復(fù)旦大學(xué)國際法專業(yè)2023級

復(fù)旦大學(xué)國際法專業(yè)2023級復(fù)旦高校國際法專業(yè)2023級

我國企業(yè)反傾銷應(yīng)訴應(yīng)留意的問題

北京市博融律師事務(wù)所藍(lán)雄/郭東平律師

一、國外反傾銷，我國企業(yè)擴(kuò)大出口的嚴(yán)峻威逼

1、反傾銷作為GATT和世界貿(mào)易組織認(rèn)定和許可的貿(mào)易愛護(hù)措施，是國際通行的愛護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的手段，也是用來應(yīng)付不公正競爭的必要工具。它具有形式合法、簡單實(shí)施、能夠有效愛護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)且不簡單招致報(bào)復(fù)的特點(diǎn)。近年來，各國反傾銷手段的實(shí)施具有愈演愈烈之勢。

2、1979年6月，中國出口到歐共體的糖精鈉被控傾銷以來，中國業(yè)已成為國際反傾銷的最大受害者。截止目前，國外對我們出口商品的反傾銷案件業(yè)已達(dá)約500起。這些以歐盟和美國為主，涉及出口金額數(shù)百億美圓。這構(gòu)成了我國商品出口的嚴(yán)峻威逼。尤其在中國加入WTO前后，中國更加成為被控傾銷的對象，這些國家以此作為轉(zhuǎn)嫁市場放開的損失。這些案件涉及的商品范圍越來越廣，由最初的幾種產(chǎn)品到幾千種產(chǎn)品，涉及包括化工、鋼鐵、機(jī)電、機(jī)械、建材、醫(yī)保等在內(nèi)的十多個(gè)行業(yè)。

3、目前，尤其在中國加入世界貿(mào)易組織后，國外對我國啟動(dòng)反傾銷調(diào)查的國家越來越多，不僅僅局限在原來的發(fā)達(dá)國家，進(jìn)展中國家，如印度、印尼、泰國、埃及、阿根廷、馬來西亞等也頻繁采納反傾銷法律手段愛護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)。而且這些國家實(shí)行反傾銷往往具有連鎖反應(yīng)，也就是說，我國某一商品被某國反傾銷后，其他國家擔(dān)憂會大量流向其國家，因而也采納反傾銷法律手段進(jìn)行預(yù)防。這種連鎖反應(yīng)直接導(dǎo)致中國產(chǎn)品的出口市場全球受阻。如中國出口的運(yùn)動(dòng)鞋、硅錳、硅鐵、鋼鐵產(chǎn)品、焦炭等產(chǎn)品，常常招致國外反傾銷的連鎖反應(yīng)。

4、由于國外頻繁對我國出口產(chǎn)品進(jìn)行反傾銷調(diào)查并實(shí)施反傾銷措施，我國出口產(chǎn)品在國際市場份額嚴(yán)峻萎縮，有的甚至推出市場，中國企業(yè)患病的損失巨大，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，20年來國外反傾銷給中國出口產(chǎn)品造成的直接損失達(dá)100億美元以上。在將來可預(yù)見的相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)，國外反傾銷案件的增加將是中國對外貿(mào)易的主要障礙之一。中國企業(yè)樂觀而有效開展對外應(yīng)訴工作，不斷提高應(yīng)訴水平，是企業(yè)維護(hù)自身合法權(quán)益，促進(jìn)公正貿(mào)易、擴(kuò)大出口的有效手段，

二、我國企業(yè)對外反傾銷應(yīng)訴應(yīng)留意的問題和策略分析

1、一旦立案，應(yīng)樂觀應(yīng)訴，并作出快速反應(yīng)。

反傾銷調(diào)查要通過法律程序進(jìn)行。假如中國企業(yè)不樂觀應(yīng)訴或者不樂觀協(xié)作調(diào)查機(jī)關(guān)的調(diào)查，國外調(diào)查機(jī)關(guān)可以依據(jù)所謂的“最佳可獲得的信息（BIA）”，往往是對我方最不利或起訴方的證據(jù)，進(jìn)行裁決，結(jié)果必要是高額的反傾銷稅率。因此，不應(yīng)訴等于不戰(zhàn)而降，徹底退出市場。

依據(jù)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部的應(yīng)訴規(guī)定以及“誰應(yīng)訴，誰受益”的政策，以及國外調(diào)查機(jī)關(guān)賜予應(yīng)訴企業(yè)的“分別裁決”，應(yīng)訴企業(yè)可以通過應(yīng)訴取得競爭優(yōu)勢，連續(xù)出口，而沒有應(yīng)訴的企業(yè)將不能連續(xù)出口或出口受到限制。

