第二講市場主體法

第二篇市場主體法

2023/5/61企業(yè)的分類依據(jù)不同的標準，可將企業(yè)分為不同的類型：（1）按企業(yè)的經濟性質分為，全民所有制企業(yè)，集體所有制企業(yè)，私營企業(yè)，混合所有制企業(yè)。（2）按企業(yè)的所屬行業(yè)分為，工業(yè)企業(yè)、農業(yè)企業(yè)、商業(yè)企業(yè)、礦業(yè)企業(yè)、各種服務性企業(yè)等。（3）按出資者的不同分為，獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)、內資企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作經營企業(yè)等。（4）按企業(yè)的法律地位分為，法人企業(yè)和非法人企業(yè)。2023/5/62第一章企業(yè)法概述2023/5/63企業(yè)法概述一、企業(yè)的概念及分類1、企業(yè)的概念企業(yè)是指依法設立的以營利為目的從事生產經營活動的獨立核算的經濟組織。企業(yè)具有以下主要特征：（1）企業(yè)是社會經濟組織。（2）企業(yè)是以營利為目的從事生產經營活動的社會經濟組織。（3）企業(yè)是依法設立的社會經濟組織。（4）企業(yè)是自主經營、自負盈虧、獨立核算的社會經濟組織。2023/5/64非法人組織非法人組織，即法律中說的“自然人、法人、其他組織”中的其他組織，是指不具有法人資格但可以以自己的名義進行民事活動的社會組織。非法人組織的法律地位：觀點之一：非法人組織不為民事主體，而是訴訟主體；觀點之二：非法人組織只是自然人進行民事活動的特殊形式，不具有獨立的主體資格；觀點之三：非法人組織具有一定的民事權利能力、民事行為能力、民事訴訟能力，是既不同于自然人也不同于法人的另一類民事主體。我國法律規(guī)定：其他組織為民事義務的主體，可以自己的名義進行民事活動。但非法人組織只具有相對獨立的民事主體地位，其在財產和責任上不具有完全的獨立性。2023/5/65非法人組織的種類1、盈利性非法人組織和非盈利性非法人組織

盈利性非法人組織是指以營利為目的的不具有法人資格的社會組織，如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。

非盈利性非法人組織是指不以營利為目的的不具有法人資格的社會組織，如不具有法人資格的社會團體。2、需登記的非法人組織和不需登記的非法人組織2023/5/66民事訴訟法第49條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：

（1）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；

（2）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；

（3）依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)；

（4）經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；

（5）法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構；

（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構；

（7）中國人民保險公司設在各地的分支機構；

（8）經核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；

（9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。

民事訴訟法49公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。民事訴訟法的相關規(guī)定2023/5/67企業(yè)法的概念及其體系

1．企業(yè)法的概念企業(yè)法是調整企業(yè)在生產經營活動中所發(fā)生的各種經濟關系以及企業(yè)與政府關系的法律規(guī)范的總稱。企業(yè)法調整的對象包括：（1）國家機關在行使經濟管理職能時與企業(yè)發(fā)生的經濟管理關系；（2）企業(yè)內部各級組織及其成員在企業(yè)管理和經濟協(xié)作過程中發(fā)生的經濟關系；（3）企業(yè)與其他企業(yè)及社會組織之間發(fā)生的經濟關系。2023/5/68企業(yè)法的體系企業(yè)法體系是規(guī)范企業(yè)的設立、組織機構、明確企業(yè)權利義務關系的法律法規(guī)。我國企業(yè)法體系主要由如下一些法律、法規(guī)構成：《公司法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》《合伙企業(yè)法》《個人獨資企業(yè)法》《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》《中外合資經營企業(yè)法》《中外合作經營企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《私營企業(yè)暫行條例》《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》等幾十個法律、法規(guī)。2023/5/69企業(yè)法的體系西方國家的企業(yè)組織形態(tài)是指個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)。我國原以所有制形式劃分企業(yè)法律形態(tài)并制定相應法律，但目前已構筑起已國際接軌的企業(yè)法律制度體系——《公司法》《合伙企業(yè)法》《獨資企業(yè)法》。2023/5/610公司法2023/5/611第一節(jié)

公司法概述

2023/5/612案例甲企業(yè)（有限責任公司）欠被服有限責任公司貨款100萬元，乙企業(yè)（合伙企業(yè)）欠被服有限責任公司貨款120萬元。丙企業(yè)（個人獨資企業(yè)）欠被服有限責任公司貨款50萬元。（1）被服有限責任公司向甲企業(yè)的股東張某、李某要求償還100萬元，理由是甲企業(yè)無力償還，張某、李某表示，他們設立公司時，出資已經到位，沒有償還100萬元的義務。（2）被服有限責任公司向乙企業(yè)的合伙人趙某要求償還120萬元。趙某提出，自己與另一合伙人王某有約定，2人各自對外承擔50%的債務，因此只愿意償還給被服有限責任公司60萬元。（3）被服有限責任公司向丙企業(yè)業(yè)主黃某要求償還50萬元。黃某提出，自己的注冊資金是10萬元，因此應當在10萬元內承擔責任。2023/5/6131.對甲企業(yè)的債務適用哪部法律的規(guī)定？甲企業(yè)股東承擔有限責任還是無限責任？張某和李某的主張是否正確？2.對乙企業(yè)的債務適用哪部法律的規(guī)定？合伙企業(yè)的合伙人承擔的是無限連帶責任還是有限責任？趙某的主張是否正確？3.對丙企業(yè)的債務適用哪部法律的規(guī)定？對個人獨資企業(yè)的債務，出資人承擔無限責任還是有限責任？黃某的主張是否正確？

問題：2023/5/614分析1.甲企業(yè)是有限責任公司，對甲企業(yè)的債務適用《公司法》的規(guī)定。我國《公司法》確立了有限責任原則，因此甲企業(yè)的股東對外承擔有限責任。張某、李某的主張是正確的。2.乙企業(yè)是合伙企業(yè)，對乙企業(yè)的債務適用《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：合伙人對合伙的債務承擔連帶無限責任。合伙人之間對外按比例承擔債務的約定，不能對抗債權人。因而趙某的主張是錯誤的。

3.丙企業(yè)是個人獨資企業(yè)，對丙企業(yè)的債務適用《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定?！秱€人獨資企業(yè)法》規(guī)定，業(yè)主對外承擔無限責任，并不受注冊資金數(shù)量的限制。因此黃某的主張是錯誤的。

2023/5/615我國公司法的發(fā)展1993年12月29日通過，1994年7月1日實施；1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日大規(guī)模修訂，2006年1月1日實施（共219條）。2023/5/616公司法的概念、性質及其適用一、公司法的概念狹義：一部以“公司法”命名的法律——《中華人民共和國公司法》；廣義：規(guī)定公司設立、組織、活動和解散以及對內對外關系的法律規(guī)范的總稱。

2023/5/617二、公司法的性質（一）公司法是組織法，兼有行為法的性質（二）公司法是強制法，兼有任意法的性質（三）公司法是實體法，兼有程序法的性質三、公司法的適用

