非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)第1頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四

2003年聯(lián)合國(guó)教科文組織第32屆會(huì)議通過(guò)了《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》,中國(guó)于2004年8月加入該公約。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是與物質(zhì)文化遺產(chǎn)相對(duì)的，是人類既有精神成果的重要組成部分，它與精神成果為保護(hù)對(duì)象的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法存在一定的關(guān)系。第2頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指被各群體、團(tuán)體，有時(shí)為個(gè)人視為其文化遺產(chǎn)的各種實(shí)踐、表演，表現(xiàn)形式、知識(shí)和技能及其有關(guān)的工具、實(shí)物、工藝品和文化場(chǎng)所。

它的核心內(nèi)涵是一種精神的實(shí)踐，經(jīng)驗(yàn)的積累，技巧的改良和藝術(shù)的展現(xiàn)，說(shuō)到底，是智力創(chuàng)造的成果。第3頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四（二）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可以受知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)1、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)涵與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)客體存在著一定的暗合之處。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的宗旨是有條件、有期限地保護(hù)人們的智力成果和經(jīng)營(yíng)成果，以激勵(lì)社會(huì)的創(chuàng)新機(jī)制，促進(jìn)科技的進(jìn)步和社會(huì)的發(fā)展。2、★非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的最直接的特點(diǎn)就是非物質(zhì)性。換言之，即無(wú)形性，物質(zhì)文化遺產(chǎn)是用一定的物質(zhì)材料建造、創(chuàng)造、制作，而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)則是靠人們代代相傳的口頭傳述和行為模仿而形成，其表現(xiàn)形式或許多時(shí)會(huì)與一定的物質(zhì)材料有關(guān)，但其本身一定是與有形介質(zhì)無(wú)關(guān)的。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)法正是私法領(lǐng)域中財(cái)產(chǎn)“非物質(zhì)化革命”的結(jié)果，在利用、處分非物質(zhì)文化遺產(chǎn)等方面適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的相關(guān)規(guī)則是再恰當(dāng)不過(guò)的。第4頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四★非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在傳承基礎(chǔ)上具有變化性。如果僅是傳承，那就是對(duì)人類既有知識(shí)和智力成果的吸收，就不受知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)，但由于存在變化，往往就會(huì)出現(xiàn)反映時(shí)代氣息，凝聚個(gè)人或群體的新的智慧結(jié)晶的獨(dú)到之處，這也符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)其保護(hù)客體在整體上的創(chuàng)造性要求?！锓俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)的活態(tài)性。即總是與人的活動(dòng)密切相關(guān)，表明特定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)總能找到適當(dāng)?shù)臋?quán)利歸屬的主體。第5頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四（三）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的客體存在很大的差異非物質(zhì)文化遺產(chǎn)它的確認(rèn)有著自成體系的一套嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)，尤其是在群體的文化認(rèn)同感上要求較高。它并不總能滿足著作權(quán)法所要求的作品的獨(dú)創(chuàng)性，專利法所要求發(fā)明的新穎性、實(shí)用性和創(chuàng)造性，商標(biāo)法所要求的商標(biāo)的顯著性等條件，而是包含了許多基本的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)的方法。它有時(shí)關(guān)注特定文化創(chuàng)新的形式和風(fēng)俗儀式等，但更多關(guān)注的是進(jìn)行創(chuàng)造的精神活動(dòng)或創(chuàng)意本身。（前者受知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)，而后者不受知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)）它獲得的是長(zhǎng)時(shí)期的甚至是無(wú)限期的持久保護(hù)，而一般知識(shí)產(chǎn)權(quán)（商業(yè)秘密除外）獲昨的只能是固定的較短期的保護(hù)。第6頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四

造成這些差異的最根本的原因在于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的界定和保護(hù)都落實(shí)在“遺產(chǎn)”二字上。一方面，既是遺產(chǎn)，很多時(shí)候就已經(jīng)是公共文化的重要組成部分，是不能被作為私權(quán)進(jìn)行保護(hù)的，另一方面，作為遺產(chǎn)的這些優(yōu)秀的世界非物質(zhì)文化形態(tài)，許多都隨時(shí)面臨著傳承中斷，煙消去散的危險(xiǎn)，僅僅給一些非物質(zhì)文化成果的外在形式以知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)已不足心挽救維系這些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的生命力和維持文明形態(tài)的多樣性。第7頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四（四）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的類型