中國企業(yè)樂觀應(yīng)訴，應(yīng)快速作出反應(yīng)，中國企業(yè)的一個(gè)特點(diǎn)，組織應(yīng)訴不準(zhǔn)時(shí)，決策太慢，往往錯(cuò)過抗辯的好時(shí)機(jī)。美國國際貿(mào)易委員會45天初裁，通常在這段時(shí)間有許多事情要做，組織應(yīng)訴，查詢海關(guān)資料，統(tǒng)計(jì)調(diào)查期間出口數(shù)量和金額等，無法完成，往往對我們不利。歐盟案件時(shí)間更緊迫，立案到答卷只有40天時(shí)間，全部用英文，而且，還要填寫關(guān)于市場經(jīng)濟(jì)的問卷。工作量很大。

2、聘請具有專業(yè)閱歷并熟識中國國情的律師

反傾銷案件是作為比較簡單，專業(yè)性較強(qiáng)的案件，而且涉及的時(shí)間也比較長，中國企業(yè)很難在沒有律師的狀況下獨(dú)立進(jìn)行應(yīng)訴。而且有些國家對于反傾銷案件的應(yīng)訴要求托付律師作為代理人。在美國，應(yīng)訴企業(yè)可以通過律師對有些商業(yè)隱秘進(jìn)行保密處理，而且代理律師可以申請行政愛護(hù)令的狀況下充分查閱案件資料，包括申請人提交的保密資料，有利于提出可行的抗辯看法。

律師隊(duì)伍應(yīng)當(dāng)包括起訴國當(dāng)?shù)氐穆蓭?，通常其對本國的反傾銷法律制度和實(shí)踐比較熟識，而且也比較簡單和調(diào)查機(jī)關(guān)溝通。但是外國律師往往對中國的國情比較不了解，而且律師收費(fèi)也比較高，因此，實(shí)行國外律師和國內(nèi)律師聯(lián)合辦案，有利節(jié)省應(yīng)訴企業(yè)的成本，也有利于應(yīng)訴公司有關(guān)人員與律師之間的充分溝通，也有利于結(jié)合中國的國情和應(yīng)訴公司的實(shí)際狀況提出有利的抗辯看法，以取得最佳的結(jié)果。

3、組織特地的應(yīng)訴小組，做好“硬戰(zhàn)”的預(yù)備

由于應(yīng)訴工作千頭萬緒，面廣量大，時(shí)間緊迫，必需有一個(gè)強(qiáng)有力的特地班子，才能精彩完成任務(wù)。參與應(yīng)訴工作的人員既要精通生產(chǎn)、銷售、財(cái)務(wù)等各道環(huán)節(jié)的業(yè)務(wù)學(xué)問，充分了解本企業(yè)的實(shí)際狀況，又要具備仔細(xì)、嚴(yán)謹(jǐn)、不怕吃苦，能連續(xù)作戰(zhàn)的精神。

4、被調(diào)查產(chǎn)品范圍的抗辯

應(yīng)訴公司首先應(yīng)當(dāng)看看自己出口的產(chǎn)品或者產(chǎn)品的等級和種類是否在被調(diào)查產(chǎn)品范圍之內(nèi)。假如不清晰，可以要求調(diào)查機(jī)關(guān)予以澄清。同時(shí)，應(yīng)訴公司可以提出樂觀抗辯并供應(yīng)充分證據(jù)，說明自己的產(chǎn)品不應(yīng)當(dāng)包括在調(diào)查范圍之內(nèi)或者要求調(diào)查機(jī)關(guān)排解在調(diào)查范圍之外。

5、仔細(xì)填寫調(diào)查機(jī)關(guān)的調(diào)查問卷

調(diào)查問卷的調(diào)查往往是國外調(diào)查機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查的一種重要形式。調(diào)查問卷往往涉及的內(nèi)容許多，比較簡單，包括公司的組織結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)制度、出口和國內(nèi)銷售的具體交易記錄、實(shí)際生產(chǎn)成本等等，美國將調(diào)查應(yīng)訴公司生產(chǎn)的每種生產(chǎn)要素的投入狀況等等。國外調(diào)查機(jī)關(guān)往往要求應(yīng)訴企業(yè)在很短的時(shí)間內(nèi)按時(shí)完成答卷。調(diào)查機(jī)關(guān)還可能進(jìn)一步發(fā)放補(bǔ)充調(diào)查問卷。企業(yè)都必需準(zhǔn)時(shí)根據(jù)要求完成。在填寫調(diào)查問卷時(shí)，應(yīng)當(dāng)與律師充分溝通，留意填寫問卷的策略，以有利提出最佳的抗辯方案。

