論合伙企業(yè)相對有限責(zé)任公司的比較優(yōu)勢

論合伙企業(yè)相對有限責(zé)任公司的比較優(yōu)勢一前言一直有這個疑問:既然享有有限責(zé)任,可以大大弱化人風(fēng)險,為什么還有人選擇合伙形式,承擔(dān)無限責(zé)任的風(fēng)險?在看了漢密爾頓〔法概要〕后,對這個問題有了新的認(rèn)識,即合伙有對公司的相對優(yōu)勢,這些優(yōu)勢即為合伙企業(yè)存在的價值本文即探討合伙企業(yè)對公司的相對優(yōu)勢(主要以我們國家為例,也有相關(guān)外國例子)討論之前,首先確定本文的討論前提,即只討論合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的比較優(yōu)勢因為,股份的規(guī)模一般遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司,者如果想要募集更多資金,一般會選擇股份而我們要討論的是:對于人數(shù)少資金少而又不想炒股的幾個投資者來說,合伙企業(yè)或有限責(zé)任公司即成為他們的選擇,所以一般來說,從規(guī)模上二者比較具有可比性(當(dāng)然也不排除某些規(guī)模很大的有限責(zé)任公司和合伙企業(yè),此為部分投資者的選擇,不在討論之列)另外,本文也不是否認(rèn)公司的作用,這是極其荒謬和錯誤的,本文只是從客觀角度論述合伙企業(yè)的相對優(yōu)勢二合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司的比較漢密爾頓在其〔公概要〕中總結(jié)了二者的七點基本區(qū)別,簡單說即是:第一,合伙企業(yè)的合伙人承擔(dān)無限責(zé)任,公司的投資者對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任;第二,對合伙企業(yè)收入僅征收個人所得稅,而對公司有雙重征稅的要求,即公司有其自己的稅率,對于公司向股東的分配也向股東征稅;第三,合伙企業(yè)一般由合伙人進行,公司一般實行集中;第四,合伙企業(yè)的生命連續(xù)性比公司更具有不確定性;第五,合伙企業(yè)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓一般受到很大限制,而公司股份可以由所有人自由出售轉(zhuǎn)讓或以其他方式處分;第六,合伙企業(yè)的運作要比公司簡易得多;第七,合伙企業(yè)設(shè)立和運作的費用比公司低很多從以上區(qū)別來說,公司對合伙企業(yè)的優(yōu)勢主要體現(xiàn)在有限責(zé)任集中管理生命連續(xù)性和權(quán)利自由轉(zhuǎn)讓上但是,在接下來的分析中,漢密爾頓又提出了“有限責(zé)任并不如人們想象的那么重要〞,生命連續(xù)性“這一法律上的差別在現(xiàn)實生活中并不怎么重要〞,股份的可轉(zhuǎn)讓性“這一特點通常不是在考慮是否組建一個小的企業(yè)時的主要因素〞〔1〕??等提法盡管這么說,公司的優(yōu)勢還是有目共睹的,單從公司的數(shù)量上就可見一斑(比如:美國1984年有100萬合伙企業(yè),300萬公司〔2〕??;2003年我們國家私營企業(yè)中有限責(zé)任公司占45.8%,合伙企業(yè)占8.2%;2005年末,內(nèi)蒙古錫林郭勒盟私營企業(yè)中合伙企業(yè)33戶,有限責(zé)任公司794戶,有限責(zé)任公司是其私營企業(yè)的主要形式恰恰是合伙企業(yè)的優(yōu)勢容易被忽視其實,合伙企業(yè)相對有限責(zé)任公司還是有很多優(yōu)勢的三合伙企業(yè)相對于有限責(zé)任公司的優(yōu)勢通過以上客觀地分析,我們可以感覺到:每種企業(yè)形態(tài)都有其對投資者有利和有弊的方面,沒有什么絕對不利的企業(yè)形態(tài)在賦予權(quán)利的地方,同時即負(fù)有義務(wù),在有利益的方面,同時即意味著風(fēng)險,權(quán)利與義務(wù)利益與風(fēng)險在每種企業(yè)形態(tài)中都保持和實現(xiàn)著和諧的平衡,不同企業(yè)形態(tài)中權(quán)利和利益的差異,恰好被其義務(wù)和風(fēng)險的差異折抵〔3〕??具體而言,合伙企業(yè)相對有限責(zé)任公司主要有以下4點優(yōu)勢:(一)合伙企業(yè)的出資優(yōu)勢我們國家新公頒布之后,有限責(zé)任公司的最低注冊資本由原來的10萬元減為3萬元,這使合伙企業(yè)不要求最低注冊資本的優(yōu)勢不再明顯但是,就出資形式來說,合伙企業(yè)還是有一定優(yōu)勢的我們國家新公司法第27條規(guī)定股東可以用貨幣實物知識產(chǎn)權(quán)土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的形式出資,這就排除了信用和勞務(wù)等出資形式與此不同,我們國家合伙企業(yè)法允許成員以金錢實物勞務(wù)信用和經(jīng)營能力等具有經(jīng)營效能的任何有形或無形的財產(chǎn)作為出資事實上,信用和勞務(wù)具有極強的經(jīng)營功能:就信用而言,對于某些從事特殊經(jīng)營的公司而言,良好的信用甚至較之雄厚的資本更為重要;就勞務(wù)來說,某些公司需要的可能不是金錢或?qū)嵨?