課件金融法8修改

5、商業(yè)銀行法律制度之四彭冰

一、債權(quán)保護概論1、普通債權(quán)的效力（1）只及于債務(wù)人本身：《合同法》第73條：代位權(quán)因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。（2）消極保護《合同法》第74條：撤銷權(quán)因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)

人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。欺詐性轉(zhuǎn)讓《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條：人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：(一)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；(二)以明顯不合理的價格進行交易的；(三)對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；(四)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?五)放棄債權(quán)的。優(yōu)惠性清償《企業(yè)破產(chǎn)法》第32條：人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。（3）比例受償《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條：破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

(一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；

(二)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

(三)普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。2、債權(quán)保護的手段（1）普通債權(quán)：合同條款設(shè)計迅速行動債權(quán)人之間的競爭：交叉違約條款債權(quán)保護的限制1、債務(wù)人不愿意還款：強制執(zhí)行2、債務(wù)人不能還款：破產(chǎn)風險其他債權(quán)人的競爭第三人的競爭（2）擔保制度保證：增加了追償對象的范圍，但該債權(quán)仍然是一般債權(quán)擔保物權(quán)：在擔保物上優(yōu)先受償物上追索權(quán)優(yōu)先受償權(quán)《物權(quán)法》第一百七十條擔保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但法律另有規(guī)定的除外?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。物上追索權(quán)《物權(quán)法》第一百七十四條擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。《物權(quán)法》第一百九十一條第二款：抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外?！段餀?quán)法》第一百零六條：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：

(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；

(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。（3）其他安排準擔保措施：所有權(quán)融資安排：所有權(quán)保留（讓與擔保）、回購交易、融資租賃、回租交易等；次級債權(quán)安排：SPV融資交易：通過公司結(jié)構(gòu)隔離風險二、保證保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。一般保證連帶責任保證為什么保證人會提供保證？特殊關(guān)系：某些主體具有某些信息優(yōu)勢親屬、母子公司、股東，或者生意伙伴專業(yè)優(yōu)勢：能控制債務(wù)人信用風險專業(yè)風險識別：銀行或者擔保公司專業(yè)風險管理：保險公司一般保證當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：

(一)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；

(二)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；

(三)保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。連帶責任保證當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。誰能提供擔保國家機關(guān)不得為保證人。學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。不過，分支機構(gòu)可得授權(quán)。國家機關(guān)一定不能提供擔保嗎？保證：承諾函（安慰函）的效力擔保無效的后果：主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。撤銷承諾函承諾函的效果中銀公司v.遼寧省政府、葫蘆島鋅廠（2014）民四終字第37號中銀公司借錢給中遼公司遼寧省政府出具承諾函葫蘆島鋅廠出具《不可撤銷擔保書》安慰函的內(nèi)容我省人民政府知悉貴行同意向我駐港附屬機構(gòu)中遼有限公司提供及／或繼續(xù)提供銀行便利／貸款：一般開出信用證額度共港幣伍仟萬元整；我省人民政府在此承諾以下事項：1、我省人民政府同意貴行向借款人提供及／或繼續(xù)提供上述的融資安排；2、我省人民政府將盡力維持借款人的存在及如常營運；3、我省人民政府將竭盡所能，確使借款人履行其在貴行所使用的銀行便利／貸款的責任及義務(wù)；4、如借款人不能按貴行要求償還就上述銀行便利／貸款下產(chǎn)生的任何債務(wù)時，我省人民政府將協(xié)助解決借款人拖欠貴行的債務(wù)，不讓貴行在經(jīng)濟上蒙受任何損失。安慰函的效力一審法院：從《承諾函》的名稱來看，不能體現(xiàn)出提供擔保的意思表示。從《承諾函》的內(nèi)容來看，“盡力維持借款人的存在及如常營運”、“協(xié)助解決”、“不讓貴行在經(jīng)濟上蒙受損失”等表述并無明確的承擔保證責任或者代為還款的意思表示。最高院：從本案《承諾函》的名稱與內(nèi)容看，遼寧省政府僅承諾“協(xié)助解決”，沒有對中遼公司的債務(wù)作出代為清償責任的意思表示，《承諾函》不符合《中華人民共和國擔保法》第六條有關(guān)“保證”的規(guī)定，不能構(gòu)成法律意義上的保證。公司對外提供擔保的限制《公司法》第16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