6、充安排合調(diào)查機(jī)關(guān)的調(diào)查

除了上述講的填寫調(diào)查問卷外，調(diào)查機(jī)關(guān)通常會來企業(yè)現(xiàn)場核查，應(yīng)訴企業(yè)應(yīng)當(dāng)細(xì)心預(yù)備，接受核查，應(yīng)當(dāng)說明的一點(diǎn)，核查是好事，這樣才有可能取得對我們有利的結(jié)果，在美國，通常只有經(jīng)過核查的數(shù)據(jù)才能作為最終裁決的依據(jù)。反傾銷現(xiàn)場核查的結(jié)果與最終如何裁決有很大的關(guān)系，所以肯定要全力以赴，絕不能掉以輕心。在核查中，每個(gè)關(guān)鍵部門（財(cái)務(wù)、人事、生產(chǎn)、銷售、公司辦公室等）都要有專人負(fù)責(zé)，每個(gè)部門對核查人員提出的任何問題以及提出這些問題的目的都要有透徹的理解，以便泰然應(yīng)對。從生產(chǎn)的成本會計(jì)師、銷售部門的財(cái)務(wù)總管、本案負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)的人員以及掛帥的領(lǐng)導(dǎo)人員都要特別仔細(xì)負(fù)責(zé)，容不得一點(diǎn)馬虎。實(shí)際上，只有他們才對自己企業(yè)、自己部門的狀況了如指掌，對方要求了解的方方面面，他們最清晰。在核查之前，參與應(yīng)訴的人員必需明確分工，誰出面回答問題，誰在場外預(yù)備材料，核查時(shí)，上場的人員不必多，但要了解狀況全過程，又要反應(yīng)快。

7、市場經(jīng)濟(jì)地位的抗辯

在對外應(yīng)訴反傾銷，給于中國企業(yè)市場經(jīng)濟(jì)地位始終是我國近十年來不懈努力和抗?fàn)幍哪繕?biāo)。歐美國家始終無視中國的經(jīng)濟(jì)改革變化，仍舊將我國視為非市場經(jīng)濟(jì)國家，認(rèn)為中國的企業(yè)并不是根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)作的，往往在裁決時(shí)實(shí)行極不公正和卑視性的做法，導(dǎo)致很高的傾銷幅度。近年來，經(jīng)過中國政府的多方交涉和談判，西方國家對待中國市場經(jīng)濟(jì)地位問題的態(tài)度有所變化，大致分為下列三類：

一、以美國為首的少數(shù)國家連續(xù)將中國視為非市場經(jīng)濟(jì)國家，原則上使用替代國制度?？罐q重點(diǎn)：說明

中國該產(chǎn)品和產(chǎn)業(yè)屬于典型的市場導(dǎo)向型，樂觀爭取被訴產(chǎn)品正常價(jià)值的直接適用。假如這種很難被認(rèn)可，應(yīng)當(dāng)考慮選擇對中國有利的替代國作為正常價(jià)值計(jì)算依據(jù)。同時(shí)做好單獨(dú)稅率的抗辯。

二、以歐盟為代表的西方國家將中國視為“轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家”，并制定了判定市場經(jīng)濟(jì)的條件，假如不符合條件，仍使用替代國制度。涉案企業(yè)必需首先提出申請，并供應(yīng)充分材料證明符合下列五個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：1}企業(yè)根據(jù)市場供求關(guān)系來打算價(jià)格、成本和投入（包括原材料、技術(shù)和勞動(dòng)力成本、產(chǎn)品銷售和投資等等事項(xiàng)），其決策沒有明顯地受到國家干預(yù)，主要生產(chǎn)要素的成本反映市場價(jià)值。2}企業(yè)有一套明晰的基礎(chǔ)會計(jì)帳本，該帳本是根據(jù)國際通行會計(jì)準(zhǔn)則進(jìn)行獨(dú)立審計(jì)并有通用性；3}企業(yè)的生產(chǎn)成本和財(cái)務(wù)狀況沒有受過去的非市場經(jīng)濟(jì)體制的顯著影響，特殊是在資產(chǎn)折舊、勾銷帳本、易貨貿(mào)易、償債沖抵付款等；4}企業(yè)應(yīng)受破產(chǎn)法和財(cái)產(chǎn)權(quán)法的愛護(hù)，以保證其在經(jīng)營中法律資格地位的確定性和穩(wěn)定性；5}貨幣兌換匯率由市場打算。1999年4月，歐盟第一次在黃磷案件中賜予中國應(yīng)訴企業(yè)市場經(jīng)濟(jì)地位。

