2022年中級經(jīng)濟法考試考點串講：第3章

2022年中級經(jīng)濟法考試考點串講：第3章1.入伙。

入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人參加合伙，從而取得合伙人資格。

(1)入伙的條件和程序。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有商定外，應當經(jīng)全體合伙人全都同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人照實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。

(2)新合伙人的權利和責任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，擔當同等責任。但是，入伙協(xié)議另行商定的，從其商定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務擔當無限連帶責任。

2.退伙。

退伙，是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而丟失合伙人資格。

(1)退伙的緣由。合伙人退伙，一般有兩種緣由：一是自愿退伙;二是法定退伙。

自愿退伙可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。

關于協(xié)議退伙。合伙協(xié)議商定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有以下情形之一的，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議商定的退伙事由消失;②經(jīng)全體合伙人全都同意;③發(fā)生合伙人難以連續(xù)參與合伙的事由;④其他合伙人嚴峻違反合伙協(xié)議商定的義務。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

關于通知退伙。合伙協(xié)議未商定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的狀況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

法定退伙分為固然退伙和除名兩類。

關于固然退伙。合伙人有以下情形之一的，固然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②個人丟失償債力量;③作為合伙人的法人或者其他組織依法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn);④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議商定合伙人必需具有相關資格而丟失該資格;⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。固然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

合伙人被依法認定為無民事行為力量人或者限制民事行為力量人的，經(jīng)其他合伙人全都同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，一般合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能全都同意的，該無民事行為力量或者限制民事行為力量的合伙人退伙。

關于除名。合伙人有以下情形之一的，經(jīng)其他合伙人全都同意，可以決議將其除名：①未履行出資義務;②因有意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;③執(zhí)行合伙事務時有不正值行為;④發(fā)生合伙協(xié)議商定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

(2)退伙的效果。分為兩類狀況：一是財產(chǎn)繼承;二是退伙結算。

關于財產(chǎn)繼承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，根據(jù)合伙協(xié)議的商定或者經(jīng)全體合伙人全都同意，從繼承開頭之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

有以下情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不情愿成為合伙人;②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議商定合伙人必需具有相關資格，而該繼承人未取得該資格;③合伙協(xié)議商定不能成為合伙人的其他情形。

合伙人的繼承人為無民事行為力量人或者限制民事行為力量人的，經(jīng)全體合伙人全都同意，可以依法成為有限合伙人，一般合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能全都同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

關于退伙結算。合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人根據(jù)退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進展結算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償?shù)臄?shù)額。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待該事務了結后進展結算。

退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還方法，由合伙協(xié)議商定或者由全體合伙人打算，可以退還貨幣，也可以退還實物。

合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的，退伙人應當依照法律規(guī)定分擔虧損。

退伙人對基于其退伙前的緣由發(fā)生的合伙企業(yè)債務，擔當無限連帶責任。

有限合伙企業(yè)的特別規(guī)定，包括有限合伙企業(yè)的設立、有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行、有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓、有限合伙人債務清償、有限合伙企業(yè)入伙與退伙、合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特別規(guī)定。

(一)有限合伙企業(yè)的概念

有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和一般合伙人共同組成，一般合伙人對合伙企業(yè)債務擔當無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務擔當責任的合伙組織。

(二)有限合伙企業(yè)設立的特別規(guī)定

有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設立，但法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有1個一般合伙人。

有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應當解散;有限合伙企業(yè)僅剩一般合伙人的，應當轉(zhuǎn)為一般合伙企業(yè)。

有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。

有限合伙企業(yè)協(xié)議除符合一般合伙企業(yè)的合伙協(xié)議的規(guī)定外，還應當載明以下事項：(1)一般合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住宅;(2)執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序;(3)執(zhí)行事務合伙人權限與違約處理方法;(4)執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序;(5)有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關責任;(6)有限合伙人和一般合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。

有限合伙人可以用貨幣、實物、學問產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。

有限合伙人應當根據(jù)合伙協(xié)議的商定按期足額繳納出資;未按期足額繳納的，應當擔當補繳義務，并對其他合伙人擔當違約責任。

有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。

(三)有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特別規(guī)定

有限合伙企業(yè)由一般合伙人執(zhí)行合伙事務。執(zhí)行事務合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的酬勞及酬勞提取方式。

有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的以下行為，不視為執(zhí)行合伙事務：(1)參加打算一般合伙人入伙、退伙;(2)對企業(yè)的經(jīng)營治理提出建議;(3)參加選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所;(4)獵取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告;(5)對涉及自身利益的狀況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料;(6)在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主見權利或者提起訴訟;(7)執(zhí)行事務合伙人怠于行使權利時，催促其行使權利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟;(8)依法為本企業(yè)供應擔保。

第三人有理由信任有限合伙人為一般合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易擔當與一般合伙人同樣的責任。有限合伙人未經(jīng)授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進展交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當擔當賠償責任。

有限合伙企業(yè)不得將全部利潤安排給局部合伙人，但合伙協(xié)議另有商定的除外。

有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進展交易，但合伙協(xié)議另有商定的除外。

有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，但合伙協(xié)議另有商定的除外。

(四)有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定

有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但合伙協(xié)議另有商定的除外。

有限合伙人可以根據(jù)合伙協(xié)議的商定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30日通知其他合伙人。

(五)有限合伙人債務清償?shù)奶貏e規(guī)定

有限合伙人的自有財產(chǎn)缺乏清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權人也可以依法懇求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購置權。

(六)有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特別規(guī)定

新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限擔當責任。

有限合伙人消失以下之一情形時固然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②作為合伙人的法人或者其他組織依法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn);③法律規(guī)定或者合伙協(xié)議商定合伙人必需具有相關資格而丟失該資格;④合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。

作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間丟失民事行為力量的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。

有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的緣由發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限