中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司中國境內的外商投資的有限責任公司和股份有限公司

2023/5/618公司法與相關法的關系一、公司法與民法公司法被認為是民法的特別法二、公司法與經濟法公司法是民法的特別法”，怎么會有經濟法的內容呢？

三、公司法與證券法

四、公司法與外商投資企業(yè)法外商投資企業(yè)法是公司法的特別法五、公司法與破產法

2023/5/619公司法的原則一、有限責任原則2023/5/620案例甲乃金融界巨亨，2005年出50萬元與朋友投資成立了A公司，注冊資本100萬元。2006年，A公司與B公司簽訂了買賣鋼材的合同，貨款為150萬元。由于A公司經營不善，無力支付價款。為討要貨款，B公司將A公司和甲列為共同被告，起訴于法院。B公司提出，之所以列股東甲為共同被告，是因為相信甲的資力，否則他絕不會與A公司簽訂標的額為150萬元的合同。原來B公司以為有甲這棵“搖錢樹”在，即使A公司無法償債，他也可以向甲請求償還價款。問：B公司的主張能否成立？2023/5/621

——公司成立后，具有法人資格，公司的行為的責任由公司自己承擔，而不能將公司的債務認作是股東的債務，從而要求股東償還。為成立A公司，甲已投資了50萬元，按照有限責任原則，甲股東對A公司的出資責任已經履行，A公司將要以其全部資產對公司的債權人承擔清償責任。故B公司主張由甲承擔A公司債務的主張不能成立，也不能將甲列為被告。2023/5/622二、保護股權的原則“誰出資、誰決策、誰受益”的市場基本法則的體現(xiàn)三、科學管理與相互制約的原則

▲實現(xiàn)公司利益最大化——科學管理原則

▲保護社會公益——相互制約原則2023/5/623四、保護交易安全的原則

案例甲公司A市分公司欠乙公司買賣合同貨款80萬元，到期未償還，乙公司起訴甲公司。甲公司主張對A市分公司負責人王某的任命程序不符合公司章程的要求，因此王某不能代表A市分公司簽訂該買賣合同，所以甲公司對王某代表A分公司簽訂的合同不承擔責任。問：甲公司的主張能否成立？2023/5/624

——王某對外能以分公司負責人的身份活動，能以分公司的名義在合同上簽字、蓋章。至于王某在公司內部，是否合乎章程要求而被任命，不能作為對抗公司外部的善意第三人的事由。這是對交易安全的維護。因此甲公司的主張不能成立。2023/5/625

國有企業(yè)改革與公司法一、國有企業(yè)的改革方向

——建立現(xiàn)代企業(yè)制度二、建立科學的產權制度（一）現(xiàn)代企業(yè)的產權構造模式

（二）國家出資人到位

2023/5/626總結案例

2005年1月，A公司與B公司各出資500萬元成立了C公司。同年3月，C公司出資300萬元，與D公司、E公司成立了F鋼材批發(fā)公司，注冊資本1000萬元。2006年1月，A公司因欠H公司600萬元貨款無法償還，被起訴至法院。經查，A公司由于長期經營不善，已無財產可供執(zhí)行，F(xiàn)公司從國外剛進口一批緊俏螺紋鋼，價值800萬元，H公司遂向法院提供擔保，要求法院對該批螺紋鋼實行財產保全。問：H公司的主張有無依據(jù)？2023/5/627提示：在該案中，A公司是C公司的股東（出資比例為50%），C公司是F公司的股東（出資比例為30%）。A公司是H公司的債務人，應當以A公司的所有財產（其中包括對C公司的50%股權）來擔保債務的清償。但螺紋鋼的所有人是F公司，而F公司并非是H公司的債務人，因此不能對H公司的財產實行財產保全。2023/5/628

第二節(jié)公司概述

2023/5/629案例

李某在“小小”餐館吃火鍋時，餐館使用的甲公司生產的火鍋用小煤氣爐發(fā)生爆炸。李某被炸傷，其醫(yī)療費、護理費、營養(yǎng)費等花去16萬元，購買殘疾人器具須花費15萬元，整容須花費10萬元。李某欲提起訴訟，索賠51萬元（包含10萬元精神損害賠償）。但經過律師調查，發(fā)現(xiàn)甲公司的財產并不足以賠償損失，甲公司財產不足的原因之一是甲公司的股東王某有50萬元的出資沒有到位。李某以甲公司、王某為共同被告提起訴訟，要求賠償。甲公司和王某均主張以甲公司的現(xiàn)有財產予以賠償，不足部分由“小小”餐館賠償，法院應當追加“小小”餐館為共同被告。問題：李某能否以甲公司和王某為共同被告，并要求王某在出資不足的范圍內承擔連帶責任，為什么？2023/5/630分析

李某可以以甲公司和甲公司的股東王某為共同被告。甲公司本來具有獨立法人資格，對外獨立地承擔責任，但是由于股東王某出資不到位，使甲公司的清償能力不足，受害人李某可以直接要求股東王某在出資不足的范圍內與甲公司承擔連帶責任。這種情況，實質上是法人人格否定法理的運用。2023/5/631公司的概念、特征和分類

(一)公司是具有法人資格的企業(yè)

1.公司是法人

法人應當具備的條件：（1）依法成立；（2）有必要的財產或者經費；（3）有自己的名稱、組織機構和場所；（4）能夠獨立承擔民事責任。

2.公司是企業(yè)法人

2023/5/632(二)公司是由股東出資組成的企業(yè)，具有社團性公司設立后，由于公司股份的轉讓等原因而使股東只有一個自然人時，公司能否存在？

2023/5/633——此種情況下，應當允許公司作為一人公司繼續(xù)存在。當然，該公司要符合一人公司的條件。比如，一人公司最低的注冊資本為10萬元。股東只有一個自然人時，要滿足這個條件。2023/5/634（一）

與個人獨資企業(yè)的區(qū)別是否為法人型企業(yè)責任形式股東人數(shù)公司事務的執(zhí)行人設立的要求規(guī)模公司是有限責任自然人、法人一般為兩人以上專門的經營管理機構嚴格較大個人獨資企業(yè)否無限責任一個自然人一人投資人親自管理簡單較小2023/5/635（二）

與合伙企業(yè)的區(qū)別是否為法人活動依據(jù)責任形式事務的執(zhí)行代表制能否以勞務出資竟業(yè)禁止退股（伙）設立要求公司是章程有限責任專門機構一人否對股東無要求股東不能退股嚴格合伙企業(yè)否合伙協(xié)議普通合伙人：無限連帶；有限合伙人：有限責任合伙人可以是多人能針對合伙人合伙人可退伙簡單2023/5/636三、公司的分類（一）有限責任公司和股份有限公司

（二）無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司與承擔有限責任的公司（三）人合公司和資合公司（四）封閉型公司和開放型公司（五）一般法上的公司和特別法上的公司（六）本國公司和外國公司（七）母公司和子公司2023/5/637

提問：在實踐中，有的分公司作為保證人為總公司（本公司）提供債務擔保，是否可以？（情況說明：保證人必須是獨立于債務人的人）2023/5/638——這種擔保是無效的，因為，保證人必須是獨立于債務人的人，保證人必須有獨立的財產，而分公司的財產是總公司財產的一部分。2023/5/639

