商標保護法律框架的比較王春燕

1商標保護法律框架的比擬研究王春燕中國人民大學法學院教授上傳時間:2004-5-22【內容提要】商標保護的法律框架是指一個國家對商標保護目的、保護對象以及商標權利取得方式的根本安排。在這一領域，由于歷史及其他原因，世界各國商標保護的法律框架呈現(xiàn)出多樣化的特征。商標權利取得原那么的類型，既有使用取得，也有注冊取得，還有同時采用使用與注冊取得；在采用注冊制度的國家里，既有將注冊商標和未注冊商標統(tǒng)一在一個共同的保護傘之下的單軌制，也有以商標法保護注冊商標、以競爭法或侵權法保護未注冊商標的雙軌制。使用原那么注重實體公正，保護使商標具有價值的主體的利益，注冊原那么側重法律秩序的穩(wěn)定性以及商標權確實定性。各國或地區(qū)在商標保護的根本框架上，除了維持植根于自身法律傳統(tǒng)中的原有制度以外，也互相汲取其他制度中表達公平性或者符合經濟貿易開展趨勢的做法?！娟P鍵詞】商標/商標保護/法律框架/商標權/正當性【正文】商標保護的法律框架是指一個國家對商標保護目的、保護對象以及商標權利取得方式的根本安排。在這一領域，由于歷史及其他原因，不同法系的國家對這些根本問題有著各自不同的認識，形成了各具特色的商標保護的法律框架。迄今為止，我們對商標法律保護的根本制度尚缺乏系統(tǒng)并具有理論深度的研究。研究商標保護的法律框架及其相應的理論根底，有助于我們全面把握商標法律保護制度的根本面貌。本文試以商標權利的形成制度為中心，以比擬法為方法研究商標保護的法律框架，梳理當今世界上商標權利形成制度的各種類型，分析這些制度賴以產生的不同歷史背景、法律傳統(tǒng)及其理論根底，評價上述制度的利弊，并對商標保護法律框架的演變予以評論。一、商標保護制度的根本結構彈沒出當今過世界弱各國干的商劫標保繁護制請度呈裙現(xiàn)出符多樣哪化的兆特征端。這專種多盆樣化涌既表涂現(xiàn)為扣商標滴權利慌取得途原那么險的不倍同，屢又體灘現(xiàn)為椒在施個行注婆冊制溜度的湖國家逐里，檔再分絮化出蘇“農單軌億制烤〞灑與棚“虎雙軌汗制萍〞殃兩種冤不同新的保裂護模衡式?？芬蚨?，各博個國椅家〔影與地扮區(qū)〕深之間穗表現(xiàn)咽出復寺雜多葛樣的級商標惠保護恥的法各律框昌架。綱“肺各種往法律蝴制度摘在限義制保般護與妹擴張玻保護業(yè)的兩傳極之桃間選稱取了止不同剪的位息置。禮該問載題〔哥指商顆標保兵護的塵方式雕——箱引者鎖注〕光因注壽冊商槳標保滅護和潮不正想當競胖爭或插假冒忍保護俗之間沸的關跡系的慈區(qū)別誘而變挨得復長雜化太。穩(wěn)〞竭〔注衣：W院.R壓.C探or禍ni填sh旨,I煩nt四el慧le請ct毯ua喇l塑Pr搬op咸er原ty讀:P南at帖en么t,板Co成py淘ri售gh貸t,趴Tr序ad搶e娘Ma碑rk顆s飄an斯d墓Al賓li罷ed跌R層ig炮ht苗s,暗Sw屢ee纏t六&抗Ma疊xw蹲el亦l(xiāng),搭19帳96辟,p聰.5遣30唱.〕升舅那糖〔一季〕商碌標權蔬利取羅得原槳那么源組餓畫首先菌需要雅明確律的是病，本蛋文所坊討論顏的是芽商標牲權利贏的原滔始取庫得。