度的建設(shè)工程須要說明的是，國務(wù)院規(guī)定的開工報告制度，不同于建設(shè)監(jiān)理中的開工報告工作。依據(jù)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》的規(guī)定，承包商即施工單位在工程開工前應(yīng)按合同約定向監(jiān)理工程師提交開工報告，經(jīng)總監(jiān)理工程師審定通過后，即可開工。雖然在字面上都是“開工報告”，但二者之間有著諸多不同：（1）性質(zhì)不同，前者是政府主管部門的一種行政許可制度，后者則是建設(shè)監(jiān)理過程中的監(jiān)理單位對施工單位開工打算工作的認可；（2）主體不同，前者是建設(shè)單位向政府主管部門申報，后者則是施工單位向監(jiān)理單位提出；（3）內(nèi)容不同，前者主要是建設(shè)單位應(yīng)具備的開工條件，后者則是施工單位應(yīng)具備的開工條件。1Z302012申請主體和法定批準條件一、施工許可證的申請主體《建筑法》規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。二、施工許可證的法定批準條件（一）依法應(yīng)當辦理用地批準手續(xù)的，已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)2004年8月經(jīng)修改后公布的《土地管理法》規(guī)定，任何單位和個人進行建設(shè)，須要運用土地的，必需依法申請運用國有土地。依法申請運用的國有土地包括國家全部的土地和國家征收的原屬于農(nóng)夫集體全部的土地。經(jīng)批準的建設(shè)項目須要運用國有建設(shè)用地的，建設(shè)單位應(yīng)當持法律、行政法規(guī)規(guī)定的有關(guān)文件，向有批準權(quán)的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請，經(jīng)土地行政主管部門審查，報本級人民政府批準。（二）在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證在城市規(guī)劃區(qū)，規(guī)劃許可證包括建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)的，須核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。1、建設(shè)用地規(guī)劃許可證《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以劃撥方式供應(yīng)國有土地運用權(quán)的建設(shè)項目，經(jīng)有關(guān)部門批準、核準、備案后，建設(shè)單位應(yīng)當向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)限制性具體規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。建設(shè)單位在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級以地方人民政府土地主管部門申請用地，經(jīng)縣級以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。以出讓方式取得國有土地運用權(quán)的建設(shè)項目，在簽訂國有土地運用權(quán)出讓合同后，建設(shè)單位應(yīng)當持建設(shè)項目的批準、核準、備案文件和國有土地運用權(quán)出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證。2、建設(shè)工程規(guī)劃許可證在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。上述兩個規(guī)劃許可證，分別是申請用地和確認有關(guān)建設(shè)工程符合城市規(guī)劃要求的法律憑證。（三）施工場地已經(jīng)基本具備施工條件，須要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求《物權(quán)法》規(guī)定，為了公共利益的須要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體全部的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。因此，房屋征收是物權(quán)變動的一種特殊情形，是國家取得房屋全部權(quán)的一種方式。房屋征收要依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃和國家專項工程的遷建支配以及當?shù)卣挠玫匚募?，拆除和遷移建設(shè)用地范圍內(nèi)的房屋及其附屬物，并對原房屋及其附屬物的全部人或運用人進行補償和安置。（四）已經(jīng)確定施工企業(yè)建設(shè)工程的施工必需由具備相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)來擔當。依據(jù)規(guī)定應(yīng)當招標的工程沒有招標，應(yīng)當公開招標的工程沒有公開招標，或者肢解發(fā)包工程，以及將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的企業(yè)的，所確定的施工企業(yè)無效。（五）有滿意施工須要的施工圖紙及技術(shù)資料，施工圖設(shè)計文件已按規(guī)定審查合格2015年6月經(jīng)修改后頒布的《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》規(guī)定，編制施工圖設(shè)計文件，應(yīng)當滿意設(shè)備材料選購 、非標準設(shè)備制作和施工的須要，并注明建設(shè)工程合理運用年限?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，施工圖設(shè)計文件未經(jīng)審查批準的，不得運用。