案例法國人丹妮和美國人泰爾各出資50萬美元，按我國法律在上海注冊了一家公司，公司章程規(guī)定各方以出資額為限對公司債務承擔責任，后該公司又在北京注冊了一家分公司。該公司應屬于何種公司類別？2023/5/640——從上述情況分析，該公司屬于中國公司（依照中國法律在中國境內設立），而非外國公司；是特別法上的公司（外資公司），而非一般法上的公司；是有限責任公司，而非股份有限公司（注冊金額沒有達到股份有限公司的要求）；是設有分公司的公司，相對于北京的分公司，上海的公司稱為總公司或者本公司。2023/5/641

公司的名稱、住所、章程和資本一、公司名稱（一）公司名稱的含義和組成

公司名稱組成=行政區(qū)劃名稱＋字號＋經營特點＋組織形式（二）公司名稱必須標明的字樣

——“有限”（三）公司的名稱權

★獨立性

★排他性

★可轉讓性2023/5/642案例鐵將軍鎖業(yè)有限責任公司于2000年在某市工商局登記注冊，其生產的鐵將軍牌門鎖在該市頗具盛名，銷量可觀。2003年，市場上出現(xiàn)一種鐵匠軍鎖業(yè)有限責任公司制造的門鎖。經查，鐵匠軍鎖業(yè)有限責任公司于2003年在該市工商局登記注冊。問：鐵將軍鎖業(yè)有限公司能否以維護名稱權為由請求撤銷鐵匠軍鎖業(yè)有限責任公司的名稱？2023/5/643

——公司名稱經登記注冊后，即取得該名稱的專用權，在法律上具有排他的效力。但根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，公司的名稱權的排他范圍是相當有限的，在同一登記機關轄區(qū)內，同行業(yè)的企業(yè)不能有相同或者類似的名稱。本案中，兩公司在同一登記轄區(qū)，而且處于同一行業(yè)，名稱相似，因此先登記的鐵將軍鎖業(yè)有限公司有權撤銷鐵匠軍鎖業(yè)有限責任公司的名稱。2023/5/644二、公司住所●住所是行政管轄的一項依據(jù)●住所是訴訟管轄的一項依據(jù)●住所可以決定債務履行的地點●在涉外案件中，住所還可以作為適用法律的準據(jù)2023/5/645三、公司章程（一）公司章程的概念和特征1.公司章程的概念2.公司章程的特征（1）章程的法定性（2）章程的自治性（3）章程的公開性2023/5/646（二）公司章程的訂立和生效

1.公司章程的訂立

股份有限公司——發(fā)起人共同制定有限責任公司——股東共同制定

2.公司章程的生效公司成立之日為章程生效之日（三）公司章程的內容

1.絕對記載事項

2.相對記載事項

3.任意記載事項

（四）公司章程的約束力

1.約束的主體范圍

2.規(guī)定了經營范圍

3.是公司設立的必備文件2023/5/647案例

甲公司與乙公司簽訂了一項技術開發(fā)合同，約定甲、乙合作開發(fā)一項高分子蛋白分離技術，由于人手不夠、設備落后，甲公司未能履行義務，欲解除合同，乙公司不允，并要求甲公司承擔違約責任。法庭調查中，甲公司提出：“甲公司章程中規(guī)定的經營范圍是：生物技術的咨詢、服務。甲與乙簽訂的合同超越了章程規(guī)定的經營范圍，因此應判該合同無效?！眴枺杭坠九c乙公司簽訂的技術開發(fā)會同是否有效？2023/5/648

——當事人在成立公司之前，享有充分的自由去選擇公司的經營范圍，而一旦在章程中規(guī)定了確定的經營范圍后，該經營范圍便對公司具有約束力，公司應當按照章程的規(guī)定進行活動。但是，當公司超越經營范圍進行交易活動時，該經營范圍能否約束與公司交易的相對人呢？能否據(jù)此否定合同效力呢？現(xiàn)代各國公司法普遍持否定態(tài)度。我國最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第10條規(guī)定：“當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。”據(jù)此，本案中甲公司的行為雖然超越了經營范圍，但技術合同仍然有效。2023/5/649（五）公司章程的變更

1.章程變更的原因（1）公司住所變更（2）公司名稱變更（3）公司董事、監(jiān)事組成變更（4）公司注冊資本變更（5）經營范圍變更（6）其他重大變更

2.章程變更的要求（1）內容合法（2）程序合法（3）保持同一性2023/5/650四、公司資本(一)公司資本的含義狹義：股本廣義：股本＋資本公積金(二)與公司資本相關的幾個概念

1.公司資產（1）經濟學意義上的公司資產（2）法律意義上的公司資產

2.股本

3.注冊資本

4.實繳資本(三)公司資本的構成

■出資方式2023/5/651

(四)法定資本制、授權資本制

1.法定資本制

2.授權資本制(五)我國公司資本制度的選擇

——分期繳納的法定資本制2023/5/652公司的權利能力和行為能力2023/5/653一、公司的權利能力（吊銷與注銷）

(一)公司權利能力的含義成立——終止

(二)公司權利能力的限制

1.性質上的限制（法人與自然人的區(qū)別）

2.法律上的限制（目的）（三）關于轉投資

1.轉投資概述

2.轉投資的限制（四）關于公司擔保（五）轉投資和公司擔保的內部程序2023/5/654二、公司的行為能力

1.公司行為能力的含義

2.公司行為能力的實現(xiàn)提問：公司法定代表人個人借款，公司是否應當承擔責任？2023/5/655——《民法通則》第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任?！惫痉ǘù砣艘詡€人名義借款，自然由個人承擔責任，與公司無涉。2023/5/656公司職工權益保護、黨的組織一、公司職工權益二、黨的組織2023/5/657公司人格的濫用和否定

一、公司的人格

——法律承認的公司的主體資格2023/5/658二、公司人格的濫用

目的：逐利三、公司人格的否定（一）公司人格否定的含義“揭開公司的面紗”（二）《公司法》對公司人格否定的規(guī)定

1.濫用公司獨立地位和股東有限責任時的公司人格否定

●對公司和其他股東：賠償責任

●對公司債權人：連帶責任

2.一人公司股東財產與公司財產混同時的人格否定

●舉證責任倒置2023/5/659案例

甲是A公司的股東，抽逃注冊資金100萬元，乙是A公司的債權人，按照最高人民法院的司法解釋，甲在抽逃資金的范圍內與A公司承擔連帶責任。也就是說，乙可以甲為被告提起訴訟，要求甲在100萬元的范圍內承擔責任。

——這里有兩個問題需要說明：第一，在實體上乙可以越過A公司直接向甲主張債權，雙方具有債權債務關系；在程序上可以甲為被告提起訴訟。因此完全符合法人人格否認的特征。第二，如果乙對A公司有200萬元債權，乙對甲也只能主張100萬元的債權。2023/5/660案例

張某、李某是夫妻，二人各出資100萬元成立了有限責任公司。公司成立后，長期進行欺詐性經營，并將收入轉移到二人名下，公司對外欠債500多萬元，而公司賬戶上卻沒有錢。