適用債權(quán)人是否需要審查相關(guān)董事會決議或者股東大會決議？最高法院的態(tài)度（2006年）：區(qū)分一般擔保和特殊擔保一般擔保：不得對抗善意第三人特殊擔保：為公司董事、高管人員提供的擔保，擔保協(xié)議未生效，公司承擔締約過失責任；債權(quán)人如果未盡善良注意義務(wù)，也承擔相應過錯。最高法院的態(tài)度（2010年）：公司對股東或者實際控制人提供擔保，即使未經(jīng)股東會決議，也不籠統(tǒng)認定擔保無效：封閉性公司：有效上市公司：無效，尤其接受擔保的債權(quán)人是商業(yè)銀行等專業(yè)金融機構(gòu)時。公報案例招商銀行股份有限公司大連東港支行與大連振邦佛涂料股份有限公司／大連振邦集團有限公司借款合同糾紛案《最高法院公報》2015年第2期裁判摘要：《公司法》第16條第2款規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。該條款是關(guān)于公司內(nèi)部控制管理的規(guī)定，不應以此作為評價合同效力的依據(jù)。擔保人抗辯認為其法定代表人訂立抵押合同的行為超越代表權(quán)，債權(quán)人以其對相關(guān)股東會決議履行了形式審查義務(wù)，主張擔保人的法定代表人構(gòu)成表見代理的，人民法院應予以支持。招商銀行v.大連振邦招商銀行向大連振邦集團貸款，振邦股份提供擔保。振邦集團是振邦股份61%的股東；振邦股份提供了《股東會擔保決議》，但事實并未召開股東大會。擔保決議上存在明顯瑕疵：（1）某公司印章中的名稱不對，有限公司卻名為責任公司；（2）另一個股東在此前已經(jīng)改名，但決議上蓋章的名字還是原名；（3）振邦集團在決議中應當回避，但決議上卻蓋有其公章；一審判決：招行在審查時未經(jīng)到相應的審查義務(wù)，存在過錯，振邦股份只對振邦集團不能清償部分承擔二分之一的責任。二審判決：維持原判。最高院提審：（1）第16條是管理性強制規(guī)范（2）振邦股份的法定代表人擅自提供擔保在此案中構(gòu)成表見代理。三、擔保物權(quán)物權(quán)法定原則：抵押權(quán)質(zhì)權(quán)留置權(quán)（1）可設(shè)定擔保財產(chǎn)的范圍有形財產(chǎn)：不動產(chǎn)/部分動產(chǎn)——抵押動產(chǎn)——質(zhì)押無形財產(chǎn)：知識產(chǎn)權(quán)——質(zhì)押有經(jīng)濟價值的權(quán)益：債權(quán)——質(zhì)押股權(quán)——質(zhì)押未來的財產(chǎn)和權(quán)益？《物權(quán)法》第一百八十四條下列財產(chǎn)不得抵押：

(一)土地所有權(quán)；

(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；

(三)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；

(四)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；

(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。《物權(quán)法》第二百零九條法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)不得出質(zhì)。一個企業(yè)擁有的主要財產(chǎn)類型不動產(chǎn)：抵押有形動產(chǎn)：

大型設(shè)備：無法變現(xiàn)

原材料和存貨：無法變現(xiàn)

無形動產(chǎn)：

投資權(quán)益：質(zhì)押

重要合同：

銀行賬戶：質(zhì)押

應收賬款：質(zhì)押

知識產(chǎn)權(quán)：質(zhì)押設(shè)定擔保的目的在擔保物上享有優(yōu)先受償權(quán)通過對擔保物的控制威脅債務(wù)人企業(yè)（2）可設(shè)定的擔保物權(quán)類型核心問題：保護債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)1、如何保持擔保物的價值？2、擔保權(quán)人如何對抗第三人？3、擔保權(quán)益如何實現(xiàn)？抵押不轉(zhuǎn)移占有，以登記公示對抗第三人優(yōu)點：不轉(zhuǎn)移占有，抵押人可繼續(xù)利用抵押財產(chǎn)。缺點：抵押權(quán)人的權(quán)益如何保護？（1）如何防止抵押人濫用或者處置抵押物？（2）如何對抗第三人？（3）如何實現(xiàn)抵押權(quán)？動產(chǎn)質(zhì)押轉(zhuǎn)移占有以對抗第三人優(yōu)點：質(zhì)權(quán)人的保護比較充分（1）占有質(zhì)物，可對抗第三人（2）實現(xiàn)質(zhì)權(quán)比較容易缺點：（1）占有質(zhì)物，需要管護；（2）出質(zhì)人喪失對質(zhì)物占有，質(zhì)物不能得到有效利用權(quán)利質(zhì)押只能通過登記實現(xiàn)對抗優(yōu)點：（1）權(quán)利的經(jīng)濟價值提前實現(xiàn)；（2）實現(xiàn)擔保權(quán)益比較簡單缺點：（1）依賴于相關(guān)登記系統(tǒng)；（2）需要權(quán)利義務(wù)人（第三方）的配合（3）動產(chǎn)抵押（浮動抵押）《物權(quán)法》第181條