而恰恰是人才和管理能力與技術(shù)可見,出資形式的廣泛是合伙企業(yè)的一大優(yōu)勢(二)寬簡的設(shè)立運作條件和程序眾所周知,公司的設(shè)立和運作要經(jīng)歷復(fù)雜的程序比如:在我們國家,公司和合伙企業(yè)都要向有關(guān)機關(guān)申請設(shè)立登記,但是合伙企業(yè)法規(guī)定企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)作出是否登記的決定,公司法卻無此期間規(guī)定;公司無論規(guī)模,都要設(shè)有董事或執(zhí)行董事監(jiān)事會或監(jiān)事,而合伙企業(yè)則沒有此限制,運作要自由的多除此之外,有限責(zé)任公司還需置備股東名冊向股東簽發(fā)出資證明,等等,這些都是合伙企業(yè)所不需要的所謂“船小好調(diào)頭〞,在講究效率的今天,合伙企業(yè)在面對問題時的處理速度,無疑要快于有限責(zé)任公司(三)合伙企業(yè)的負(fù)擔(dān)較輕我們國家對合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅,對合伙企業(yè)作為個人的延伸征收僅個人所得稅,而對公司首先要征收企業(yè)所得稅,之后對于獲得公司股息的股東,還要依法征收個人所得稅(關(guān)于對公司利潤和公司分配的股息的重復(fù)征稅問題,盡管存在肯定和否定的激烈爭論,但至少就當(dāng)前來說,各國的做法還是一致的,即公司作為一個獨立的實體加以納稅,在公司分配股息后,還要對股東征稅)以我們國家為例,我們國家對公司的利潤總額一般按33%的比例稅率征稅(對小企業(yè)納稅人規(guī)定了兩檔優(yōu)惠稅率:納稅人年應(yīng)納稅所得額不超過3萬元的,稅率為18%;納稅人年應(yīng)納稅所得額超過3萬元至10萬元的,稅率為27%),對于股東分得的股息,按20%的稅率征稅我們國家對合伙企業(yè)所得,適用5級超額累進稅率,稅率為5%-35%比如,有限責(zé)任公司和合伙企業(yè)都是由2人組成,且對于公司(企業(yè))的利潤平均分配在二者的利潤總額都是20萬元的情況下,對公司來說,公司要繳納企業(yè)所得稅20萬元*33%=6.6萬元對于剩下的13.4萬元,企業(yè)提取10%的資本公積金后,剩下的12.06萬元,每個股東分得6.03萬元,繳納20%的個人所得稅后,每個股東年終得到4.824萬元;對合伙企業(yè)來說,每個合伙人分得的10萬元,在繳納個人所得稅(10萬元-5000元)*35%-6750元=2.65元后,每個合伙人年終得到7.35萬元由此可見合伙企業(yè)對于公司的稅負(fù)優(yōu)勢有多么大筆者感覺,負(fù)擔(dān)較輕應(yīng)該是合伙企業(yè)對于有限責(zé)任公司的最大優(yōu)勢(四)新〔中國合伙企業(yè)法〕的通過盡管2005年10月新公司法的通過使得有限責(zé)任公司的優(yōu)勢進一步擴大,無論從最低注冊資本,還是從出資形式上,新公司法都使有限責(zé)任公司相比合伙企業(yè)對中小投資者的吸引力更大但是,僅僅在不到一年以后,十屆全國人大常委會第二十三次會議于2006年8月27日表決通過了修訂后的〔中國合伙企業(yè)法〕新合伙企業(yè)法的重大創(chuàng)新之一就是增加了有限合伙制度和特殊普通合伙制度(即有限責(zé)任合伙,它主要適用于專業(yè)服務(wù)機構(gòu))有限合伙制度的確立使有限責(zé)任公司“有限責(zé)任〞的優(yōu)勢大大降低可以預(yù)見,在2007年6月1日新合伙企業(yè)法施行后,合伙企業(yè)的數(shù)量會有大幅度提高(五)其他優(yōu)勢合伙企業(yè)相對有限責(zé)任公司的優(yōu)勢還表現(xiàn)在:1.貸款利率也許對于像我們國家這樣信用體系不健全的國家,合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司從貸款的難度區(qū)別不大,但是對于像美國這樣信用體系相對比較健全的國家,這種區(qū)別就很明顯了由于合伙企業(yè)人承擔(dān)的是無限責(zé)任,有其自己的財產(chǎn)對做擔(dān)保,所以銀行會樂意貸款給合伙企業(yè);由于擔(dān)心有限責(zé)任公司的財產(chǎn)不足以償還貸款,銀行對公司企業(yè)會比對合伙企業(yè)收取更高層次的貸款利率或讓公司的幕后人物提供個人擔(dān)?！?〕??2.凝聚力一般來說,雖然有限責(zé)任公司的人合性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于股份,但是,所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離使有限責(zé)任公司的凝聚力會受到或多或少的限制但是,對于合伙企業(yè)來說,情況就不一樣了,合伙人之間彼此熟悉,而且企業(yè)的經(jīng)營狀況與他們的利益息息相關(guān),所以合伙人之間必然會竭盡全力的合作,促使企業(yè)利益同樣也是自己利益的最大化合伙企業(yè)的凝聚力要遠(yuǎn)大于有限責(zé)任公司的凝聚力四結(jié)束語如漢密爾頓所言,投資者在選擇企業(yè)模式時一般要考慮到如下三個因素:有限責(zé)任稅收負(fù)擔(dān)和創(chuàng)立運作費用有限責(zé)任作為公司制度的基石之一,作用不言而喻,它是有限責(zé)任公司對合伙企業(yè)最大的優(yōu)勢正如“尺有所短,寸有所長〞,雖然承受著無限責(zé)任的風(fēng)險,合伙企業(yè)卻有低稅負(fù)低費用等優(yōu)勢要尋求有限責(zé)任的保護企業(yè)存續(xù)的永久和穩(wěn)定成員出資轉(zhuǎn)讓的自由,那么公司形態(tài)就成為必然的選擇,而承受的則是嚴(yán)格的設(shè)立條件和程序較重的稅收負(fù)擔(dān),并失