合同法(簡)公開課

合同法(簡)公開課第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述

一、合同的概念《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱的合同是平等民事主體的自然人、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議適用其他法律的規(guī)定?！?/p>

二、合同的基本原則１.合同平等原則

2.合同自愿原則（契約自由原則）

3.合同公平原則

4.合同誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則使當(dāng)事人的義務(wù)得到延伸.

先合同義務(wù)合同中的義務(wù)(隨附義務(wù))后合同義務(wù)（締約過失責(zé)任）開始（違約責(zé)任）終止（損害賠償責(zé)任）

<合同法>第42條規(guī)定了先合同義務(wù);

第60條規(guī)定了附隨義務(wù)；第92條規(guī)定了后合同義務(wù).

先合同義務(wù)、后合同義務(wù)、附隨合同義務(wù)的規(guī)定,更加方便了受害人,對受害人的保護(hù)更加完善,最大限度地保障了交易的安全,這是一個非常重大的發(fā)展。第42條當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。第第60條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。第92條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。締約過失責(zé)任

1.含義:

締約人由于過錯違反先合同義務(wù)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任.2.構(gòu)成要件:(1)、締約人一方違反先合同義務(wù)

(2)、相對方受到損失

(3)、違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系

(4)、違反先合同義務(wù)者有過錯

3.具體表現(xiàn)形式(第54條)(1)、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商

(2)、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況

(3)、有其他違背誠信原則的行為

4.締約過失責(zé)任的賠償范圍--信賴?yán)娴膿p失

王某和張某在同一條商業(yè)街上開飯店,相距不遠(yuǎn).張某生意不好,欲將飯店盤給李某.王某聽說李某善于經(jīng)營,怕把自己的飯店擠跨,就找張某,聲稱愿意高價受讓飯店.張某取消了與李某的磋商,欲與王某簽約.但時隔一個月,王某推說資金緊張不簽.此時李某已在他處營業(yè).張某因等王某購買,停業(yè)二個月之久,損失較大,遂訴至法院.請問:1.王某的行為是否構(gòu)成違約?2.王某行為屬于什么性質(zhì)?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

第二節(jié)合同訂立一、訂立合同的方式—要約、承諾的方式例:甲向乙發(fā)出一個要約：我這有10噸A型鋼材，每噸5000元，你是否需要？----要約乙做出回答：我正需要，同意購買。----承諾因此，合同的訂立是要約、承諾的統(tǒng)一。

1.要約offer國際貿(mào)易中稱為發(fā)價或發(fā)盤

(1)概念：14條：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約一方為要約人，offeror對方為受要約人，offeree

(2)要約的構(gòu)成要素

A．要約人是特定的人。

B.受要約人一般情況下也是特定的人。

C.要約的內(nèi)容具體確定。即要約必須具備足已使合同成立的主要條件。

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條的規(guī)定，只要貨物明確，數(shù)量、價格確定即可。

D.要約表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。（14條第二款）即要約人受其發(fā)出要約的約束。

(3)要約邀請：要約引誘(詢盤,enquiry)A．含義：１５條：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。Ｂ．要約邀請與要約的區(qū)別：

a.概念區(qū)別ｂ.要約的內(nèi)容必須具備合同成立的主要條件，而要約邀請則不必。

c.要約邀請不具有法律約束力。出版社給王教授寫了一封信。信中說：揚(yáng)某某主編的《物權(quán)法》已經(jīng)出版，每本定價80元，1個月內(nèi)款到即發(fā)書，不收郵費(fèi)。該信件是要約還是要約邀請？第一：“款到即發(fā)書”標(biāo)明受約束，一個月是承諾期。第二：從“具體明確”的角度看，缺少數(shù)量條款，但有確定數(shù)量的方法，即王教授以寄書款的數(shù)量確定。因此，該信件是買賣合同（郵購）的要約。

C．要約邀請的具體表現(xiàn)形式：

a.寄送價目表：

b.拍賣公告：拍賣分為三個階段即拍賣、拍買、拍定。

c.招標(biāo)公告：招標(biāo)同樣是訂立合同的一種競爭程序。廣泛用于貨物買賣、建設(shè)工程承包、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、政府采購、市政建設(shè)等必須采用招標(biāo)方式.招標(biāo)、投標(biāo)程序

1、招標(biāo)(通知或公告)---要約邀請

2、投標(biāo)--------------------要約

3、開標(biāo)、評標(biāo)