經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

《物權(quán)法》第189條

企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。依照本法第一百八十一條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人?！段餀?quán)法》第196條

依照本法第一百八十一條規(guī)定設(shè)定抵押的，抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定：

（一）債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)；

（二）抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；

（三）當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形；

（四）嚴重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。

問題：抵押權(quán)人如何保護擔保物的財產(chǎn)價值？在抵押財產(chǎn)確定前，在該財產(chǎn)上設(shè)置的其他擔保物權(quán)的效力如何？與本抵押權(quán)的順位如何？其他擔保權(quán)人如何知道抵押財產(chǎn)已經(jīng)被確定？（4）權(quán)利質(zhì)押《物權(quán)法》第223條債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；（六）應收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。票據(jù)質(zhì)押第二百二十四條

以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立；沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。第二百二十五條

匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單的兌現(xiàn)日期或者提貨日期先于主債權(quán)到期的，質(zhì)權(quán)人可以兌現(xiàn)或者提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價款或者提取的貨物提前清償債務(wù)或者提存。

票據(jù)質(zhì)押《民事訴訟法》第195條：按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。存單掛失債券？存單質(zhì)押《個人定期存單質(zhì)押貸款辦法》以存單作為質(zhì)押申請貸款時，出質(zhì)人應委托貸款行申請辦理存單確認和登記支付手續(xù)。用于質(zhì)押的定期存單在質(zhì)押期間丟失、毀損的，貸款人應立即通知借款人和出質(zhì)人，并與出質(zhì)人共同向存款開戶行申請掛失、補辦。質(zhì)押期間，未經(jīng)貸款人同意，存款行不得接受存款人提出的掛失申請?！秵挝欢ㄆ诖鎲钨|(zhì)押貸款管理規(guī)定》貸款人同意借款人貸款申請的，應當向存款行申請開具單位定期存單和確認書。質(zhì)押期間，存款行不得接受存款人提出的掛失申請。基金份額和股份質(zhì)押第二百二十六條

以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

基金份額、股權(quán)出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓基金份額、股權(quán)所得的價款，應當向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押第二百二十七條

以注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用出質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)所得的價款，應當向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。

應收賬款質(zhì)押第二百二十八條

以應收賬款出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

應收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應收賬款所得的價款，應當向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。

應收賬款質(zhì)押登記辦法本辦法所稱的應收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。本辦法所稱的應收賬款包括下列權(quán)利：（一）銷售產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用等；（二）出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)；（三）提供服務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；（四）公路、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權(quán)；（五）提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán)。

在同一應收賬款上設(shè)立多個質(zhì)權(quán)的，質(zhì)權(quán)人按照登記的先后順序行使質(zhì)權(quán)。應收賬款質(zhì)押登記由質(zhì)權(quán)人辦理。質(zhì)權(quán)人辦理質(zhì)押登記前應與出質(zhì)人簽訂協(xié)議。協(xié)議應載明如下內(nèi)容：（一）質(zhì)權(quán)人與出質(zhì)人已簽訂質(zhì)押合同；（二）由質(zhì)權(quán)人辦理質(zhì)押登記。登記內(nèi)容包括質(zhì)權(quán)人和出質(zhì)人的基本信息、應收賬款的描述、登記期限。質(zhì)權(quán)人應將本辦法第八條規(guī)定的協(xié)議作為登記附件提交登記公示系統(tǒng)。出質(zhì)人或質(zhì)權(quán)人為單位的，應填寫單位的法定注冊名稱、注冊地址、法定代表人或負責人姓名、組織機構(gòu)代碼或金融機構(gòu)代碼、工商注冊碼等。出質(zhì)人或質(zhì)權(quán)人為個人的，應填寫有效身份證件號碼、有效身份證件載明的地址等信息。質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人約定將主債權(quán)金額等項目作為登記內(nèi)容。