三、澳大利亞、新西蘭為代表的國家基本上視中國為市場經(jīng)濟(jì)國家。

正對上述狀況，中國企業(yè)在對外反傾銷應(yīng)訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)各國法律制度的不憐憫況，有的放矢進(jìn)行抗辯。

8、替代國的選擇

在國外調(diào)查調(diào)查機(jī)關(guān)不認(rèn)可中國或者應(yīng)訴企業(yè)的市場經(jīng)濟(jì)地位時(shí)，將原則上適用替代國政策。這時(shí)，替代國的選擇成為應(yīng)訴勝利與否的重要步驟。

依據(jù)美國法律和實(shí)踐，美國商務(wù)部在調(diào)查中選定替代國時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)是，（1）該國也大量生產(chǎn)相同或類似產(chǎn)品，（2）該國的經(jīng)濟(jì)進(jìn)展水平相當(dāng)。美國商務(wù)部在實(shí)踐中，經(jīng)常采納印度、馬來西亞、泰國、巴西、巴基斯坦等進(jìn)展中國家作為替代國。

歐盟當(dāng)局在選擇替代國方面也有特別大的敏捷性，歐盟反傾銷法只是規(guī)定應(yīng)當(dāng)是“適當(dāng)?shù)摹焙汀安皇遣缓侠淼摹保瑲W盟當(dāng)局理由其自由裁量權(quán)，制定了一套選擇替代國的方法。在選擇時(shí)，主要考慮下列重要因素：存在相同產(chǎn)品；制造工藝和技術(shù)以及生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)的相同性；價(jià)格水平的牢靠性；行政管理的便利性。實(shí)際上，歐盟采納不是替代國的方法，而是替代工業(yè)部門的做法。而且依據(jù)歐盟反傾銷法的規(guī)定，對選擇替代國的異議在立案公告后10天內(nèi)提出。

9、單獨(dú)稅率的抗辯

由于歐美始終將中國作為非市場經(jīng)濟(jì)國家，分別稅率也是一種對華反傾銷長期爭辯的焦點(diǎn)之一。分別稅率和非市場經(jīng)濟(jì)地位并不是完全相同的問題，但是對華反傾銷問題上是親密不行分的。歐美認(rèn)為：由于中國是非市場經(jīng)濟(jì)國家，企業(yè)不獨(dú)立于政府，反傾銷稅只能一個(gè)統(tǒng)一的稅率，適用于全部中國公司的產(chǎn)品。這種做法明顯具有卑視性。實(shí)際上，中國的企業(yè)基本上是獨(dú)立于政府的，而且不同企業(yè)之間也是完全獨(dú)立的。歐美對中國采納“一國一稅”的做法是極其不公正的。中國企業(yè)在對外應(yīng)訴中也提出了樂觀的抗辯。但是由于歐美國家在“分別裁決”問題上始終沒有明文的規(guī)定，調(diào)查機(jī)關(guān)具有廣泛的自由裁量權(quán)。

在90年月，美國商務(wù)部在案件實(shí)踐中認(rèn)為，中國應(yīng)訴公司可以供應(yīng)充分證據(jù)推翻“企業(yè)不獨(dú)立于政府”的推斷，在出口方面不存在政府的掌握，從而有權(quán)享有“分別裁決”，即單獨(dú)稅率。在此，美國采納的標(biāo)準(zhǔn)是，在出口方面不存在事實(shí)上和法律上的掌握。不存在法律上的掌握是指：存在立法表明不斷放開對企業(yè)的.掌握；在出口商業(yè)務(wù)以及出口許可方面，不存在限制性的規(guī)定；其他實(shí)行的正式措施表明放開對企業(yè)的掌握。不存在事實(shí)上的掌握是指：出口商是否可以在沒有政府許可的狀況下自行出口定價(jià)；出口商是否有權(quán)自行談判和簽定合同以及其他文件；出口商是否有自行選舉公司管理層的自主權(quán)；出口商是否有權(quán)留成出口收匯以及自行打算公司的損益。在最近幾年美國商務(wù)部基本上賜予了中國應(yīng)訴公司的“單獨(dú)稅率”的待遇。