《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中概括指出了它的外延，聯(lián)合國(guó)教科文組織在其后頒布的補(bǔ)充性文件－－《口頭和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)范疇的舉例》中對(duì)各類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)做了開(kāi)放式列舉說(shuō)明。１、口頭傳說(shuō)和表述。包括作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)媒介的語(yǔ)言，即詩(shī)歌、史話、神話、傳說(shuō)及對(duì)文化群體具有重要意義的基化敘事的表演和公開(kāi)表述。第8頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四１例：董永傳說(shuō)（運(yùn)城市萬(wàn)榮縣）

董永傳說(shuō)最早載于西漢劉向的《孝子傳（圖）》。此后三國(guó)曹植的《靈芝篇》和東晉干寶的《搜神記》也都有相關(guān)記載。干寶的記載因主題突出（行孝）、情節(jié)完整（“鹿車載父”、“賣身葬父”與天女適嫁“助君償債”）而在我國(guó)農(nóng)村地區(qū)廣泛流傳，成為兩千多年來(lái)故事嬗變和文學(xué)移植的母本，對(duì)后世影響深遠(yuǎn)。由于董永與七仙女的故事是一則既有教化作用又有愛(ài)情色彩的民間傳說(shuō)，其教化內(nèi)容同中國(guó)民眾長(zhǎng)治久安的大眾心理需求相適應(yīng)，愛(ài)情故事又契合了民眾追求婚姻幸福的內(nèi)在感情，所以它的神奇幻想同人間現(xiàn)實(shí)巧妙融合的藝術(shù)特色深受民眾喜愛(ài)。該傳說(shuō)在長(zhǎng)期口耳相傳的過(guò)程中，因地、因時(shí)、因人而異，不斷演變，在發(fā)展流變過(guò)程中具有了向愛(ài)情故事演變的趨勢(shì)，但主題和“母體”并沒(méi)有大的變化。20世紀(jì)以來(lái)的一百年間，董永故事一直成為擁有廣大受眾的俗文學(xué)（如說(shuō)唱、戲曲）以及后起的影視文學(xué)創(chuàng)作追逐的題材，出現(xiàn)了電影黃梅戲《天仙配》等影響廣遠(yuǎn)的作品。第9頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四２、表演藝術(shù)。即在文化群體的節(jié)慶或禮儀活動(dòng)中的表演藝術(shù)，其中包括肢體語(yǔ)言、音樂(lè)、戲劇、木偶、歌舞等表現(xiàn)形式。３、社會(huì)風(fēng)俗、禮儀、節(jié)慶。即人一生中的各種儀式（出生、成長(zhǎng)、結(jié)婚、離婚、殯葬等儀式），游戲和體育活動(dòng)，親族關(guān)系與親族關(guān)系的儀式，定居模式，烹調(diào)技術(shù)，確定身份和長(zhǎng)幼尊卑的儀式，有關(guān)四季的儀式，不同性別的社會(huì)風(fēng)俗、打獵、捕魚(yú)和收獲習(xí)俗，源于地名的姓名和源于父名的姓名，絲綢文化和工藝（生產(chǎn)、紡織、縫紉、染色、圖案設(shè)計(jì)），木雕、紡織品、人體藝術(shù)（紋身、穿孔、人體繪畫）第10頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四２例：河曲名歌