（5）擔保物權(quán)的實現(xiàn)抵押權(quán)：協(xié)議折價或者拍賣、變賣

請求法院拍賣、變賣禁止流押：抵押合同不得約定在債務(wù)履行期間屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。（《擔保法》第40條）質(zhì)押：協(xié)議折價

直接拍賣、變賣禁止流質(zhì)：質(zhì)押合同不得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有。（《擔保法》第66條）擔保物權(quán)的實現(xiàn)程序《民事訴訟法》（2013年）第一百九十六條

申請實現(xiàn)擔保物權(quán)，由擔保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔保財產(chǎn)所在地或者擔保物權(quán)登記地基層人民法院提出。第一百九十七條

人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔保財產(chǎn)，當事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行;不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請，當事人可以向人民法院提起訴訟（6）擔保物權(quán)的優(yōu)先性限制《物權(quán)法》第170條：擔保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但法律另有規(guī)定的除外。國家的稅收權(quán)優(yōu)于擔保物權(quán)《稅收征收管理法》（2001）第45條：納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的，稅收應當先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)執(zhí)行。特定情況下未清償職工債權(quán)優(yōu)于擔保物權(quán)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第132條：本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，依照本法第113條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠郑员痉ǖ?09條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人受償。2006年8月27日公布《企業(yè)破產(chǎn)法》承租人的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)于擔保物權(quán)《物權(quán)法》第190條規(guī)定：訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響，抵押權(quán)設(shè)定后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系受已登記的抵押權(quán)的影響。《合同法》第230條：出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。建筑工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)《合同法》第286條：發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》（2002年6月20日）：人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《合同法》第286條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。四、其他安排所有權(quán)融資（titlefinance）次級債務(wù)融資（subordinateddebt）SPV融資安排擔保物權(quán)對債權(quán)人的保護不足擔保物權(quán)的實現(xiàn)程序復雜1、抵押必須協(xié)議折價，或者通過法院拍賣、變賣；質(zhì)押必須協(xié)議折價，或者自行拍賣、變賣2、禁止流押和流質(zhì)條款流押與流質(zhì)條款《物權(quán)法》第186條抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。第211條質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。破產(chǎn)程序?qū)Ｎ餀?quán)的阻礙自動凍結(jié)擔保債權(quán)的利息限制擔保物價值損失賠償?shù)南拗谱儸F(xiàn)權(quán)利的限制變現(xiàn)的成本：20%重整程序的限制自動凍結(jié)《企業(yè)破產(chǎn)法》第16條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。《企業(yè)破產(chǎn)法》第19條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。擔保債權(quán)的實現(xiàn)破產(chǎn)清算程序：《企業(yè)破產(chǎn)法》第111條管理人應當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論。

管理人應當按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依照本法第六十五條第一款規(guī)定裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。

第109條對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

破產(chǎn)重整程序《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十五條在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權(quán)人權(quán)利的，擔保權(quán)人可以向人民法院請求恢復行使擔保權(quán)。