歐盟對華反傾銷案件中，是否賜予中國企業(yè)“分別裁決”，也始終沒有明文的規(guī)定。1991年，歐盟裁決不賜予中國國營企業(yè)單獨(dú)稅率，1993年后，還拒絕給非市場經(jīng)濟(jì)國家的外資企業(yè)（個(gè)別外商獨(dú)資除外），條件越來越苛刻。直到1996年7月，歐盟才制定了一個(gè)內(nèi)部把握的8條標(biāo)準(zhǔn)：1]企業(yè)的大部分股份為非國有，公司管理層中沒有政府官員；2]公司用地是根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)國家的標(biāo)準(zhǔn)從國家購買或租用；3]公司有權(quán)自行雇傭和解雇員工，并自行打算其工資；4]公司對原材料供應(yīng)和投入具有全面的掌握權(quán)；5]公司的公共設(shè)施，如水電等，有合同保證；6]（外資企業(yè)的）利潤匯出和撤回投資有所保證；7]公司自行打算出口價(jià)格；8]公司自主經(jīng)營，國內(nèi)外銷售不受任何限制。

10、爭取有關(guān)方面的支持和協(xié)作

由于國外反傾銷對華的不公正性和卑視性，尤其對于市場經(jīng)濟(jì)地位等問題，應(yīng)訴企業(yè)可以取得中國政府以及有關(guān)協(xié)會、商會的支持和協(xié)作，甚至在必要時(shí)通過政府施加肯定壓力。

11、充分調(diào)動(dòng)所在地進(jìn)口商和最終用戶的樂觀性并爭取其協(xié)作

雖然進(jìn)口商和中國出口商是作為一種業(yè)務(wù)關(guān)系，而且在許多時(shí)候是相互沖突的談判雙方，有些應(yīng)訴公司不情愿和進(jìn)口商協(xié)作和合作。其實(shí)這種想法是不對的。首先，和進(jìn)口商合作，并不等于將公司的全部商業(yè)隱秘向其披露，實(shí)際上，進(jìn)口商是無法了解應(yīng)訴公司的商業(yè)保密信息的；其次，進(jìn)口商對于所在國市場比較了解，簡單供應(yīng)有用的信息；第三；進(jìn)口商和應(yīng)訴公司在應(yīng)訴方面利益是全都的，進(jìn)口商也將盡力合作。在歐盟反傾銷案件中，也可以通過進(jìn)口商或最終用戶的力氣游說，爭取調(diào)查機(jī)關(guān)在權(quán)衡“公共利益”時(shí)充分考慮其利益。

12、適時(shí)度勢進(jìn)行價(jià)格承諾談判，以確保中國企業(yè)的出口份額。

在反傾銷調(diào)查程序中，調(diào)查機(jī)關(guān)作為確定性初裁后，中國應(yīng)訴企業(yè)可以在征收高額反傾銷稅和價(jià)格承諾之間進(jìn)行權(quán)衡，向調(diào)查機(jī)關(guān)提出價(jià)格承諾的建議和懇求。價(jià)格承諾肯定程度上可以保障中國應(yīng)訴企業(yè)的肯定數(shù)量的出口。

13、參與聽證會

依據(jù)反傾銷案件的進(jìn)展?fàn)顩r，應(yīng)訴企業(yè)應(yīng)利用法律給予的權(quán)利促使案件向有利于應(yīng)訴企業(yè)的方向進(jìn)展。中國應(yīng)訴企業(yè)可以在合適的時(shí)機(jī)要求召開聽證會，利用聽證會闡述有利的觀點(diǎn)，并同時(shí)補(bǔ)充調(diào)查問卷的一些不足。

14、行政復(fù)審

假如應(yīng)訴企業(yè)的產(chǎn)品在被征收反傾銷稅后，應(yīng)訴企業(yè)可以依據(jù)該國的法律規(guī)定申請復(fù)審，要求變更反傾銷稅率或撤銷反傾銷措施，以便重新進(jìn)入市場。假如出口企業(yè)在原反傾銷調(diào)查期間沒有出口被調(diào)查產(chǎn)品，依據(jù)法律規(guī)定可以申請新出口商復(fù)審。

15、司法審議和WTO爭端解決

應(yīng)訴企業(yè)對最終裁定和復(fù)審結(jié)果不服的，可以向所在國的司法機(jī)關(guān)提出司法審議，要