河曲位于山西省西北部，東界偏關(guān)、五寨，南界岢嵐、保德，西、北隔黃河分別與陜西、內(nèi)蒙相鄰，是一個(gè)“一雞鳴三省”的特殊地區(qū)。由于地處黃河彎道，河曲歷史上交通阻隔，土地貧瘠，旱澇無(wú)定，老百姓災(zāi)難深重。這一特殊的人文地理環(huán)境形成了當(dāng)?shù)乩习傩彰磕甏喝ザ?，到?nèi)蒙古大青山、河套一帶打短工、拉長(zhǎng)工的“走西口”生活生產(chǎn)方式。由這種年復(fù)一年的離妻別子的痛苦人生中自然產(chǎn)生了詠嘆人間離苦、別緒、思念、期盼的“走西口”民歌，當(dāng)?shù)厝朔Q之為“山曲”。山曲屬山歌體裁，它形成于何時(shí)尚無(wú)確定，但在山曲基礎(chǔ)上形成的“二人臺(tái)”，據(jù)考已有二百年左右的歷史。方志中就有明代河曲“戶有弦歌新治譜，兒童婦老盡歌謳”的記載，足見(jiàn)其歌唱傳統(tǒng)的久遠(yuǎn)。第11頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四３例：中陽(yáng)剪紙內(nèi)容具有相當(dāng)豐富的文化內(nèi)涵，許多紋樣堪稱歷史的活化石。從中陽(yáng)民間剪紙所表現(xiàn)的內(nèi)容來(lái)看，大致可分為三大類：第一類是以人物、植物、動(dòng)物、器物造型，反映中陽(yáng)地區(qū)所保留的遠(yuǎn)古人類童稚古樸的觀念和信仰。如大量歌頌魚(yú)、蛙、蛇、兔的主題紋樣，即反映了遠(yuǎn)古華夏先民圖騰崇拜的痕跡；各種造型的娃娃組合紋樣，又是中華民族生命崇拜心理意識(shí)的積淀與表象；一些象征吉祥的紋樣，以對(duì)神物的崇拜，表達(dá)了勞動(dòng)人民追求美滿、幸福、平安、富裕生活的愿望。第二類主要表現(xiàn)人們?cè)诓煌瑲q時(shí)節(jié)令和人生禮儀中的活動(dòng)情景，形象地反映出中陽(yáng)地區(qū)農(nóng)民生產(chǎn)生活的習(xí)俗。第三類是以剪紙紋樣記錄了流傳于民間的古老神話、傳說(shuō)和故事，并通過(guò)這些剪紙反映了中陽(yáng)勞動(dòng)人民樸素的道德觀念、純真的生活情趣和幽默感。第12頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四抓雞娃娃母與子第13頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四４、有關(guān)自然界和宇宙的知識(shí)和實(shí)踐。即有關(guān)大自然（如時(shí)間和空間）的觀念，農(nóng)業(yè)活動(dòng)和知識(shí)、預(yù)言與神諭，有關(guān)大自然，海洋，火山，環(huán)境保護(hù)和實(shí)踐，天文和氣象的具有神秘色彩的，精神上的，預(yù)言式的，宏觀宇宙的和宗教方面的信仰和實(shí)踐，冶金知識(shí)，計(jì)數(shù)和計(jì)算方法，畜牧業(yè)，水產(chǎn)，食物的保存，制作，加工和發(fā)酵，花木藝術(shù)，紡織知識(shí)和藝術(shù)。５、傳統(tǒng)的手工藝技能。第14頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四４例：山西老陳醋釀制技藝山西做醋的歷史大約有3000年之久。北魏賈思勰在其名著《齊民要術(shù)》中總結(jié)的22種制醋法，有人考證認(rèn)為就是山西人的釀造法。其中“作米酢法”便是“山西老陳醋”的釀制方法。到了清初順治年間，介休出了一位“醋仙”，名叫王來(lái)福，他在清徐城關(guān)開(kāi)辦了一個(gè)“美和居”醋坊，又在白醋的基礎(chǔ)上增加了熏醋工藝，大膽地改革、創(chuàng)新，“冬撈冰，夏伏曬”，終于創(chuàng)出了山西“老陳醋”名牌，使老陳醋一舉名列中國(guó)四大名醋之首。第15頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四５例：平遙推光漆器髹飾技藝平遙推光漆藝有精湛的成套技藝，其制作過(guò)程主要包括以下步驟：（1）用特殊配方、技藝及設(shè)施煉制大漆；（2）以大漆和天然桐油煉制罩漆；（3）木胎披麻掛灰，生漆灰須褙布，豬血灰須披麻，黃土膠則需褙紙；（4）以人發(fā)、牛尾制作漆栓（髹飾工具）；（5）在特設(shè)的陰房?jī)?nèi)陰干漆器；（6）描金彩繪，包括平金開(kāi)黑、堆鼓罩漆、勾金、罩金和蛋殼鑲嵌等傳統(tǒng)技法；（7）用砂紙、木炭、頭發(fā)、磚灰、麻油等逐次推光，使漆器光亮如鏡；（8）采用鑲嵌、鏤刻、罩金、刻灰等技藝進(jìn)行裝飾。第16頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四第17頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四（五）山西省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)第18頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四