在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔保。（一）所有權(quán)融資賣方融資：所有權(quán)保留買方融資：保理證券化；回購；租賃融資：融資租賃；租售；出售并回租為什么要用所有權(quán)融資1、所有權(quán)強于擔保物權(quán)：無法滿足債權(quán)人占有貨物或者公示要求避免復雜的擔保程序和擔保執(zhí)行程序避免債務(wù)人破產(chǎn)程序的阻礙避免貸款協(xié)議中對債務(wù)人的限制2、規(guī)避對借貸的限制3、規(guī)避對高利貸的限制1、所有權(quán)保留分期付款購買產(chǎn)品賣方提供信貸，但保留對產(chǎn)品的所有權(quán)，買方在付清全部價款后才獲得完整的產(chǎn)品所有權(quán)?！逗贤ā返?34條：當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。買賣合同的司法解釋第34條買賣合同當事人主張合同法第一百三十四條關(guān)于標的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持。第35條當事人約定所有權(quán)保留，在標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持：（一）未按約定支付價款的；（二）未按約定完成特定條件的；（三）將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分的。取回的標的物價值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應予支持。第36條買受人已經(jīng)支付標的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。在本解釋第35第一款第（三）項情形下，第三人依據(jù)物權(quán)法第106的規(guī)定已經(jīng)善意取得標的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。第37條出賣人取回標的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標的物的事由，主張回贖標的物的，人民法院應予支持。買受人在回贖期間內(nèi)沒有回贖標的物的，出賣人可以另行出賣標的物。出賣人另行出賣標的物的，出賣所得價款依次扣除取回和保管費用、再交易費用、利息、未清償?shù)膬r金后仍有剩余的，應返還原買受人；如有不足，出賣人要求原買受人清償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?，但原買受人有證據(jù)證明出賣人另行出賣的價格明顯低于市場價格的除外。所有權(quán)保留中的法律關(guān)系適用范圍：動產(chǎn)買方：期待權(quán)——價金的75%回贖期間賣方：取回權(quán)——程序，后果和善意取得的適用公示：不需要登記2、保理（factoring）保理：由融資方將其應收帳款出售給保理商（金融機構(gòu)），后者通過購買應收帳款提供融資，并負責催收。什么是保理保理業(yè)務(wù)是以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應收賬款為前提，集應收賬款催收、管理、壞賬擔保及融資于一體的綜合性金融服務(wù)。債權(quán)人將其應收賬款轉(zhuǎn)讓給商業(yè)銀行，由商業(yè)銀行向其提供下列服務(wù)中至少一項的，即為保理業(yè)務(wù)：（一）應收賬款催收：商業(yè)銀行根據(jù)應收賬款賬期,主動或應債權(quán)人要求，采取電話、函件、上門等方式或運用法律手段等對債務(wù)人進行催收。（二）應收賬款管理：商業(yè)銀行根據(jù)債權(quán)人的要求，定期或不定期向其提供關(guān)于應收賬款的回收情況、逾期賬款情況、對賬單等財務(wù)和統(tǒng)計報表，協(xié)助其進行應收賬款管理。（三）壞賬擔保：商業(yè)銀行與債權(quán)人簽訂保理協(xié)議后，為債務(wù)人核定信用額度，并在核準額度內(nèi)，對債權(quán)人無商業(yè)糾紛的應收賬款，提供約定的付款擔保。（四）保理融資：以應收賬款合法、有效轉(zhuǎn)讓為前提的銀行融資服務(wù)。以應收賬款為質(zhì)押的貸款，不屬于保理業(yè)務(wù)范圍。保理的歷史起源于19世紀的美國：商務(wù)代理商務(wù)代理向委托人提供預付款融資保理的機制賣方通過賒銷的方式出售商品，買方到期再支付貨款。賣方為了獲得資金，通過出售針對買方的應收賬款，從保理商處獲得融資。保理商能夠向賣方提供融資，是基于對買方的信用審查。主要是基于以賒銷結(jié)算的貿(mào)易所產(chǎn)生的針對特定買家商業(yè)信用的一種短期（6個月左右）融資安排。保理的功能融資：當小微企業(yè)產(chǎn)品購買方為核心大企業(yè)時，小微企業(yè)可依托核心大企業(yè)上下游關(guān)系實現(xiàn)信用增級，獲得銀行融資。資信調(diào)查：企業(yè)通過委托保理銀行調(diào)查交易對手資信，可有效降低買賣雙方因信息不對稱而產(chǎn)生的違約風險，縮短收款時間，提高催收效率。管理服務(wù)：債務(wù)催收，賬款管理保理的種類國內(nèi)保理與國際保理雙保理和單保理無追索權(quán)的保理和有追索權(quán)的保理：有無追索權(quán)均不包括商業(yè)糾紛。