關(guān)于虛假廣告及虛假宣傳關(guān)系的法律思考

-.z關(guān)于“虛假廣告〞與“虛假宣傳〞關(guān)系的法律思考一、虛假廣告與虛假宣傳的含義作為一種有效的市場競爭手段,廣告與宣傳越來越為我們所熟知,其巨大的經(jīng)濟效益毋庸置疑。然而,隨著市場經(jīng)濟的飛速開展以及競爭的日益劇烈,大量“虛假廣告〞和“虛假宣傳〞也“乘機而入〞,充滿著我們的生活,它們不僅欺騙和誤導(dǎo)了消費者和合法的經(jīng)營者,也給正常的社會經(jīng)濟秩序造成了嚴重沖擊,為此,有關(guān)虛假廣告與虛假宣傳的問題也越來越受到人們的重視。虛假廣告和虛假宣傳都有廣狹兩義。廣義的虛假廣告或宣傳不僅包括商業(yè)性的,還包括非商業(yè)性的,如公益廣告、科普宣傳等。狹義的虛假廣告或宣傳則僅指商業(yè)性的。本文采狹義一說。所謂虛假廣告,是指廣告主、廣告經(jīng)營者和廣揭發(fā)布者為牟取非法利益而在廣告中采用欺詐性的手段,對商品或效勞的主要內(nèi)容作不真實的或引人誤解的表示,導(dǎo)致或足以導(dǎo)致消費者對其產(chǎn)生高期望值從而作出錯誤判斷的廣告。眾所周知,在眾多的宣傳手段中,廣告以其傳播速度快、效率高、面向的對象廣等優(yōu)勢逐漸成為市場競爭的“寵兒〞,而虛假廣告作為廣告的一種“變態(tài)〞,同樣具有上述優(yōu)勢。并且,從經(jīng)濟學(xué)的角度看,其本錢之低及利潤之高是真實廣告所不及的,因此,在形式眾多的虛假宣傳中,虛假廣告成為許多不法分子用來牟取暴利的首選工具。而虛假宣傳則是指經(jīng)營者為牟取非法利益而利用廣告或其他方法,對商品或效勞的主要內(nèi)容作不真實的或引人誤解的表示,導(dǎo)致或足以導(dǎo)致消費者對其產(chǎn)生高期望值從而作出錯誤判斷的宣傳活動。從虛假廣告與虛假宣傳的概念上看,它們很相似。實踐中許多人也往往把虛假廣告與虛假宣傳不加任何區(qū)分地直接劃等號,這實際上混淆了二者的關(guān)系。其實它們屬于兩個不同的概念,有許多重要的區(qū)別。立足于我國的現(xiàn)實,我們有必要從法律的角度闡釋二者的關(guān)系,以期對實踐產(chǎn)生一定的指導(dǎo)意義。二、虛假廣告同虛假宣傳的聯(lián)系與區(qū)別虛假廣告是虛假宣傳,但虛假宣傳不一定是虛假廣告,它還包括虛假廣告以外的其他虛假宣傳形式。盡管虛假廣告與虛假宣傳外觀頗為相似,其實二者是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。我們先來看一下它們的一樣之處:從法學(xué)的角度看,二者同屬意思表示的*疇,并且均屬于有瑕疵的意思表示,即虛假的、欺騙性或誤導(dǎo)性的意思表示;從行為的角度看,二者都屬于侵犯合法經(jīng)營者和消費者權(quán)益的**行為:?反不正當競爭法?將之列為不正當競爭行為,?消費者權(quán)益保護法?將之列為侵害消費者合法權(quán)益的行為;從法律規(guī)制的角度看,由于虛假廣告與虛假宣傳行為侵害的客體往往不是單一的,它們在侵害消費者的合法權(quán)益的同時,也可能侵害合法經(jīng)營者的權(quán)益,因此,二者都受?反不正當競爭法?、?消費者權(quán)益保護法?,以及?產(chǎn)品質(zhì)量法?等多維法律的規(guī)*;從判斷的標準看,二者都以“虛假〞作為標準。