4、定標(biāo)--------------------承諾

5、簽訂合同拍賣程序

1、委托拍賣合同

2、拍賣公告---------------要約邀請

3、競買---------------------要約

4、拍定---------------------承諾d.招股說明書：股份在公司成立時由公司發(fā)起人向社會公開募集股份時或公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時，向社會公眾公開的說明書。e.商業(yè)廣告：案例一：甲公司發(fā)布郵購廣告，在廣告中詳細(xì)描述了某種型號夜視鏡，并稱每臺500元，3個月內(nèi)款到發(fā)貨。試分析該郵購廣告是要約還是要約邀請？

(4)要約的效力要約有法律約束力，要約人受其發(fā)出要約的約束大陸法系采取到達(dá)主義，英美法系采取投郵主義(發(fā)信主義)。第16條：要約到達(dá)受要約人時生效。學(xué)理上理解只要到達(dá)受要約人能夠控制地方即為到達(dá)。第16條第二款：收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間即為到達(dá)時間，收件人未指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時間即為到達(dá)時間。

(5)要約的撤回第17條：要約可以撤回。即在要約生效之前將它撤回。撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時到達(dá)受要約人。(6)要約的撤銷第18條:要約可撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

第19條規(guī)定兩種例外情況：

A．要約中確定了承諾期限或者以其他形式表明要約不可撤銷。B．受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

(7)要約的失效

A.拒絕要約的通知到達(dá)要約人

B.要約人依法撤銷要約

C.承諾有效期屆滿，受要約人未做出承諾

D.受要約人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性的變更的2.承諾Acceptance(1)概念：21條：是受要約人同意要約的意思表示。在商業(yè)交易中，也稱為接受（相對于發(fā)價）。承諾作出，生效后合同成立。(2)構(gòu)成條件

A．承諾須由受要約人作出。

B．承諾的內(nèi)容須與要約保持一致。這是承諾的核心條件。

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

變更分為兩種情形:a.實(shí)質(zhì)性變更：即對合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式、違約責(zé)任、解決爭議方法等的變更。對要約的內(nèi)容實(shí)質(zhì)性變更，承諾不構(gòu)成而是一項(xiàng)新的要約。b.非實(shí)質(zhì)性變更：除上述事項(xiàng)以外的其他事項(xiàng)作出的變更則屬非實(shí)質(zhì)性變更承諾構(gòu)成，合同成立。兩種例外，不構(gòu)成承諾:一要約人及時表示反對；二在要約中表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更。C.承諾應(yīng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。逾期的承諾——及時通知表示接受才有效28條遲延的承諾——及時通知表示拒絕才無效。29條(3)承諾的效力

25條：承諾生效合同成立。(4)承諾的撤回第27條：承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。承諾到達(dá)要約人即生效，不可撤銷。

二、合同的主要條款

(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

(二)標(biāo)的

(三）數(shù)量（四)質(zhì)量

(五)價款或者報酬

(六)履行期限、地點(diǎn)和方式（七）違約責(zé)任

(八)解決爭議的方法三、合同的形式根據(jù)第10條規(guī)定有三種：書面形式、口頭形式、其他形式。

口頭形式

普通的書面形式(合同書信件車船票據(jù)等)

書面形式

數(shù)據(jù)電文形式

其他形式

-----如行為默示等

積極行為行為默示消極的不作為：法律規(guī)定或當(dāng)事人的事先約定或慣例如對遲延的承諾及對要約構(gòu)成非實(shí)質(zhì)性變更的承諾表示沉默四、格式條款1.概念:

當(dāng)事人預(yù)先擬訂的并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

2.格式合同的法律規(guī)定

(1)提供格式條款的一方有提示說明義務(wù)

(2)無效格式條款的規(guī)定第39條：采用格式條款訂立合同必須遵循公平原則，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任條款，按照對方的要求對該條款予以說明。第40條：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第52條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第53條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。3.對格式條款的解釋41條（1）對格式條款理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。（2）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（3）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

洗衣店洗壞衣服，消費(fèi)者索賠，洗衣店老板說；“我可以賠，洗衣單上事先寫好了按照價格的3倍賠償，我給你洗衣服收了50元，我賠給你150元?！毕M(fèi)者不干，說：“我的衣服1000多元，按照價格的3倍，應(yīng)該是衣服價格的3倍，應(yīng)該賠償3000多元?！闭垎枺涸摷m紛應(yīng)當(dāng)如何處理？

要約承諾撤回、撤銷撤回新（反）要約承諾小結(jié):第三節(jié)合同效力一、合同效力的含義依法成立的合同所具有的法律賦予的拘束力。“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。”（我國合同法第8條）二、合同生效的時間