（六）有保證工程質(zhì)量和平安的具體措施（七）依據(jù)規(guī)定應(yīng)當托付監(jiān)理的工程已經(jīng)托付監(jiān)理《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》明確規(guī)定，下列建設(shè)工程必需實行監(jiān)理：（1）國家重點建設(shè)工程；（2）大中型公用事業(yè)工程；（3）成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程；（4）利用外國政府或者國際組織貸款、救濟資金的工程；（5）國家規(guī)定必需實行監(jiān)理的其他工程。（八）建設(shè)資金已經(jīng)落實《建筑工程施工許可管理方法》明確規(guī)定，建設(shè)工期不足1年的，到位資金原則上不得少于工程合同價的50%，建設(shè)工期超過1年的，到位資金原則上不得少于工程合同價的30%。建設(shè)單位應(yīng)當供應(yīng)銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實行銀行付款保函或者其他第三方擔保。（九）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件目前，已增加的施工許可證申領(lǐng)條件主要是防設(shè)計審核?！断婪ā芬?guī)定，依法應(yīng)當經(jīng)公安機關(guān)消防機構(gòu)進行消防設(shè)計審核的建設(shè)工程，未經(jīng)依法審核或者審核不合格的，負責審批該工程施工許可的部門不得賜予施工許可，建設(shè)單位、施工單位不得施工；其他建設(shè)工程取得施工許可后經(jīng)依法抽查不合格的，應(yīng)當停止施工。須要留意的是，上述的法定條件必需同時具備，缺一不行。建設(shè)行政主管部門應(yīng)當自收到申請之日起15日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。施工企業(yè)從業(yè)資格制度1Z302020施工企業(yè)從業(yè)資格制度核心考點1、施工企業(yè)的資質(zhì)序列2、企業(yè)資質(zhì)證書的撤回、撤銷和注銷3、無資質(zhì)實際施工人的合同糾紛4、聯(lián)合共同承包的規(guī)定1Z302021企業(yè)資質(zhì)的法定條件和等級一、施工企業(yè)資質(zhì)的法定條件依據(jù)《建筑法》、《行政許可法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程平安生產(chǎn)管理條例》等法律、行政法規(guī)，《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當依據(jù)其擁有的資產(chǎn)、主要人員、已完成的工程業(yè)績和技術(shù)裝備等條件申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。二、施工企業(yè)的資質(zhì)序列、類別和等級（一）施工企業(yè)的資質(zhì)序列《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。（二）施工企業(yè)的資質(zhì)類別和等級三、施工企業(yè)的資質(zhì)許可（一）施工企業(yè)資質(zhì)管理體制《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門負責全國建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)督管理。國務(wù)院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門協(xié)作國務(wù)院建設(shè)主管部門實施相關(guān)資質(zhì)類別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作。（二）施工企業(yè)資質(zhì)的許可權(quán)限四、施工企業(yè)資質(zhì)證書的申請、持續(xù)和變更（一）企業(yè)資質(zhì)的申請《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，企業(yè)可以申請一項或多項建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。企業(yè)首次申請或增項申請資質(zhì)，應(yīng)當申請最低等級資質(zhì)。企業(yè)申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，應(yīng)當提交以下材料：（1）-（8）（二）企業(yè)資質(zhì)證書的持續(xù)資質(zhì)證書有效期為5年。建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書有效期屆滿，企業(yè)接著從事建筑施工活動的，應(yīng)當于資質(zhì)證書有效期屆滿3個月前，向原資質(zhì)許可機關(guān)提出持續(xù)申請。（三）企業(yè)資質(zhì)證書的變更1、辦理企業(yè)資質(zhì)證書變更的程序建筑業(yè)企業(yè)在資質(zhì)證書有效期內(nèi)名稱、地址、注冊資本、法定代表人等發(fā)生變更的，應(yīng)當在工商部門辦理變更手續(xù)后1個月內(nèi)辦理資質(zhì)證書變更手續(xù)。2、企業(yè)更換、遺失補辦建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書企業(yè)需更換、遺失補辦建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書的，應(yīng)當持建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書更換、遺失補辦申請等材料向資質(zhì)許可機關(guān)申請辦理。