何為虛假,即“跟實際不相符合的〞，既包括那些子虛烏有的根本不存在的情況,也包括那些被歪曲了的與實際不一致的事實。具體來說,即對商品或效勞的主要內(nèi)容作不真實的或引人誤解的表示;從行為的手段上看,它們都具有欺騙性、誤導(dǎo)性,并且往往比擬隱蔽,一般消費者因為知識的局限而不易識別它們的廬山真面目;從主體行為的目的看,二者都為了謀取非法利益,即使*些虛假廣告或虛假宣傳目的在擠垮競爭對手,但其商業(yè)性的特點決定其最終目的均可歸結(jié)為追求*種非法利益;從社會危害的角度看,二者都會侵害消費者與合法經(jīng)營者的權(quán)益,導(dǎo)致市場信任危機,嚴重時擾亂正常的市場秩序,最終阻礙市場經(jīng)濟的開展。盡管二者有很多一樣之處,但也有許多重要區(qū)別:第一,層面不同。虛假廣告是虛假宣傳的一種形式,虛假宣傳包含虛假廣告,從總體關(guān)系上,二者為種屬關(guān)系。這一點從?反不正當競爭法?第9條第1款的規(guī)定“經(jīng)營者不得利用廣告或其他方法,對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途,生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳〞中可以得到很好的說明。第二,主體不同。虛假廣告的主體是廣告主(商品的經(jīng)營者和效勞的提供者)、廣告經(jīng)營者和廣揭發(fā)布者;虛假廣告以外的其他虛假宣傳的主體通常是商品的經(jīng)營者和效勞的提供者,或是與之有*種經(jīng)濟利益關(guān)系的其他主體,例如為產(chǎn)品或效勞做虛假報告的*些專家學(xué)者等等。第三,客體不同。虛假廣告的客體是廣告行為,是指“商品經(jīng)營者或者效勞提供者承當費用,通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的效勞的商業(yè)廣告〞，而虛假宣傳的客體是宣傳行為。即“對群眾說明講解,使群眾相信并跟著行動〞,包括廣告和廣告以外的其他方法。其他方法主要包括新聞發(fā)布會、新產(chǎn)品或效勞推介會、商品信息發(fā)布會、展銷會、促銷活動、雇用他人或向他人進展銷售誘導(dǎo)(俗稱“托兒〞)、利用群眾傳媒作引人誤解的報道(以非商業(yè)廣告的方式如通過播放新聞、采訪、發(fā)表文章等對商品進展宣傳報道)、介紹新產(chǎn)品或效勞的專題報告、講座或座談會等等。由此可見,虛假宣傳的客體要遠遠地多于虛假廣告的客體。第四,對象不同。虛假廣告面對的對象一般是社會公眾,而*些虛假宣傳面對的對象是*些特定的人群,例如促銷活動、新產(chǎn)品或效勞推介會、產(chǎn)品或效勞的專題報告、座談會等等。第五,適用法律規(guī)*不同。對虛假廣告而言,我國有專門法律?廣告法?來制止虛假廣告、規(guī)*廣告活動并保護消費者與經(jīng)營者的合法權(quán)益;而對虛假宣傳而言,則沒有針對性的專門立法。因此,虛假宣傳中除廣告之外的其他虛假宣傳都不在?廣告法?的調(diào)整*圍之內(nèi)。同時,由于虛假廣告是虛假宣傳的一種形式,因此,用來規(guī)*虛假宣傳的法律如?反不正當競爭法?、?消費者權(quán)益保護法?以及?產(chǎn)品質(zhì)量法?等都適用于虛假廣告。第六,法律責任不同。對虛假廣告而言,?反不正當競爭法?、?