2023/5/661—此時，應當徹底否認該公司的法人資格，令張某、李某二人對公司債權人承擔連帶無限責任，即責任不能以出資額為限。這樣才能真正實現(xiàn)法律公正、誠信的要求。2023/5/662股東與公司的關系

一、股東與公司的財產關系二、股東對公司的權利

★收益權。

★資產凈值權。

★控制權。2023/5/663【案例】

王某和他的兒子、妻子成立了一家批發(fā)化妝品的有限責任公司甲，其妻子和兒子的出資只占總出資的10%。王某以200萬元賣給甲一批鋼材，甲以估價為200萬元的3間門面房為王某的價款債權辦理了抵押。后甲公司經營虧損，無力清償債務，被王某以外的債權人申請破產。王某主張對甲公司享有債權，而且由于有抵押擔保，他有權在抵押擔保的范圍內優(yōu)先受償；其他債權人認為王某與甲公司其實是一個人，自己不可能欠自己錢，甲公司的所有財產應當用來清償債務；另有人主張應當由王某以自己的所有財產來清償債務問題：誰的主張正確？2023/5/664分析：就所給的條件分析，王某的主張是正確的。因為：首先，公司一經成立，即成為獨立的法人，有資格享有債權、承擔債務。公司的法人人格阻斷了公司股東與交易相對人的法律關系，即應當由公司以自己的財產來承擔債務，而非由股東來承擔債務。因此，由王某以自己的財產來清償甲公司債務的主張，不能成立。其次，公司享有獨立于股東的人格，因此公司與自己的股東進行交易，只要該交易本身合法，就不應被否定。公司可以享有對股東的債權，相反也可對股東負有債務。因此“王某與甲公司其實是一個人，自己不可能欠自己錢”的主張也不能成立。相反，王某不僅可以享有對自己出資的公司的債權，而且由于該債權有抵押作擔保，因此可以就抵押物優(yōu)先受償。2023/5/665第三節(jié)有限責任公司2023/5/666

案例甲是某大學生物系教授，乙、丙是他的博士生，三人擬成立一家生物技術服務公司，甲欲以其社會關系資源出資（出資比例20%），以及以貨幣和辦公場所出資（出資比例20%）；乙、丙均以勞務出資（出資比例各占30%）。問：該公司能否被核準登記注冊？2023/5/667分析本案中的“社會關系資源”、“勞務”均不符合法律對于出資形式的要求。因此該公司不能被登記注冊。2023/5/668

有限責任公司概述2023/5/669一、有限責任公司的概念和特點■特征：(一)股東以出資額為限對公司承擔責任，以出資額的比例享有權利(二)股東人數(shù)有法定限制

(三)有限責任公司設立程序和公司機關的簡易化(四)公司募集資本受到限制(五)公司對外轉讓股權受到限制(六)公司具有封閉性(七)有限責任公司主要是中小規(guī)模企業(yè)的組織形式2023/5/670

二、有限責任公司的分類(一)一般有限責任公司和特殊有限責任公司一人公司特殊有限責任公司國有獨資公司

(二)非涉外有限責任公司和涉外有限責任公司

▲按國籍進行分類2023/5/671

有限責任公司的設立2023/5/672

一、有限責任公司設立的條件(一)股東符合法定人數(shù)

——50人以下(二)股東出資達到法定資本的最低限額

——3萬，法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定(三)股東共同制定公司章程(四)有公司名稱、建立符合有限責任公司要求的組織機構(五)有公司住所2023/5/673二、有限責任公司設立的程序(一)發(fā)起人發(fā)起(二)草擬、簽署公司章程(三)繳納出資

(四)申請設立登記(五)設立登記(六)頒發(fā)出資證明書2023/5/674

有限責任公司的股東出資一、股東出資的意義★物質基礎★運營資金★交易本錢★信用2023/5/675二、股東出資的構成

(一)

以貨幣出資提問：能不能用借來的貨幣出資?2023/5/676——曾有規(guī)定認為，不能用借來的貨幣出資。從法理上看，應當允許以借來的貨幣出資。因為“貨幣的持有與所有同一”。出借人并不能向公司追索。比如，甲和乙設立一個有限責任公司，甲用借丙的100萬元作為出資，丙將100萬元交付給甲之后，這100萬元的所有權轉給了甲，甲將這100萬元作為出資交付給公司，所有權轉給了公司(貨幣是以交付為所有權轉移的標志和界限的)。甲沒有侵犯乙的利益、公司的利益，也沒有侵犯公司債權人的利益。對于丙而言，有風險，但這是其出借100萬元本來就要承擔的風險。2023/5/677（二）以實物作價出資

(三)以知識產權作價出資

1.工業(yè)產權

2.著作權

工業(yè)產權專利權注冊商標專用權技術秘密2023/5/678(四)以土地使用權作價出資

案例甲公司的出資（土地使用權300萬元，貨幣500萬元）占乙公司注冊資本的80%，甲公司直接控制乙公司的經營。乙公司欠丙公司貨款500萬元，無法償還。丙公司起訴甲公司要求償還，理由是：甲公司是乙公司的母公司，甲公司直接控制著乙公司的經營。因此，甲公司應當為子公司的債務承擔責任。經查，作為甲公司出資的土地使用權未辦理移轉登記。問：丙公司起訴甲公司的理由能否成立？丙公司能否直接起訴甲公司？若能，以何理由起訴？2023/5/679

——首先，丙公司起訴甲公司的理由不能成立。因為甲、乙公司雖是母、子公司關系，但是他們是各自獨立的法人，各自以自己的財產償還自己的債務，故丙公司以“甲公司是乙公司的母公司，甲公司直接控制著乙公司的經營”為由，要求甲公司為乙公司的債務承擔責任的請求不能成立。2023/5/680但是，甲公司作為乙公司的出資人，負有依照章程繳納出資的義務，甲公司沒有辦理土地使用權的移轉登記，因此乙公司享有一項對甲公司的債權——請求甲公司辦理土地使用權的移轉登記的權利。甲、乙公司是母子公司關系，甲公司控制著乙公司的經營，因此，乙公司很可能不行使此項權利。此時，乙公司的債權人丙公司可以出資不到位的理由，或者以揭開公司面紗的理由（見《公司法》第20條）直接起訴甲公司。2023/5/681(五)以其他財產作價出資提問：能否以債權出資?比如，甲方欠乙方貨款2000萬元，乙方能否以此債權作為出資?2023/5/682—按照現(xiàn)行法律債權是不能作為出資的，因為債權能否實現(xiàn)，還是一個未知數(shù)。如果允許用債權出資，會危及到公司債權人的利益。因此，對第三人的債權，不能作為對公司的出資。但是公司設立以后，對公司的債權，應當允許以債作股，因為，這種轉化并沒有危害公司的利益。這與對第三人的債權出資，有根本性的區(qū)別。2023/5/683案例