資質(zhì)許可機關(guān)應(yīng)當在2個工作日內(nèi)辦理完畢。企業(yè)遺失建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書的，在申請補辦前應(yīng)當在公眾媒體上刊登遺失聲明。3、企業(yè)發(fā)生合并、分立、改制的資質(zhì)辦理企業(yè)發(fā)生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，應(yīng)當申請重新核定建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級。（四）不予批準企業(yè)資質(zhì)升級申請和增項申請的規(guī)定取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，申請資質(zhì)升級、資質(zhì)增項，在申請之日起前1年內(nèi)有下列情形之一的，資質(zhì)許可機關(guān)不予批準企業(yè)的資質(zhì)升級申請和增項申請：（1）超越本企業(yè)資質(zhì)等級或以其他企業(yè)的名義承攬工程，或允許其他企業(yè)或個人以本企業(yè)的名義承攬工程的；（2）和建設(shè)單位或企業(yè)之間相互串通投標，或以行賄等不正值手段謀取中標的；（3）未取得施工許可證擅自施工的；（4）將承包的工程轉(zhuǎn)包或違法分包的；（5）違反國家工程建設(shè)強制性標準的；（6）惡意拖欠分包企業(yè)工程款或者農(nóng)夫工工資的；（7）隱瞞或謊報、拖延報告工程質(zhì)量平安事故或破壞事故現(xiàn)場、阻礙對事故調(diào)査的；（8）依據(jù)國家法律、法規(guī)和標準規(guī)定須要持證上崗的技術(shù)工種的作業(yè)人員未取得證書上崗；（9）未依法履行工程質(zhì)量保修義務(wù)或拖延履行保修義務(wù)的；（10）偽造、變造、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書的（11）發(fā)生過較大以上質(zhì)量平安事故或者發(fā)生過兩起以上一般質(zhì)量平安事故的；（12）其他違反法律、法規(guī)的行為。（五）企業(yè)資質(zhì)證書的撤回、撤銷和注銷1、撤回企業(yè)不再符合相應(yīng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準要求條件的，縣級以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門、其他有關(guān)部門，應(yīng)當責令其限期改正并向社會公告，整改期限最長不超過3個月；企業(yè)整改期間不得申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的升級、增項，不能承攬新工程；逾期仍未達到建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準要求條件的，資質(zhì)許可機關(guān)可以撤回其建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書。2、撤銷有下列情形之一的，資質(zhì)許可機關(guān)或者其上級機關(guān)，依據(jù)利害關(guān)系人的懇求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)：（1）資質(zhì)許可機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；（2）超越法定職權(quán)作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；（3）違反法定程序作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；（4）對不符合許可條件的申請人作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；（5）依法可以撤銷資質(zhì)證書的其他情形。以欺瞞、賄賂等不正值手段取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書的，應(yīng)當予以撤銷。3、注銷有下列情形之一的，資質(zhì)許可機關(guān)應(yīng)當依法注銷建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，并公告其資質(zhì)證書作廢，建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當剛好將資質(zhì)證書交回資質(zhì)許可機關(guān)：（1）資質(zhì)證書有效期屆滿，未依法申請持續(xù)的；（2）建筑業(yè)企業(yè)依法終止的；（3）建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)依法被撤銷、撤回或吊銷的；（4）企業(yè)提出注銷申請（5）法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當注銷資質(zhì)的其他情形。五、外商投資建筑業(yè)企業(yè)的規(guī)定（一）外商投資建筑業(yè)企業(yè)設(shè)立和資質(zhì)的審批權(quán)限（二）申請設(shè)立外商投資建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當提交的資料中外合資經(jīng)營建筑業(yè)企業(yè)、中外合作經(jīng)營建筑業(yè)企業(yè)中方合營者的出資總額不得低于注冊資本的25%。