明保理和暗保理保理的運作機制雙保理的運作：賣方和買方各有一個保理商，賣方保理商負責提供融資和確保債權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效性，買方保理商確保買方的資信雙保理1、出口保理商與進口保理商簽訂相互保理協(xié)議2、出口商與進口商簽訂貿(mào)易協(xié)議3、出口商向出口保理商申請評估買方資信情況并給予額度4、出口保理商請求進口保理商對進口商的資信進行調(diào)查5、進口保理商調(diào)查進口商的資信，評估確認其信用額度6、得到進口保理商的通知后，出口保理商向出口商通知信用額度初評結(jié)果7、出口保理商與出口商簽訂出口保理業(yè)務(wù)協(xié)議8、出口保理商向進口保理商正式申請保理信用額度9、進口保理商正式核準信用額度10、在核準的信用額度下，出口商裝運貨物11、出口商將有關(guān)應收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓聲明及發(fā)票副本提交出口保理商；12、同時，出口商將發(fā)票（其上粘貼或者打印有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓文字）和相關(guān)信函寄送進口商，或者交出口保理商代寄。發(fā)票上的轉(zhuǎn)讓條款及信函均表明有關(guān)應收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給進口保理商或經(jīng)由出口保理商轉(zhuǎn)讓給進口保理商；13、出口保理商向出口商提供發(fā)票一定比例的融資；14、進口保理商向債務(wù)人催收貨款；15、債務(wù)人到期向進口保理商付款；16、進口保理商將貨款轉(zhuǎn)付給出口保理商，并寄送對賬單17、出口保理商扣除融資和各種費用后，余款支付出口商保理的法律關(guān)系賣方買方賣方保理商買方保理商賒銷的買賣合同保理融資債權(quán)轉(zhuǎn)讓單保理種類1：賣方與買方保理商直接簽訂保理協(xié)議種類2：賣方與賣方保理商直接簽訂保理協(xié)議：一般為有追索權(quán)的保理保理的監(jiān)管《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（2014年4月）應收賬款：是指企業(yè)因提供商品、服務(wù)或者出租資產(chǎn)而形成的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。應收賬款的轉(zhuǎn)讓，是指與應收賬款相關(guān)的全部權(quán)利及權(quán)益的讓渡。限制商業(yè)銀行不得基于不合法基礎(chǔ)交易合同、寄售合同、未來應收賬款、權(quán)屬不清的應收賬款、因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)等開展保理融資業(yè)務(wù)。未來應收賬款是指合同項下賣方義務(wù)未履行完畢的預期應收賬款權(quán)屬不清的應收賬款是指權(quán)屬具有不確定性的應收賬款，包括但不限于已在其他銀行或商業(yè)保理公司等第三方辦理出質(zhì)或轉(zhuǎn)讓的應收賬款。獲得質(zhì)權(quán)人書面同意解押并放棄抵質(zhì)押權(quán)利和獲得受讓人書面同意轉(zhuǎn)讓應收賬款權(quán)屬的除外。因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)是指票據(jù)或其他有價證券的持票人無需持有票據(jù)或有價證券產(chǎn)生的基礎(chǔ)交易應收賬款單據(jù)，僅依據(jù)票據(jù)或有價證券本身即可向票據(jù)或有價證券主債務(wù)人請求按票據(jù)或有價證券上記載的金額付款的權(quán)利。商業(yè)銀行的審查重點商業(yè)銀行受理保理融資業(yè)務(wù)時，應當嚴格審核賣方和/或買方的資信、經(jīng)營及財務(wù)狀況，分析擬做保理融資的應收賬款情況，包括是否出質(zhì)、轉(zhuǎn)讓以及賬齡結(jié)構(gòu)等，合理判斷買方的付款意愿、付款能力以及賣方的回購能力，審查買賣合同等資料的真實性與合法性。對因提供服務(wù)、承接工程或其他非銷售商品原因所產(chǎn)生的應收賬款，或買賣雙方為關(guān)聯(lián)企業(yè)的應收賬款，應當從嚴審查交易背景真實性和定價的合理性。商業(yè)銀行應當對客戶和交易等相關(guān)情況進行有效的盡職調(diào)查，重點對交易對手、交易商品及貿(mào)易習慣等內(nèi)容進行審核，并通過審核單據(jù)原件或銀行認可的電子貿(mào)易信息等方式，確認相關(guān)交易行為真實合理存在，避免客戶通過虛開發(fā)票或偽造貿(mào)易合同、物流、回款等手段惡意騙取融資。保理在中國實踐中的法律問題中國實踐中的保理多為賣方單保理和暗保理實質(zhì)是銀行基于賣方信用提供的貸款融資（效果比應收賬款質(zhì)押貸款差）賣方單保理：有追索權(quán)暗保理：事前不做債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，僅僅通知買方更改付款賬號（賬號變更通知書）保理的風險商業(yè)風險信用風險商業(yè)風險當保理所依據(jù)的基礎(chǔ)交易未完成，或者發(fā)生商業(yè)爭議時，債務(wù)人有權(quán)拒絕支付，保理商只能從賣方獲得賠償無追索權(quán)不包括商業(yè)爭議要求賣方回購信用風險買方的信用風險：可以用追索權(quán)或者回購將風險轉(zhuǎn)移回賣方賣方的信用風險：能否依據(jù)買方付款依賴于債權(quán)轉(zhuǎn)讓是否及時通知工行上海青浦支行v.