甲、乙雙方按約定各出資150萬元成立一個養(yǎng)殖對蝦的公司。甲方主張自己可以帶領農民給公司挖養(yǎng)蝦池作價60萬元出資。乙方表示反對。—甲方的主張是不正確的。這60萬元可以作為公司的債務，卻不能作為對公司的出資。2023/5/684非貨幣出資的填補責任

有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。2023/5/685

有限責任公司的股東一、有限責任公司股東的含義

2023/5/686二、有限責任公司股東資格的取得和喪失(一)股東資格的取得(二)股東資格的喪失

三、股東的權利和義務

(一)股東的權利

自益權股東的權利共益權

(二)股東的義務2023/5/687

第五節(jié)

有限責任公司的組織機構

有限責任公司組織機構概述股東會董事會或董事監(jiān)事會或監(jiān)事經理2023/5/688二、股東會

(一)股東會及其職權

(二)股東會的議事方式和表決程序

(三)股東會會議的召開、召集和主持三、董事會(一)董事會的地位、組成和董事的任期(二)董事會的職權(三)董事會會議2023/5/689四、經理

(一)經理部門和經理的地位

(二)經理的職權五、監(jiān)事會(一)監(jiān)事會的地位和組成(二)監(jiān)事會(監(jiān)事)的職權(三)監(jiān)事的質詢、建議和調查權(四)監(jiān)事會會議(五)費用的承擔(六)監(jiān)事和董事2023/5/690有限責任公司的股權轉讓

2023/5/691一、股權轉讓概述（一）股權轉讓的含義（二）股權轉讓的程序

1.內部轉讓

2.外部轉讓（三）強制轉讓時的優(yōu)先購買權

（四）股權轉讓后應當履行的手續(xù)2023/5/692案例王某是甲有限責任公司的股東，2001年1月1日，王某與甲公司股東之外的李某達成股權轉讓協(xié)議，王某愿以200萬元轉讓股權于李某，李某當即支付了全部價款，并實際行使原由王某行使的股東的權利。年底，甲公司分發(fā)當年紅利，經計算，原由王某出資的部分應分得利潤為40萬元。王某主張領取該利潤，李某主張王某無此權利，雙方訴至法院。經查，自李某交付價款之日起，公司股東名冊上已變更李某為原由王某出資的部分的股東，但兩人一直未到工商局辦理變更登記。問：股權自何時轉移？該股利應由誰領取？2023/5/693

——股權轉讓合同在當事人間產生請求移轉股權的債權，而股權轉讓只有在辦理工商變更登記后才發(fā)生權屬變更的效果，才能產生公示的效力，因為法律上的股東資格只有在獲得工商登記后才具備。該案中，由于雙方一直沒有辦理股權變更工商登記，因此，該轉讓行為不具有公示的效力，換言之，對于第三人而言，王某仍然是被工商登記認可的股東。2023/5/694但是，雙方已經簽訂了股權轉讓合同，而且在甲公司內部，已由受讓人李某在甲公司內實際行使股東權利，并且在股東名冊上也辦理了變更登記，因此，股東轉讓的內部程序已經全部完成。因此，王某不得在甲公司內再主張行使股東受益權，甲公司可以以股東名冊上的變更對抗王某對股利的請求權。2023/5/695

二、股權的特殊轉讓（收購與繼承）（一）股權收購

1.法定條件

2.股東請求收購的訴權（小股東的權利）（二）股東資格的繼承自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

2023/5/696案例

2000年1月，王某以一棟房屋的所有權出資（未辦理過戶手續(xù)），與張某、趙某共同組建一食品加工有限責任公司。王某欠甲200萬元的債務，于2001年1月到期，王某未能如期償還，2001年3月債權人甲起訴至法院，并申請對該棟房屋實行財產保全，法院受理了起訴，查封了房屋并且通知房管部門不得辦理該棟房屋的過戶手續(xù)，張某、趙某提出反對。經查，該棟房屋在房管部門登記的所有權人一直是王某。問題：法院可否對該房屋實行財產保全？2023/5/697分析提示：

王某以房屋的所有權出資，就應當辦理房屋所有權的移轉登記，以使房屋的所有權歸于食品公司，這是王某的出資義務，但是他并沒有履行這一義務，致使這棟房屋的所有權一直沒有轉移。所以，王某對于張某、趙某，要承擔出資不實的法律責任。然而，由于債務人王某是這棟房屋的所有權人，所以法院為了保障判決的執(zhí)行而對該房屋依法采取財產保全措施，并無不可。2023/5/698案例

案情：甲、乙、丙、丁、戊共同組建了一有限責任建筑公司，注冊資金1000萬元，其中，甲以房屋作價300萬元出資，甲曾把該房屋抵押給他人，未辦理抵押物登記。乙以一臺機器出資，該機器曾抵押給他人，未辦理抵押登記。乙將該機器所有權移轉給公司時，公司并不知情。問題：該兩項實物出資效力如何？應當如何認定抵押權的效力？

2023/5/699

分析提示：

《公司登記管理條例》第14條第２款規(guī)定：“股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。”據(jù)此，設定擔保的財產（抵押物、質物、留置物）作為對公司的出資就受到了限制。但本案兩項出資均有效。不動產抵押未登記的，不產生抵押權（不動產抵押登記生效主義），動產抵押未登記的，不能對抗善意第三人（動產抵押登記對抗主義）。當該未登記的動產抵押物（機器）被乙出資給公司，所有權已經移轉給公司（移轉出資），公司為善意的當事人，則抵押權人對該出資物不能行使抵押權。2023/5/6100特殊有限責任公司2023/5/6101

案例

張某欲以價值500萬元的房屋出資設立注冊資本為500萬元的一人有限責任公司。張某準備自定章程、自任董事長、自任監(jiān)事會主席,并準備在設立一人公司后，以該公司為出資人與他人合作再設立一個有限責任公司。問題：張某的計劃是否合法，為什么？2023/5/6102

分析

1.張某以價值500萬元單項財產出資不合法?！豆痉ā返?7條第3款規(guī)定：“全體股東的貨幣出資額不得低于有限責任公司注冊資本的30％?！睆埬秤O立的公司沒有相應的貨幣出資額。

2.張某有權自定章程、自任董事長,但不能自任監(jiān)事會主席。監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構。張某不能自己監(jiān)督自己。

3.在一人公司設立之后，該公司再與其他公司合作，設立新的一般有限責任公司，不受法律的限制。所限制的是一人公司不得再出資設立一人公司。2023/5/6103一人有限責任公司

2023/5/6104

（一）一人有限責任公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別股東有無法人資格個人獨資企業(yè)自然人無一人有限責任公司自然人或法人有2023/5/6105（二）一人有限責任公司與國有獨資公司的區(qū)別一人有限責任公司股東為自然人和一般的法人國有獨資公司股東為國有資產監(jiān)督管理機構2023/5/6106（三）一人有限責任公司與一般有限責任公司的區(qū)別

股東人數(shù)注冊資本最低限額是否設股東會一人有限責任公司1人10萬，一次足額繳納否一般有限責任公司2～50人3萬，不必一次繳足是2023/5/6107一人有限責任公司的出資最低限額及再設立公司的限制