二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為人類不可再生的文化資源，對(duì)其進(jìn)行有效保護(hù)和合理利用，有利于世界文化和生活多樣的實(shí)現(xiàn)。非物質(zhì)文化一直以來(lái)采取“靜態(tài)保護(hù)”的著作權(quán)模式，但是這一種模式遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，需要尋求新的保護(hù)模式，即“商標(biāo)模式”來(lái)彌補(bǔ)其不足。第19頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四（一）著作權(quán)模式的弊端1、這種模式重在保護(hù)，而非效益的實(shí)現(xiàn)，不能完全契合和實(shí)現(xiàn)開(kāi)發(fā)文化資源，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益的基本宗旨。2、不能適應(yīng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)多樣性的特點(diǎn)。3、著作權(quán)無(wú)法給予非物質(zhì)文化遺產(chǎn)無(wú)限期的保護(hù)。（二）著作權(quán)模式的優(yōu)勢(shì)著作權(quán)模式鼓勵(lì)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的收集、整理，同時(shí)在一定程度上發(fā)揮了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，有利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)稿的保留。第20頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四（三）商標(biāo)模式的優(yōu)勢(shì)1、有利于促進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)開(kāi)發(fā)和經(jīng)濟(jì)效益的實(shí)現(xiàn)。2、有利于保持非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特性。3、有效解決非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)期限問(wèn)題。銅梁龍舞是2006年正式列入第一批的國(guó)家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄．它源于鐵爐類的行業(yè)龍，流傳于重慶市銅梁地區(qū)的一種傳統(tǒng)龍舞表演，通常由兩條火龍配合玩舞，外加吹燈樂(lè)隊(duì)、干花隊(duì)、鐵水花隊(duì)以及噴共、煙花、火流星等助陣。國(guó)家商標(biāo)總局于2004年6月4日核準(zhǔn)銅梁縣高樓鎮(zhèn)火龍文化服務(wù)中心注冊(cè)“銅梁龍舞”為商品商標(biāo)的申請(qǐng)。將該商標(biāo)注冊(cè)的核定服務(wù)項(xiàng)目為：文化娛樂(lè)、組織表演、演出、節(jié)目制作、錄像等。2005年，商標(biāo)權(quán)利人取得了其在龍具造型、隊(duì)員著裝、龍舞套路、火花施放、吹打樂(lè)等在表演、節(jié)目制作、錄像等核定服務(wù)項(xiàng)目上的獨(dú)占使用權(quán)。第21頁(yè)，共23頁(yè)，2023年，2月20日，星期四（四）商標(biāo)模式—注冊(cè)商標(biāo)制度對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的申請(qǐng)人可以類推我國(guó)商標(biāo)法有關(guān)地理標(biāo)志的規(guī)定，可以通過(guò)申請(qǐng)證明商標(biāo)或集體商標(biāo)予以解決。地理標(biāo)志和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在商標(biāo)申請(qǐng)方面存在相似之處：

1、兩者都具有地域性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是某個(gè)地域的文化資源。地理標(biāo)志是和地域緊密聯(lián)系在一起的一種具有商業(yè)價(jià)值的標(biāo)識(shí)，能夠指明產(chǎn)品質(zhì)量、品質(zhì)的特定區(qū)域或來(lái)源地，明確了商品與地理來(lái)源之間的唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系。

2、一般情