A公司（2012）滬二中民六（商）終字第147號A公司（賣家）——B公司（買家）工行與A公司簽訂暗保理合同，只發(fā)出更改付款賬戶通知書，并對應收賬款做了轉(zhuǎn)讓登記債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知1、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知：應當具體指明所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)2、應收賬款轉(zhuǎn)讓的登記效力：3、在應收賬款到期或者過期后，債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的效力：虛假交易虛假的應收賬款導致保理合同無效賣方欺詐，甚至可能構(gòu)成犯罪買方如果參與，構(gòu)成共犯3、回購證券回購是證券持有人(回購方，即資金拆入方)在賣出一筆證券的同時，與買方(返售方，即資金拆出方)簽訂協(xié)議約定一定期限和價格，買回同一筆證券的融資活動。審理證券回購糾紛案件座談會紀要（1996）1.對證券回購合同認定為有效的，應保護回購合同約定的回購價格，并參照銀行結(jié)算有關(guān)逾期付款的規(guī)定承擔違約金。2.對證券回購合同認定為無效的，應返還融資本金，按同業(yè)拆借利率賠償拆借期間的利息損失，并承擔逾期罰息。非金融機構(gòu)、個人以及不具有法人資格的金融機構(gòu)一律不得直接參與證券回購業(yè)務(wù)，對沒有人民銀行頒發(fā)的金融許可證，或者雖有金融許可證但沒有從事證券交易經(jīng)營范圍的單位或者個人，一般應認定不具備訂立證券回購合同的主體資格，其訂立的證券回購合同應認定為無效。名為買賣、實為借貸買賣加回購模式通常發(fā)生在兩方主體之間，體現(xiàn)為兩份標的物相同、價格和履行期間不同的買賣合同，其中一方主體以獲取回購差價而非取得貨物為目的，因此一般不發(fā)生標的物的實際轉(zhuǎn)移。A公司為融資將貨物賣給B公司，雙方簽訂合同一，同時約定A公司在特定時間或特定條件成就后與B公司簽訂合同二，以較高價格回購貨物。循環(huán)貿(mào)易模式如果對買賣加回購模式加以變型，增加第三方C公司（或更多主體），則可以構(gòu)成循環(huán)貿(mào)易模式。如下圖所示，通過簽訂三份標的相同、交付時間不同的買賣合同，A公司可以取得一定期限的融資。因為B、C公司是獲取差價而非占有貨物為目的，所以不需要進行貨物的實際轉(zhuǎn)移。B公司C公司A公司買賣合同1買賣合同2買賣合同3托盤交易模式有些時候，市場主體是為了購買貨物而進行融資，因此存在買賣和融資雙重目的，這就可能表現(xiàn)為托盤交易模式。在下圖中，A公司希望從B公司采購貨物，但因資金不足需要從C公司融資。具體交易模式是，C公司與B公司簽訂買賣合同一，并與A公司簽訂買賣合同二，兩份合同標的物相同、價格不同、付款時間不同。由于C公司的交易目的是獲取差價而非實際占有貨物，因此通常會指示B公司直接向A公司交付。托盤交易的特點在于，實際供需方之間并無直接合同關(guān)系。A公司雖有取得貨物的主觀意思，但是其與C公司之間名為買賣，實為融資關(guān)系。B公司C公司A公司貨物交付買賣合同1買賣合同2最高院的最新裁決2014年6月17日，最高法院在“中國航油集團上海石油有限公司與中設(shè)國際貿(mào)易有限責任公司等買賣合同糾紛案”【（2014）民二終字第00056號，2014年6月17日】中認為：如無相反證據(jù)，買賣合同、收貨證明及增值稅發(fā)票可以證明買賣關(guān)系成立并已經(jīng)實際交付貨物，“走單、走票、不走貨”的交易形式不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，一方當事人僅以未實際交貨、各方之間“名為買賣實為借貸”為由，主張買賣合同無效，對此法院不應支持。4、融資租賃融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同，出賣人應當按照約定向承租人交付標的物，承租人享有與受領(lǐng)標的物有關(guān)的買受人的權(quán)利出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔責任。出租人承租人出賣人融資租賃假買賣真買賣關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋2014出售并回租：承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。