（三）外商投資建筑業(yè)企業(yè)的工程承包范圍外資建筑業(yè)企業(yè)只允許在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承包下列工程：（1）全部由外國投資、外國贈款、外國投資及贈款建設(shè)的工程；（2）由國際金融機構(gòu)資助并通過依據(jù)貸款條款進行的國際招標授予的建設(shè)項目；（3）外資等于或者超過50%的中外聯(lián)合建設(shè)項目，以及外資少于50%，但因技術(shù)困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門批準的中外聯(lián)合建設(shè)項目；（4）由中國投資，但因技術(shù)困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施的建設(shè)項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門批準，可以由中外建筑企業(yè)聯(lián)合承攬。（四）外商投資建筑業(yè)企業(yè)的監(jiān)督管理1Z302022禁止無資質(zhì)或越級承攬工程的規(guī)定一、禁止無資質(zhì)承攬工程《建筑法》規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。須要指出的是，無資質(zhì)承包主體簽訂的專業(yè)分包合同或者勞務(wù)分包合同都是無效合同。但是，當作為無資質(zhì)的“實際施工人”的利益受到侵害時，其可以向合同相對方（即轉(zhuǎn)包方或違法分包方）主見權(quán)利，甚至可以向建設(shè)工程項目的發(fā)包方主見權(quán)利?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件施工法律問題的說明》第26條規(guī)定，“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主見權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人擔當責任”。這樣規(guī)定是在依法查處違法承攬工程的同時，也能使實際施工人的合法權(quán)益得到保障。二、禁止越級承攬工程（一）聯(lián)合共同承包的有關(guān)法律規(guī)定《建筑法》規(guī)定，兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當依據(jù)資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。（二）分包工程的有關(guān)法律規(guī)定《建筑法》規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。1Z302023禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定《建筑法》規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人運用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。此外，在分包工程中還要防止出現(xiàn)以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為?！斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理方法》規(guī)定，分包工程發(fā)包人沒有將其承包的工程進行分包，在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負責人、技術(shù)負責人、項目核算負責人、質(zhì)量管理人員、平安管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。應(yīng)用分析1、下列有關(guān)施工企業(yè)資質(zhì)證書的相關(guān)說法，正確的是（）。A.企業(yè)首次申請或增項申請資質(zhì)，應(yīng)當申請相應(yīng)等級的資質(zhì)B.資質(zhì)證書有效期為3年C.資質(zhì)證書有效期屆滿60日前，向原資質(zhì)許可機關(guān)提出持續(xù)申請D.企業(yè)遺失企業(yè)資質(zhì)資質(zhì)證書的，應(yīng)當先在公眾媒體上聲明，再進行補辦【答案】D2、取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)申請資質(zhì)升級或資質(zhì)增項，在申請之日起前1年至許可確定作出前不得有下列選項中的（）情形。A.超越本企業(yè)資質(zhì)等級或以其他企業(yè)名義承攬工程的B.將承包的工程轉(zhuǎn)包或違法分包的C.發(fā)生過較大以上質(zhì)量平安事故的D.違反國家工程建設(shè)強制性標準的E.企業(yè)發(fā)生合并、分立、改制的【答案】ABCD3、中外合資經(jīng)營建筑業(yè)企業(yè)、中外合作經(jīng)營建筑業(yè)企業(yè)中方合營者的出資額不得低于注冊資本的（）A.20%B.25%C.30%D.50%【答案】B4、資質(zhì)許可機關(guān)的上級機關(guān)，依據(jù)利害關(guān)系人的懇求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤消建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的情形是（）。A.企業(yè)未取得施工許可證擅自施工的B.資質(zhì)許可機關(guān)超越法定職權(quán)作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的C.企業(yè)將承包工程轉(zhuǎn)包或違法分包的D.企業(yè)發(fā)生過較大生產(chǎn)平安事故或者發(fā)生過兩起以上一般生產(chǎn)平安事故的【答案】B5、某工程由甲公司承包，施工現(xiàn)場檢查發(fā)覺，工程項目管理部的項目經(jīng)理、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理員和平安管理員都不是甲公司的職工，而是丙公司的職工。甲公司的行為視同（）。A.用其他建筑企業(yè)的名義承攬工程B.允許他人以本企業(yè)名義承攬工程C.和他人聯(lián)合承攬工程D.