督人們禽所熟嫌悉的蹲財產曠權益漏的原俯始取細得方常式包蘇括了盲占有冷、添再附和市加工艙等。擇〔注強：參類見［延英］添F免?堤H袋?沾勞森早、B濾?撿拉登貫：?指財產燕法?刑，施資天濤以等譯麥，中諸國大劑百科姻全書揚出版敗社1婦99各8年群版，記第7瀉0～階73燒頁。恒〕對茄于物漲這種潑傳統(tǒng)陽的法造律保胳護對黎象所骨享有洽的權投利，歪系基動于主氧體的邁某項最特定槍行為筐而取離得。柴同時膊為民調事權貫利的棄商標粗權的僅原始列取得裂那么與匙此有隆所不陳同。漫從目零前世皂界各勉個國籠家和克地區(qū)植的相椅關法婚律規(guī)勵定來糟看，跳商標鳥權利球的原初始取合得因泉不同糠的權遣利取請得原性那么而轉有不撲同的摔要求公。勿軍常得商標奮保護告的歷單史表通明，僻最早證對商煮標提捕供保身護的灶普通獻法國露家通隔過判宣例法宣以商廟標在族公眾屋中享的有聲笑譽為炕保護符前提痕，而貼商標篇聲譽駕那么是蠶通過浪商標趙的使劫用建綢立起娃來的局。〔罪注：旅這里鎖的薯“元使用花〞擇是指倘與商愿品或擋效勞辜相聯(lián)喝系、貨首先童并且序持續(xù)惡地使紫用商丙標。祝最初漸的使丈用方蚊式表贏現(xiàn)為予將商偵標直爽接貼軍附于射商品狐、商缸品包晚裝或擊容器容之上貨?！衬镏苯邮娉欣^老了英興國判智例法匆而后考又有候了進上一步懸開展最的美蓄國判賓例法候以及守法國乏在1裹9世遮紀時闊的判攻例理絹論認嬌為，牽商標膜的使伐用是湖取得拘商標薦權的來前提穩(wěn)。從因20換世紀宴初開牛始，挪商標豎權的脆取得斜有了丈一種僑全新黎的模捷式乓——南通過糠特定洗的行灑政程餅序即右注冊膠，產學生商擺標權資。至勢此，性商標鞏的究“慘使用截〞篩〔注是：除號了作忌為權仿利產件生的棚根據京以外設，在匠商標你法律繡領域妻，廈“臨使用舉〞們還在驗以下蛋兩種堵意義丙上被料強調噴：一濁個是憲作為丘商標純注冊詠的條訂件，桿主要桐指采減用使努用原術那么的紫國家屬所施皇行的擱注冊渡制度找對商誼標注圓冊條劉件的縱要求圓。如旬美國盾?商仿標法工?的彼規(guī)定閱。另晚一個扎是作引為注壁冊商賄標存抹續(xù)的桐條件東?！衬Щ虬妗皹俗月定暪┏蔀閽陜煞N碗取得緣商標緣權的槽原那么是。世磁界貿鹿易組膚織的森?與旋貿易斗有關財的知奴識產對權協(xié)倚議?生〔以掩下簡傅稱T憶RI恩Ps友〕也曉反映乒了商裳標權淋取得抹上的詳上述胖兩種坑原那么爆。該沿協(xié)議寬第1細6條刷第1偏款在暫規(guī)定夏了注屬冊商儲標所貫有人男所享章有的艦專有抄權的塞同時到，對戀基于大使用橋取得投的權乖利給樓予了寬認可賠。為雹了防配止消資費者赴產生噴混淆宋，無具論是避使用托原那么油還是震注冊墨原那么哭，都深對在寺相同羽或類勁似商丹品或描效勞笨上的沾相同源或近宅似的踐商標羅的使恰用權鐵予以期限制適，即礦相關炊的獨岸占權俱只給中予先創(chuàng)使用遍人或蹦先申滿請人意。因俗此，歲上述浮兩種高原那么篩之間亡的關坐系可躲概述呈為落“占先使統(tǒng)用對援先申劫請療〞愧。什剝表要使用饒原那么念是一哲種較振早出個現(xiàn)而歪今仍接為某獅些國蹦家所機采用看的商秀標權慈的取慶得原鮮那么。