消費者權(quán)益保護法?、?產(chǎn)品質(zhì)量法?以及?廣告法?等多種法律對其規(guī)定了民事責任、行政責任,而?產(chǎn)品質(zhì)量法?以及?廣告法?還規(guī)定了相應(yīng)的刑事責任。我國?刑法?第222條也專門規(guī)定了虛假廣告罪,即廣告主、廣告經(jīng)營者、廣揭發(fā)布者違反國家規(guī)定,利用廣告對商品或者效勞作虛假宣傳、情節(jié)嚴重的行為。而對虛假宣傳而言,?反不正當競爭法?、?消費者權(quán)益保護法?以及?產(chǎn)品質(zhì)量法?對虛假廣告以外的虛假宣傳行為則主要規(guī)定了民事責任和行政責任。由此也可以看出,國家對于虛假廣告的打擊力度要大于虛假宣傳。三、正確認識虛假廣告與虛假宣傳關(guān)系的法律意義如上所述,虛假廣告與虛假宣傳既有聯(lián)系又有區(qū)別,它們屬于種屬關(guān)系。正確認識二者之間的關(guān)系,可以揭開它們之間模糊不清的面紗,使我們更加清楚地認識虛假廣告及虛假宣傳,這對于我們的實踐具有重要的法律意義。首先,可以讓我們從思想上認清二者對社會不同的危害。一般來說,虛假廣告相對于其他形式的虛假宣傳而言,由于其面向的對象廣、傳播速度快、社會影響力大,其社會危害性則相對大一些。當然,這種情況并非絕對。*些廣告以外的其他虛假宣傳形式,如產(chǎn)品報告會、座談會及利用群眾傳媒作引人誤解的報道等,它們的危害性更甚于虛假廣告。因為這種宣傳披上了看似客觀中立的外衣,似乎沒有商業(yè)氣息。其實不然,它們屬于隱型廣告,更易于產(chǎn)生誤導(dǎo),其欺騙性更大,危害性自然更大,社會負面影響更惡劣。其次,為完善我們的立法提供依據(jù)。我們知道,市場經(jīng)濟的利益驅(qū)動機制可以說是虛假廣告與虛假宣傳泛濫的酵母,因為虛假廣告與虛假宣傳可以無限地擴*商品或效勞的功能,讓從事欺詐行為的主體能在短期內(nèi)以最小的投入獲得最大的利潤。面對暴利的誘惑,一般的民事責任和行政責任則顯得有些力不從心。因此刑法專門規(guī)定了詐騙罪和虛假廣告罪,而?廣告法?也規(guī)定了虛假廣告的刑事責任。但對于虛假宣傳而言,?反不正當競爭法??消費者權(quán)益保護法?、?產(chǎn)品質(zhì)量法?等僅規(guī)定了民事責任和行政責任,似有不周之處;因為刑法的規(guī)定并缺乏以涵蓋所有的利用虛假宣傳進展犯罪的活動。尤其是現(xiàn)在的*些虛假宣傳更具隱蔽性、欺騙性,其主觀惡性較大,涉及面廣,社會危害性很大。因此,我們的相關(guān)法律如?反不正當競爭法??消費者權(quán)益保護法?以及?產(chǎn)品質(zhì)量法?等在規(guī)*虛假宣傳方面需要規(guī)定刑事責任,加大對虛假宣傳的打擊力度。再次,為我們正確地適用法律提供依據(jù)。如上所述,虛假廣告和虛假宣傳受多種法律的調(diào)整,并且每種法律調(diào)整的角度是不一樣的。?反不正當競爭法?、?消費者權(quán)益保護法?以及?產(chǎn)品質(zhì)量法?等都對虛假宣傳進展了規(guī)制,而虛假廣告除受上述法律調(diào)整外,還受?廣告法?的規(guī)*,并且?廣告法?相對于上述其它法律而言則相當于特別法,可以優(yōu)先適用,也即在虛假廣告上,我們多了一層法律保護,而除廣告以外的其他虛假宣傳則不能適用?廣告法?。最后,保護當事人的合法權(quán)益。由于虛