★10萬元★一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。對一人有限責任公司在登記上的特殊要求

——標明自然人獨資或法人獨資2023/5/6108一人有限責任公司的章程、機關和外部審計（一）一人有限責任公司的章程（二）一人有限責任公司的機關（三）一人有限責任公司的外部審計一人公司財產混同時的責任

2023/5/6109國有獨資公司國有獨資公司的概念國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

2023/5/6110國有獨資公司的意義(一)國有獨資企業(yè)為國有企業(yè)轉換經營機制提供了一種組織形式(二)國有獨資企業(yè)為國家實現(xiàn)社會公共利益的宏觀調控提供了一種企業(yè)形式國有獨資公司的章程國有獨資公司章程由國有資產監(jiān)督管理機構制定，或者由董事會制訂報國有資產監(jiān)督管理機構批準。

2023/5/6111國有獨資公司的機構設置(一)股東會(二)董事會和經理(三)監(jiān)事會(四)管理者專任制度國有獨資公司與一般有限責任公司的區(qū)別(一)組織機構不同

1.股東會的區(qū)別

2.董事會的區(qū)別

3.監(jiān)事會的區(qū)別(二)重大事項的決定不同2023/5/6112外商投資有限責任公司2023/5/6113案例分析

2001年3月，美國HB公司與中國宏遠公司訂立合同，約定HB公司以現(xiàn)金、機器設備和專有技術合計300萬美元出資，宏遠公司以土地使用權、廠房和流動資金合計100萬美元出資，在上海設立一家中外合資企業(yè)。該合營合同還規(guī)定：作為HB公司出資的專有技術，僅由雙方確認，無須第三方評估；作為HB公司出資的70萬美元的現(xiàn)金，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，1個月內繳付40萬美元，作為第一期出資，其余出資于第一期繳付后的4個月內繳清。問題：該合同中的這些內容是否合法？2023/5/6114分析提示：第一，對于由內資設立的公司而言，在設立時，貨幣之外的出資必須由法定機構進行評估作價，但是按照《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第22條的規(guī)定：“合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權等作價出資。以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產權、專有技術作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定”，對貨幣之外的出資，不要求必須由法定機構進行評估作價。2023/5/6115

第二，但按照《中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條第3款，“合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的１５％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三個月內繳清”，美方的第一期繳納的出資應至少為45萬（=300萬×15%），其余部分應最遲在3個月內繳清。由此可知，合營合同規(guī)定的美方第一期出資額不足，且后期出資的繳納期限過長。2023/5/6116外商投資有限責任公司概述（一）外商投資有限責任公司的法律規(guī)范（二）國民待遇原則（三）外商投資有限責任公司的審批2023/5/6117案例北京大能食品有限責任公司、華泰保健品有限責任公司與美國MD公司合資，在北京成立了一家合營企業(yè)，因業(yè)務發(fā)展需要追加投資300萬美元，于是合營三方簽訂了增資協(xié)議，在合營企業(yè)董事會會議通過增資決議后，三方按照決議各向合營企業(yè)賬戶注入100萬美元。問：增資工作是否完成？如未完成，還要履行哪些法定程序？2023/5/6118

——按照《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第21條的規(guī)定：“合營企業(yè)注冊資本的增加、減少，應當由董事會會議通過，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)”，可知，合營企業(yè)的增資工作尚未完成，還須報審批機構批準以及向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。2023/5/6119爭議的解決

案例

2002年1月，上海某食品有限責任公司與一美國商人簽訂中外合資經營企業(yè)合同，決定在北京設立一食品有限責任公司。合同約定，如果雙方發(fā)生爭議，在某外國仲裁機構仲裁。問：1.設立中外合資經營企業(yè)依據(jù)哪國法律？2.中外合資經營企業(yè)是否具有中國法人資格？3.該合資有限責任公司是否要設股東會？4.雙方發(fā)生爭議，能否到國外仲裁，適用哪國的法律？2023/5/6120

1.在中國境內設立中外合資經營企業(yè)適用中國法律，在中國境內設立中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)也是如此。這是主權問題，不存在例外。

2.中外合資經營企業(yè)是在中國境內依照中國法律設立的有限責任公司，均具有中國法人資格。

3.依照《中外合資經營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)不設股東會。

4.雙方發(fā)生爭議，可以到國外仲裁，但必須適用中國的法律。這是強行性規(guī)定。2023/5/6121股份有限公司2023/5/6122

案例

A是甲股份公司的副董事長，連續(xù)多年持有公司12%的股份，2006年1月，因涉及現(xiàn)董事長B嚴重違反《公司法》和章程進行活動一事，A請求董事會召開臨時股東會，以更換董事，并通過更換董事來更換董事長。董事會對此未予答復。A又向監(jiān)事會要求召開和主持股東大會，監(jiān)事會不予理睬。2個月后，A遂自行向公司股東發(fā)出召開臨時股東會的通知，通知中載明待審議事項為更換董事。2006年5月8日，臨時股東會召開，會議過程中，B表示應由他來主持會議，遭到A的拒絕，會議最終使B落選。B主張該臨時股東會的召開違反了《公司法》，剝奪了《公司法》賦予董事會的臨時股東會的召集權，請求法院判決該臨時股東會決議無效。問題：法院能否支持B的主張？2023/5/6123分析根據(jù)《公司法》第102條，A對權利的行使自始至終是在法律的范圍之內。股東大會所形成的決議是合法有效的。所以，法院不應支持B的主張。2023/5/6124股份有限公司概述股份有限公司的特征

（一）股份有限公司是最典型的資合公司

（二）股份有限公司的全部資本分為等額股份

（三）股份有限公司的股份以股票為表現(xiàn)形式

（四）股份有限公司的股東以其所持股份為限對公司承擔責任

（五）股份有限公司是開放型的大規(guī)模企業(yè)

2023/5/6125股份有限公司的分類

（一）依照設立方式分類

發(fā)起設立募集設立（二）依據(jù)股票是否上市分類

提問：1994年，王某某等4個人看了報紙上登的公告，各自購買了G公司的定向募集股10000股。在2002年1月找到了G公司的董事長李某，詢問公司情況。李某說公司正在爭取包裝上市。請問：G公司是什么類型的公司?