違法分包【答案】B建設(shè)工程施工許可制度（二）1Z302013延期開工、核驗和重新辦理批準的規(guī)定—、申請延期的規(guī)定《建筑法》規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當自領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應(yīng)當向發(fā)證機關(guān)申請延期；延期以兩次為限，每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。二、核驗施工許可證的規(guī)定《建筑法》規(guī)定，在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當自中止施工之日起一個月內(nèi)，向發(fā)證機關(guān)報告，并依據(jù)規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程復(fù)原施工時，應(yīng)當向發(fā)證機關(guān)報告；中止施工滿一年的工程復(fù)原施工前，建設(shè)單位應(yīng)當報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。三、重新辦理批準手續(xù)的規(guī)定對于實行開工報告制度的建設(shè)工程，《建筑法》規(guī)定，依據(jù)國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當剛好向批準機關(guān)報告狀況。因故不能按期開工超過6個月的，應(yīng)當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。第8講1Z302014違法行為應(yīng)擔當?shù)姆韶熑无k理施工許可證或開工報告違法行為應(yīng)擔當?shù)闹饕韶熑稳缦拢阂?、未?jīng)許可擅自開工應(yīng)擔當?shù)姆韶熑巍督ㄖā芬?guī)定，違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工的，責令改正，對不符合開工條件的責令停止施工，可以處以罰款?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準，擅自施工的，責令停止施工，限期改正，處工程合同價款1%以上2%以下的罰款。二、規(guī)避辦理施工許可證應(yīng)擔當?shù)姆韶熑稳?、騙取和偽造施工許可證應(yīng)擔當?shù)姆韶熑嗡?、對違法行為的罰款額度應(yīng)用分析1、以下建設(shè)工程中，不須要申請施工許可證的有（）。A.投資額100萬元以下的建筑工程B.建筑面積500平方米以下的建筑工程C.實行開工報告審批制度的建筑工程D.軍用房屋建筑工程E.搶險救災(zāi)工程【答案】CDE2、建筑工程項目申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的條件包括（）。A.已經(jīng)辦理了用地批準手續(xù)B.施工圖設(shè)計文件已按規(guī)定通過了審查C.消防設(shè)計圖紙已經(jīng)公安消防機構(gòu)審核D.依據(jù)規(guī)定應(yīng)當托付監(jiān)理的工程已托付監(jiān)理E.已經(jīng)辦理了招標投標核準手續(xù)【答案】ABCD3、建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證的法定審批條件中，對施工設(shè)計文件的要求是應(yīng)當滿意（）。A.施工須要并按規(guī)定通過審查B.建設(shè)單位的要求C.城市規(guī)劃的要求D.施工質(zhì)量和施工平安的要求【答案】A4、某建設(shè)工程施工合同約定，合同工期為18各月，合同價款為2000萬元，依據(jù)法律規(guī)定，建設(shè)單位在申請領(lǐng)取施工許可證時，原則上最少到位資金為（）萬元。A.100B.200C.600D.1000【答案】C5、下列關(guān)于施工許可制度的有關(guān)表述中，正確的有（）。A.實行開工報告批準制度的工程，必需符合建設(shè)行政部門的規(guī)定B.建設(shè)單位領(lǐng)取施工許可證后既不開工又不申請延期或延期超過時限的，施工許可證自行廢止C.建設(shè)工程因故中止施工滿一年的，復(fù)原施工前應(yīng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證D.批準開工報告的工程，因故不能按期開工滿6個月的，應(yīng)重新辦理開工報告審批手續(xù)E.實行開工報告批準制度的工程，因故未能在6個月內(nèi)開工，應(yīng)另辦理施工許可證【答案】BCD建立師注冊執(zhí)業(yè)制度第9講1Z302030建立師注冊執(zhí)業(yè)制度核心考點1、不預(yù)注冊的情形2、不得同時擔當兩個及以上項目的項目經(jīng)理（出外條件）3、不得更換項目經(jīng)理的除外條件4、建立師簽章的權(quán)利1Z302031建設(shè)工程專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格的準入管理《建筑法》規(guī)定，從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。1Z302032建立師考試、注冊和接著教化的規(guī)定注冊建立師是指通過考核認定或考試合格取得中華人民共和國建立師資格證書，并依據(jù)規(guī)定注冊，取得中華人民共和國建立師注冊證書和執(zhí)業(yè)印章，擔當施工單位項目負責人及從事相關(guān)活動的專業(yè)技術(shù)人員。未取得注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的，不得擔當大中型建設(shè)工程項目的施工單位項目負責人，不得以注冊建立師的名義從事相關(guān)活動。