圣根據御這一承原那么旱，對吐某項移商標格的獨言占使燭用權炮歸屬飼于該墻商標搭的首儀先使灣用者果。從頑權利桿的原耳始取瘦得的赴角度仆來看胃，這鋸種情阻形之侮下的券商標基權利時的取糟得與蠻物權昏的取沃得相雨似，提即主文體對津商標勵的首誤先使樣用行揮為這裝一法笑律事今實是觸商標塔權利州形成誓的依域據。佳同時螞，史“沃使用耐〞猶所及稠的地鄙理范箭圍決蟻定了菜權利局的效瓦力范半圍。近目前撿，只汪有美桑國和橡菲律寸賓的哀商標領制度兇僅以武使用性作為盲確立犁商標舞權的非依據屢。椒涉遙壓在美衰國，盲除了貸判例黎法以芳外，源商標睬保護尚方面遷的聯(lián)恢邦制思定法尾——蒜?1裝94儀6年梳商標映法?趁〔?皂蘭哈圾姆法另?〕末也體極現(xiàn)了異商標槽的使津用要低求。卻商標創(chuàng)與使牽用之占間的傻密切垃關系穿反映葵在該創(chuàng)法對膝“撥商標傻〞味所作垃的定鉛義之漲中。屆〔注釀：1從5氣U.獅S.材C.廢§怠11身27覺.〕抄與采娛用注定冊原振那么國研家的沈注冊矛制度告不同陽，該篇法所稅規(guī)定箱的注廢冊僅壟僅作數為槍“拘對所叢有權互主張屯的推鑄定了枕解緒〞品；〔帽注：悄15來U浴.S哀.C屆.存§況10氣72沙.〕展與采持用注絲冊原科那么國隊家的鳴制定磁法不件同，請該法和只是死對業(yè)芽已存恐在的弟通過菠使用太而產潤生的灑普通渡法上際的商裝標權毀予以皮制定洽法上示確實帝認，燭而不水是創(chuàng)學設新蒸的商范標權蕉取得興途徑贈。〔狼注：配Ar敗th磨ur航R碌.M林il貍le報r暗&己Mi碎ch衣ae躲l蘿H.裹Da判vi殃s,芬In芹te傭ll陸ec歷tu咬al顯P掏ro嚴pe釘rt悲y,微We園st朱P瓜ub隨li名sh貪in囑g漏Co籍mp刊an爛y,失19字83尖,p刃p.津14麥9～蛾15完0,壽p.懼14壺5.半〕從棄?蘭毫哈姆鎖法?餐的有拘關規(guī)釀定可徐以看敲出，賴聯(lián)邦偷商標學注冊女的意日義主爐要體股現(xiàn)在趁以下燃幾方夾面：日在全爪國范茂圍內胖“蹲推定永了解工〞鍋(c飾on綱st任ru式ct狡iv阻e住no湯ti修ce嚇)注蜜冊人圖的所冊有權嘴主張幣；〔京注：升據此田，任層何人吐都不猴能以鮮不知亭或者氣善意注為由袋，而斗使其寒晚于快他人蔥注冊蛾日期滲的對喪同一詳項商醬標的袍使用拌獲得譽正當喉性根移據。仰〕自幕申請枝之日謹起，銷在全狐國范塘圍內付的推稠定使倍用〔沈賦予睬商標勤注冊棗申請蒼人在汪注冊鏡審定鈔的商無品或玩效勞叉上使孟用其分商標湖的優(yōu)風先權梁，該彈優(yōu)先霉權在玉全國管范圍己內有披效〕暴；自休注冊鈔后連方續(xù)5貢年使種用注叛冊商織標，互那么注龍冊人徹獲得槍使其租聯(lián)邦魄注冊便成為句“憑無可踢爭議殊性棗〞杜(i隨nc睬on燭te摘st陡ab凈il苗it臘y)躲的權仿利；歲一項囑“溪無可喝爭議旺性封〞哭的注呈冊可趕以構闊成注告冊人可擁有腿在貿平易中靠使用乳某項挪商標目的獨荷占權裕確實劫鑿證占據。蹄因此芳，美敢國聯(lián)獄邦商舞標注浸冊制柏度實刊質上具是一控種在匯使用熟原那么或背景詞下的耀商標的權的換公示桑制度抓。問基超鎮(zhèn)經修搶改后它于媽19避89先年1齊1月嗓16多日詠生效樹的?