1、依法成立時生效

2、條件成就或期限屆滿時生效（失效）

3、辦理完法定或約定的程序手續(xù)時生效三、合同生效的要件

1.訂立合同時當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力2.意思表示真實(shí)3.不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定或社會公共利益

四、無效合同1.含義：指不具有法律效力的合同。是自始無效2.表現(xiàn)形式：52條及53條案例:房價漲，農(nóng)民悔，畫家村遭集體討房____宋莊房訟四、可撤銷合同1.含義:因意思表示不真實(shí)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的合同。2.可撤銷合同的表現(xiàn)形式：54條:下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

3.撤銷權(quán)的消滅:55條撤銷權(quán)的時效1年撤銷權(quán)的拋棄五、無效合同、被撤銷合同的效力及財(cái)產(chǎn)后果1.效力:自始無效2.財(cái)產(chǎn)后果:58條59條返還財(cái)產(chǎn)折價補(bǔ)償賠償損失收歸國家所有第55條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。第56條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第57條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。第58條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第59條當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。資料庫資料庫第四節(jié)合同履行一、合同履行的原則1.實(shí)際履行原則2.全面履行原則(適當(dāng)履行原則)3.協(xié)作履行的原則二、合同履行的規(guī)則

(一)合同內(nèi)容約定不明確時的履行規(guī)則

1、雙方協(xié)議補(bǔ)充

2、按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣

3、依照合同法的補(bǔ)充性條款確定61條62條

(二)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價合同的履行規(guī)則

63條

第61條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第62條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二）價款或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

(五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。第63條執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計(jì)價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。資料庫第五節(jié)違約責(zé)任一、概念

是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同約定或法律規(guī)定時，依法或依約所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任.簡言之，即當(dāng)事人違反合同所承擔(dān)的責(zé)任。二、違約行為的分類：合同法對違約行為的形態(tài)規(guī)定為兩類：

不履行1.實(shí)際違約：不適當(dāng)履行2.預(yù)期違約：合同雖然尚未到期，如果一方有不履行的意思表示，對方也可要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

三、違約責(zé)任的承擔(dān)方式

1.繼續(xù)履行違約方當(dāng)事人根據(jù)對方當(dāng)事人的要求對原合同未履行的部分繼續(xù)履行。這種方式是在違約方違約后繼續(xù)履行合同義務(wù)尚有意義的情況下采取的但在三種情況下不能采取這種方式。

A.法律或事實(shí)上不能履行

B.債務(wù)的標(biāo)的不適合強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過高

C.債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。合同法109條、110條都規(guī)定繼續(xù)履行方式，109條規(guī)定金錢債務(wù)，110條規(guī)定非金錢債務(wù)。

2.采取補(bǔ)救措施這種方式包括修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等

第109條當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。第110條當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；

(二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。第111條質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。3.賠償損失：112條113條119條

A.完全賠償原則，即賠償?shù)姆秶▽?shí)際損失（或稱直接損失，指財(cái)產(chǎn)上直接減少）及可得利益的損失（預(yù)期可得的利益如利潤）。同時賠償額還包括對方為防止損失擴(kuò)大而支付的合理費(fèi)用.

賠償額=實(shí)際損失+可得利益損失B.經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，根據(jù)消法的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任

(懲罰性賠償制度)C.可預(yù)見規(guī)則:賠償額不能超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。為防止糾紛扯皮，當(dāng)事人最好約定損失賠償額的計(jì)算方法。

第112條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。第113條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第119條當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。資料卡

4．違約金114條A.含義按照法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定，一方當(dāng)事人違約時向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的貨幣。B.對違約金的限制：114條第2款:約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。C.若違約金不足于賠償所造成的損失的，還可以要求支付賠償金。

5.定金

(1)含義：是合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)預(yù)先給付對方一定的款項(xiàng)。定金具有預(yù)先給付的性質(zhì)，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)收回或者抵作價款。

(2)定金罰則：給付定金一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

(3)定金與預(yù)付款的關(guān)系：相同點(diǎn)：都具有預(yù)先給付的性質(zhì)。不同點(diǎn)：定金是違約責(zé)任的承擔(dān)方式之一，按照定金罰則運(yùn)作，并具有擔(dān)保作用；而預(yù)付款僅是預(yù)先給付貨款的意思，沒有發(fā)生定金罰則作用。

(4)當(dāng)事人若在合同