二、一級建立師的注冊（一）申請初始注冊、持續(xù)注冊申請初始注冊時應(yīng)當具備以下條件：（1）經(jīng)考核認定或考試合格取得資格證書；（2）受聘于一個相關(guān)單位；（3）達到接著教化要求；（4）沒有《注冊建立師管理規(guī)定》規(guī)定不予注冊情形。初始注冊者，可自資格證書簽發(fā)之日起3年內(nèi)提出申請。逾期未申請者，須符合本專業(yè)接著教化的要求后方可申請初始注冊。注冊證書和執(zhí)業(yè)印章是注冊建立師的執(zhí)業(yè)憑證，由注冊建立師本人保管、運用。注冊證書和執(zhí)業(yè)印章有效期為3年。注冊有效期滿需接著執(zhí)業(yè)的，應(yīng)當在注冊有效期屆滿30日前，依據(jù)規(guī)定申請持續(xù)注冊。持續(xù)注冊的，有效期為3年。（二）變更注冊和增加執(zhí)業(yè)專業(yè)《注冊建立師管理規(guī)定》中規(guī)定，在注冊有效期內(nèi)，注冊建立師變更執(zhí)業(yè)單位，應(yīng)當和原聘用單位解除勞動關(guān)系，并依據(jù)規(guī)定辦理變更注冊手續(xù)，變更注冊后仍持續(xù)原注冊有效期?！蹲越焾?zhí)業(yè)管理方法（試行）》規(guī)定，注冊建立師變更聘用企業(yè)的，應(yīng)當在和新聘用企業(yè)簽訂聘用合同后的1個月內(nèi)，通過新聘用企業(yè)申請辦理變更手續(xù)。因變更注冊申報不剛好影響注冊建立師執(zhí)業(yè)、導(dǎo)致工程項目出現(xiàn)損失的，由注冊建立師所在聘用企業(yè)擔當責任，并作為不良行為記入企業(yè)信用檔案。（三）不予注冊和注冊證書、執(zhí)業(yè)印章失效及注銷《注冊建立師管理規(guī)定》中規(guī)定，申請人有下列情形之一的，不予注冊：（1）不具有完全民事行為實力的；（2）申請在兩個或者兩個以上單位注冊的；（3）未達到注冊建立師接著教化要求的；（4）受到刑事懲罰，刑事懲罰尚未執(zhí)行完畢的；（5）因執(zhí)業(yè)活動受到刑事懲罰，自刑事懲罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿5年的；（6）因前項規(guī)定以外的緣由受到刑事懲罰，自懲罰確定之日起至申請注冊之日止不滿3年的；（7）被吊銷注冊證書，自懲罰確定之日起至申請注冊之日止不滿2年的；（8）在申請注冊之日前3年內(nèi)擔當項目經(jīng)理期間，所負責項目發(fā)生過重大質(zhì)量和平安事故的；（9）申請人的聘用單位不符合注冊單位要求的；（10）年齡超過65周歲的；（11）法律、法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。注冊建立師有下列情形之一的，其注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效：（1）聘用單位破產(chǎn)的；（2）聘用單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的；（3）聘用單位被吊銷或者撤回資質(zhì)證書的；（4）已和聘用單位解除聘用合同關(guān)系的；（5）注冊有效期滿且未持續(xù)注冊的；（6）年齡超過65周歲的；（7）死亡或不具有完全民事行為實力的；（8）其他導(dǎo)致注冊失效的情形。三、一級建立師的接著教化1、必修課、選修課的學(xué)時和內(nèi)容注冊一個專業(yè)的建立師在每一注冊有效期內(nèi)應(yīng)參與接著教化不少于120學(xué)時，其中必修課60學(xué)時，選修課60學(xué)時。注冊兩個及以上專業(yè)的，每增加一個專業(yè)還應(yīng)參與所增加專業(yè)60學(xué)時的接著教化，其中必修課30學(xué)時，選修課30學(xué)時。2、接著教化的培訓(xùn)單位選擇和測試3、可充抵接著教化選修課部分學(xué)時的規(guī)定4、參與接著教化的保障注冊建立師在參與接著教化期間享有國家規(guī)定的工資、保險、福利待遇。建筑業(yè)企業(yè)及勘察、設(shè)計、監(jiān)理、招標代理、造價詢問等用人單位應(yīng)重視注冊建立師接著教化工作，督促其按期接受接著教化。其中，建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)為從事在建工程項目管理工作的注冊建立師供應(yīng)經(jīng)費和時間支持。1Z302033建立師的受聘單位和執(zhí)業(yè)崗位范圍—、一級建立師的受聘單位《注冊建立師管理規(guī)定》中規(guī)定，取得資格證書的人員應(yīng)當受聘于一個具有建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、招標代理、造價詢問等一項或者多項資質(zhì)的單位，經(jīng)注冊后方可從事相應(yīng)的執(zhí)業(yè)活動。擔當施工單位項目負責人的，應(yīng)當受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè)。二、一級建立師執(zhí)業(yè)范圍《建立師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》中規(guī)定，建立師的執(zhí)業(yè)范圍包括：（1）擔當建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理。（2）從事其他施工活動的管理工作。（3）法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。一級建立師可以擔當特級、一級建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理（二）執(zhí)業(yè)崗位范圍注冊建立師不得同時擔當兩個及以上建設(shè)工程施工項目負責人。發(fā)生下列情形之一的除外：（1）同一工程相鄰分段發(fā)包或分期施工的；（2）合同約定的工程驗收合格的；（3）因非承包方緣由致使工程項目停工超過120天（含），經(jīng)建設(shè)單位同意的。注冊建立師擔當施工項目負責人期間原則上不得更換。如發(fā)生下列情形之一的，應(yīng)當辦理書面交接手續(xù)后更換施工項目負責人：