——G公司是非上市股份有限公司。（三）依據(jù)持股股東的國籍分類

2023/5/6126股份有限公司與有限責任公司的區(qū)別

組織形式設立方式持股證明是否上市股份劃分組織機構設立人數(shù)信用基礎信息公開程度有限責任公司中小型企業(yè)發(fā)起設立出資證明書否無等額要求靈活較少兼有人合性封閉型股份有限公司大型企業(yè)發(fā)起設立、募集設立股票可以有等額要求嚴格較多完全資合性開放型2023/5/6127股份有限公司的作用、優(yōu)勢

1.利于資本集中

2.利于分散風險

3.利于實現(xiàn)“兩權分離”

2023/5/6128股份有限公司的設立條件（一）發(fā)起人符合要求（二）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額

（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定（四）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過

(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構

（六）有公司住所

2023/5/6129

股東大會

一、

股東大會的地位

——公司的最高權利機構

2023/5/6130

二、

股東大會的職權

參考案例

2006年1月，A、B、C、D、E、F六人發(fā)起設立了甲股份有限公司，A出資比例為5%。A為董事之一，同年5月，A欲辭去董事職務。6月，公司召開股東大會，A收到通知，但未參加，會議通過一項決議：凡辭去在公司職務的股東，必須轉讓其出資于其他現(xiàn)有股東。7月，A辭去董事職務，但不欲轉讓出資。股東B、C、D、E、F以上述股東大會決議為依據(jù)，要求他轉讓出資。A覺得該股東大會決議不可思議。2023/5/6131

—是否轉讓出資或者股份，是股權的固有內容之一，由股東享有，除非法律加以限制和剝奪，任何人不得限制或剝奪。股東大會作為公司的意思機關，對公司的重大事項進行決策，但是出席會議的股東不得對未出席會議的股東的固有的股權進行處分。因此，“凡辭去在公司職務的股東，必須轉讓其出資于其他股東”的決議內容，不對A生效，故A可以不轉讓股權。2023/5/6132三、股東大會年會和臨時會議（一）年會（二）臨時股東會四、股東的出席權、表決權（一）出席權（二）表決權

五、委托出席與簽名

股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。股東大會應當對所議事項的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。會議記錄應當與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。2023/5/6133董事會、經理2023/5/6134

董事會

董事會是依照有關法律、行政法規(guī)和政策規(guī)定，按公司或企業(yè)章程設立并由全體董事組成的業(yè)務執(zhí)行機關。具有如下特征：董事會是股東會或企業(yè)職工股東大會這一權力機關的業(yè)務執(zhí)行機關，負責公司或企業(yè)和業(yè)務經營活動的指揮與管理，對公司股東會或企業(yè)股東大會負責并報告工作。股東會或職工股東大會所作的決定公司或企業(yè)重大事項的決定，董事會必須執(zhí)行。2023/5/6135董事會的職權1、負責召集股東會；執(zhí)行股東會決議并向股東會報告工作；2、決定公司的生產經營計劃和投資方案；3、決定公司內部管理機構的設置；4、批準公司的基本管理制度；5、聽取總經理的工作報告并作出決議；6、制訂公司年度財務預、決算方案和利潤分配方案、彌補虧損方案；7、對公司增加或減少注冊資本、分立、合并、終止和清算等重大事項提出方案；8、聘任或解聘公司總經理、副總經理、財務部門負責人，并決定其獎懲。2023/5/6136案例A是甲股份有限公司的董事長（法定代表人），代表甲公司與乙公司達成100噸某型號鋼筋的買賣合同，合同金額為200萬元。乙公司按期將鋼筋運輸?shù)街付ǖ攸c，甲公司拒絕收貨，理由是：甲公司在之前的股東會決議中曾記載：如公司對外交易行為金額達到100萬元，董事長必須在董事會作出相關決議后才有權代表公司簽訂合同，否則，董事長的代表行為將不被公司承認。所以，A代表甲公司與乙公司簽訂的合同無效。乙公司認為：自己并不知道甲公司股東會決議對董事長代表權的限制，所以，A的行為構成表見代表。問：誰的主張正確？2023/5/6137

——董事長作為法定代表人對外代表公司是公司法賦予他的法定職權，當然，他可代表的行為的范圍不是無限的。公司的股東會決議、董事會決議對董事長的可代表行為的限制或者禁止，只具有內部效力，不得對抗善意第三人。本案中，乙公司不知甲公司股東會決議對董事長A的代表權的限制，可以依照《合同法》第50條的規(guī)定，主張A的行為有效，即A的行為構成表見代表。

2023/5/6138關于“股東會中心主義”和“董事會中心主義”

董事會和股東大會在職權上的關系是：二者都行使公司所擁有的全部職權。董事會所作的決議必須符合股東大會決議，如有沖突，要以股東大會決議為準；股東大會可以否決董事會決議，直至改組、解散董事會。董事會由股東大會（或股東會）選舉產生，按照《公司法》和《公司章程》行使董事會權力，執(zhí)行股東大會決議，是股東大會代理機構，代表股東大會（或股東會）行使公司管理權限。

2023/5/6139公司經理經理的含義

經理是公司的日常經營管理和行政事務的負責人，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責，可由董事和自然人股東充任，也可由非股東的職業(yè)經理人充任。

經理的職權

1.主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；

2.組織實施公司年度經營計劃和投資方案；

3.擬訂公司內部管理機構設置方案；

4.擬訂公司的基本管理制度；

5.制定公司的具體規(guī)章；

6.提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；

7.決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；

2023/5/6140

監(jiān)事會一、監(jiān)事會的地位

——監(jiān)督機構監(jiān)事會是由全體監(jiān)事組成的、對公司業(yè)務活動及會計事務等進行監(jiān)督的機構.監(jiān)事會，也稱公司監(jiān)察委員會，是股份公司法定的必備監(jiān)督機關，是在股東大會領導下，與董事會并列設置，對董事會和總經理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內部組織。2023/5/6141監(jiān)事會的組成監(jiān)事的資格基本上與董事資格相同，并必須經股東大會選出。監(jiān)事應當包括股東代表、公司職工代表，也可以是非公司專業(yè)人員。其專業(yè)組成類別應由公司法規(guī)定和公司章程具體規(guī)定。但公司的董事長、副董事長、董事、總經理、經理不得兼任監(jiān)事會成員。監(jiān)事會設主任、副主任、委員等職。2023/5/6142監(jiān)事會的職權1.可隨時調查公司生產經營和財務狀況，審閱帳簿、報表和文件，并請求董事會提出報告；2.必要時，可根據(jù)法規(guī)和公司章程，召集股東大會；3.列席董事會會議，能對董事會的決議提出異議，可要求復議；4.對公司的各級管理人員提出罷免和處分的建議。

2023/5/6143上市公司上市公司的概念

本法所稱上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。2023/5/6144股東大會對上市公司重大特殊事項的決策權(特別決議權)提問：股東大會的特殊決議權，是指購買重大資產超過30%、擔保金額超過30%；還是指購買重大資產（不問比例）、出售重大資產（不問比例）以及擔保金額超過30%。

——三種情況都受超過30%的限制。2023/5/6145獨立董事制度

獨立董事的含義

獨立董事是指獨立于公司股東且不在公司中內部任職，并與公司或公司經營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或專業(yè)聯(lián)系，并對公司事務做出獨立判斷的董事。

2023/5/6146我國獨立董事簡介

獨立董事應該界定為只在上市公司擔任獨立董事之外不再擔任該公司任何其他職務，并與上市公司及其大股東之間不存在妨礙其獨立做出客觀判斷的利害關系的董事。中國證監(jiān)會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中認為，上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。