租賃物的公示承租人或者租賃物的實際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設(shè)立其他物權(quán)，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定取得租賃物的所有權(quán)或者其他物權(quán)，出租人主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：（一）出租人已在租賃物的顯著位置作出標識，第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物的；（二）出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的；（三）第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應機構(gòu)進行融資租賃交易查詢的；（四）出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應當知道交易標的物為租賃物的其他情形。合同解除有下列情形之一，出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應予支持：（一）承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；（二）承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；（三）合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達到兩期以上，或者數(shù)額達到全部租金百分之十五以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；（四）承租人違反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。（二）次級債務(wù)融資由某些主體（例如債務(wù)人的股東）為債務(wù)人提供貸款，但明確聲明其債務(wù)劣后于本債權(quán)人受償。相當于一種擔保措施為了支持本債權(quán)人，可以同時為本債權(quán)人和次級債的債權(quán)人設(shè)置擔保，這樣可以使得這種擔保措施不會被普通債權(quán)人享有。為什么有人愿意提供次級債權(quán)主要是股東，好處是：1、利息分配不依賴于利潤；2、利息支付減少稅基；3、債權(quán)投資可以收回；4、債權(quán)投資還可以設(shè)置擔保，從而優(yōu)先于非擔保債權(quán)人衡平居次原則沙港公司訴開天公司執(zhí)行分配方案異議案2015年，最高法院公布的典型案例本案當事人對執(zhí)行分配方案的主要爭議在于，出資不實股東因向公司外部債權(quán)人承擔出資不實的股東責任并被扣劃款項后，能否以其對于公司的債權(quán)與外部債權(quán)人就上述款項進行分配。對此，我國法律尚未明確規(guī)定，而美國歷史上深石案所確立的衡平居次原則對本案的處理具有一定的借鑒意義。在該類案件的審判實踐中，若允許出資不實的問題股東就其對公司的債權(quán)與外部債權(quán)人處于同等受償順位，既會導致對公司外部債權(quán)人不公平的結(jié)果，也與公司法對于出資不實股東課以的法律責任相悖。故本案最終否定了出資不實股東進行同等順位受償?shù)闹鲝?，社會效果較好，對同類案件的處理也有較好的借鑒意義。次級債權(quán)的形式轉(zhuǎn)交型次位（turnoversubordinations）完全次位（subordinationtoalldebt）結(jié)構(gòu)型次位（structuralsubordination）結(jié)構(gòu)型次位運用母子公司策略：債權(quán)人B（股東）債權(quán)人A（銀行）母公司子公司債權(quán)人B只能等到子公司分配利潤時才能受償（三）SPV融資（結(jié)構(gòu)融資）即通過一個專門的項目公司（specialpurposecompany）持有項目財產(chǎn)（可設(shè)置擔保），債權(quán)人只向該項目公司提供貸款。包括：項目融資不動產(chǎn)融資船舶融資飛機或者設(shè)備租賃融資杠桿收購融資資產(chǎn)證券化好處項目公司隔離破產(chǎn)風險，包括股東的風險和項目風險。方便了對擁有共同所有權(quán)的財產(chǎn)提供融資；方便了在融資時引入新股東；為銀行提供擔保時不會涉及股東所在國的擔保法律；或者違反股東相關(guān)貸款協(xié)議中的限制性約定（SPV不構(gòu)成某個股東的子公司，而是由多個股東共同擁有）公司結(jié)構(gòu)的功能

正向分割反向分割

資產(chǎn)出售股東（發(fā)起人）公司制SPV債權(quán)人債權(quán)人（投資者）1、杠桿收購融資LeveragedBuy-Out,LBOManagementBuy-Out,MBO通過對一個上市公司的收購，并將其私有化之后的經(jīng)營改善，獲得收益。因為需求的資金規(guī)模龐大，風險很高，往往采用貸款資金來完成。收購資金的構(gòu)成一般的杠桿收購融資的構(gòu)成：100.2元總資金銀行貸款，60；機構(gòu)投資者等次級債權(quán)人：20；股東貸款：20股東股權(quán)投資：0.2如果扣除貸款成本之后的凈利潤為1，股東的投資回報率為5倍。杠桿收購融資的結(jié)構(gòu)殼公司1殼公司2殼公司3收購私募基金和管理層商業(yè)銀行投資銀行目標公司股權(quán)股東貸款過橋貸款擔保貸款擔保貸款機構(gòu)投資者無擔保垃圾債券為什么這么多殼公司：通過