2023/5/6147獨立董事的起源

獨立董事制度最早起源于20世紀30年代，1940年美國頒布的《投資公司法》是其產生的標志。該法規(guī)定，投資公司的董事會成員中應該有不少于40%的獨立人士。其制度設計目的也在于防止控制股東及管理層的內部控制，損害公司整體利益。70年代“水門事件”以后，許多著名公司的董事卷入行賄丑聞，公眾對公司管理層的不信任感加劇，紛紛要求改革公司治理結構。1976年美國證監(jiān)會批準了一條新的法例，要求國內每家上市公司在不遲于1978年6月30日以前設立并維持一個專門的獨立董事組成的審計委員會。由此獨立董事制度逐步發(fā)展成為英美公司治理結構的重要組成部分。2023/5/6148當前世界各國獨立董事的現(xiàn)狀據(jù)科恩—費瑞國際公司2000年5月份發(fā)布的研究報告顯示，美國公司1000強中，董事會的年均規(guī)模為11人，其中內部董事2人，占18.2%，獨立董事9人，占81.1%。另外，據(jù)經合組織（OECD）的1999年世界主要企業(yè)統(tǒng)計指標的國際比較報告，各國獨立董事占董事會成員的比例為：英國34%，法國29%，美國62%。獨立董事制度的迅速發(fā)展，被譽為獨立董事制度革命。2023/5/6149獨立董事的特征

其最根本的特征是獨立性和專業(yè)性。所謂“獨立性”，是指獨立董事必須在人格、經濟利益、產生程序、行權等方面獨立，不受控股股東和公司管理層的限制。1、資格上的獨立性。2、產生程序上的獨立性。目前，上市公司中絕大部分都是國有企業(yè)，其法人治理結構本身就存在很大的問題，如所有者代表缺位、內部人控制問題、大股東操縱股東會等，很難確保獨立董事的獨立性，而且現(xiàn)在許多獨立董事是由公司的領導或管理層拉來或請來的“人情董事”，權力不清，職責不明。

2023/5/61503、經濟上的獨立性。經濟的獨立性不能僅僅從表面上去理解，獨立董事只要工作認真、盡職盡責，并就其過錯承擔相應的法律責任，就應該獲得與其承擔的義務和責任相應的報酬，應該建立一套合理的激勵約束機制。4、行權上的獨立性。在我國上市公司中獨立董事的作用并沒有得到充分發(fā)揮，主要原因：一是獨立董事在上市公司的董事會中的比例太低，二是上市公司的法人治理結構中沒有設立相應的行權機構。2023/5/6151所謂“專業(yè)性”是指獨立董事必須具備一定的專業(yè)素質和能力，能夠憑自己的專業(yè)知識和經驗對公司的董事和經理以及有關問題獨立地做出判斷和發(fā)表有價值的意見。目前，我國企業(yè)的獨立董事一般是社會名流，而且身兼數(shù)職，一年只有十幾天的時間花在上市公司身上，他們對上市公司很難有時間全面了解，并在此基礎上發(fā)表有價值的意見，而社會名流未必真正懂得經營和管理，更缺乏必要的法律和財務專業(yè)知識。

2023/5/6152獨立董事的特別職權

1、重大關聯(lián)交易（指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5％的關聯(lián)交易）應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。2、向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；3、向董事會提請召開臨時股東大會；4、提議召開董事會；5、獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；6、可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。2023/5/6153獨立董事的其他獨立意見

1、提名、任免董事；2、聘任或解聘高級管理人員；3、公司董事、高級管理人員的薪酬；4、上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；5、獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；6、公司章程規(guī)定的其他事項。2023/5/6154擔任獨立董事的基本條件

（一）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格；（二）具有《指導意見》所要求的獨立性；（三）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（四）具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；（五）公司章程規(guī)定的其他條件。以上只是《指導意見》的原則性規(guī)定，我們一般建議應當聘請注冊會計師和律師擔任，當然具有豐富企業(yè)管理經驗的權威人士也是適當?shù)娜诉x，獨立董事及擬擔任獨立董事的人士應當按照中國證監(jiān)會的要求，參加中國證監(jiān)會及其授權機構所組織的培訓，中國證監(jiān)會將對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核并有最終決定權。2023/5/6155董事會秘書制度上市公司設董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。關聯(lián)關系董事表決時的回避制度

上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。2023/5/6156

案例分析

2003年1月，甲股份公司A市分公司負責人王某以分公司名義為乙公司欠丙公司的200萬元的債務提供連帶保證，后甲公司董事會得知此事，但未置可否。2004年1月，乙公司未能按期償還債務，丙公司遂請求甲公司償還。甲公司表示并未書面授權A市分公司提供擔保，故該保證合同無效。丙公司主張甲公司對分支機構提供保證的行為并不否定，應當視為授權允許，故該保證合同有效。問題：該保證合同是否有效？2023/5/6157分析：按照《擔保法》第29條，企業(yè)法人的分支機構不得為他人提供擔保，除非有法人的書面授權?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第17條規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構未經法人書面授權提供保證的，保證合同無效。本案中的保證合同即屬此種無效合同。本案中，還須澄清兩點：第一，如果無法人的書面授權，分支機構的負責人以分支機構的名義為他人提供保證，該負責人的行為不是代表人的表見代表行為（構成表見代表的前提是被代表的主體有權實施該行為，只是代表人本人不具有代表實施該行為的權利而已）。被代表人（分支機構）根本無權從事這樣的行為，因此分支機構的該行為無效。2023/5/6158

第二，由于法律明確規(guī)定了分支機構提供擔保的權利需來自于法人的特別授權（書面），因此，分支機構無書面授權簽訂保證合同，任何相對人都應當知道他的行為無效。即使法人得知分支機構提供保證的行為，也無義務做出是否許可的表示?；蛘哒f，法人未置可否，不表示他給出了書面的特別授權，對于被保證人而言，可資信賴的僅是書面授權。因此丙公司不能將甲公司的不作為（未置可否）推論為默示同意了分公司的擔保行為。2023/5/6159股份有限公司股份發(fā)行與轉讓2023/5/6160

案例

H（集團）股份有限公司于2002年6月3日發(fā)行股票，股票種類為人民幣普通股（A股），每股面值1元，發(fā)行股數(shù)為3800萬股，占發(fā)行后股本的26.01%,每股發(fā)行價格為14.49元。

G股份有限公司在2002年6月6日的《上海證券報》上發(fā)布提示性公告，指出：本公司因連續(xù)3年虧損，自2002年4月30日起公司股票被暫停上市。……上半年，公司的兩訴案有一案敗訴，將可能導致本公司中期虧損，從而本公司股票可能終止上市。問題：

1.股票的發(fā)行與股票的轉讓有何不同？

2.股票的發(fā)行價格能否高于面值？

3.暫停上市和終止上市有何不同?2023/5/6161

分析

1.股票的發(fā)行與股票的轉讓有重要的區(qū)別：股票發(fā)行的主體是公司，購買股票的人成為公司股東；股票轉讓的出讓人是股東，受讓人成為新股東。

2.股票的發(fā)行價格可以高于面值?！豆痉ā返?28條規(guī)定：股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

3.暫停上市是一種臨時性的措施，公司達到法定條件的，還可以恢復上市。終止上市是永久停止公司股票的掛牌交易。2023/5/6162股份發(fā)行

一、股份的概念

1.是公司資本的成分

2.是股東權利義務的計算單位

3.股份的表現(xiàn)形式是股票2023/5/6163二、股份發(fā)行的原則

★公開原則