席蘭哈捕姆法眨?修聯(lián)正案者在狐“挺商標安的注仇冊呀〞餓一節(jié)把中，籃除了盒已經輪在貿異易活愿動中袋實際偽使用堆的商絞標的蓋注冊雷以外鈴，增民加規(guī)黨定了允申請寶人對割在商院業(yè)活坊動中糠具有蘋予以薯使用刷的真瓦實意柱圖(礎bo兇na糾f附id垃e始in座te匪nt其io睜n低to放u警se減)的主商標向的注菊冊。細在后隊一種蚊情形敲之下牧，?物蘭哈勝姆法滲?規(guī)彎定，省從申鍵請日媽起賦姥予基掩于真霞實使?jié)B用意宅圖的涉首先儲申請?zhí)虡素涀远渍咭贿z種初豎期的舉所有思權，毅這種栽權利伙將在果注冊云發(fā)布漢時實許際生簽效。浩然而瀉，只葵有當煩實際里使用感開始掙時，描注冊押才會蒼發(fā)布禮；未訓注冊銳的先展使用尊人在絕于注輪冊人敢的申紀請日昌之前恥已經兄確立臨使用采的地荷理區(qū)敵域內李，仍瞞然享始有優(yōu)滑先于戚注冊燥人的納權利帖?！操t注：牌15縱U恢.S沿.C扎.掠§瞞10旦51含.〕搏這表寺明，們美國她現(xiàn)行閥有關套商標字保護盤的制用定法信仍然吵維持口使用花原那么白。池獲姻積與商糠標權時取得否上的搏使用聞原那么幟相對怖應，釀商標筐權取瓜得上壟的注累冊原伸那么以荷申請島注冊加在先祥作為診確定柴商標碧權歸褲屬的像依據概；只性有注春冊商且標才智受到折商標喊權保椒護。因在這吩一原垂那么之曾下，爺權利補的取飲得基月于如壘下三敢個法準律事記實：避主體賠選定而商標獵的行冶為、浩〔注廣：至山于主寫體是米否已道對其蜻所選挑定的件商標濃予以蝕使用濱那么在申所不扛問。勿〕主區(qū)體向噴國家慈行政品主管持機關憲的申極請行沃為、寺國家攪行政咱主管姑機關焰的審泛批行月為。券上述僚三個杰行為延互相膜結合返才使然得相蓮關權父利得貓以形鎖成。偵但是炕，與真前兩廟項行釋為相什比，并第三背項行劑為比照權利馳的取雙得具扔有決趙定性真意義庫，以渣至于接人們克得出絡這樣猜的結傍論：耕商標動權利璃系由鴿行政扣機關阿的行度政行孟為創(chuàng)痛設，半也就憲是所食謂的戴商標箏權的素注冊霉取得要。自圈18贏57繪年法討國頒秤布?親注冊慌商標幻法?序之后村，商棍標注吧冊制油度開吸始受角到人奉們的昂注意拋。到因20非世紀閑初，寇商標旨注冊友從起俊初只畜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示了普通法上商標權的取得原那么——商標權必須并且只能通過在先使用才能獲得?！沧ⅲ篣nitedStatesv.Steffens,100U.S.82,25L.Ed.550(1879).〕普通法上對保護對象及商標權利的性質的認識與商標保護產生于使用的理論一脈相承。同時，采用使用原那么的不同的法律制度對上述問題的看法又呈現(xiàn)出一種“個性化〞色彩。通過對英美相關判例的比擬，我們可以發(fā)現(xiàn)，英美法院對保護對象的認識雖然根本一致，但是對于因商標使用而產生的權利的效力的認定卻存在分歧。在前述1879年的案件中，美國聯(lián)邦最高法院指出，采納并使用某種標志以識別自己的商品而與他人的商品相區(qū)別的權利，是一種早已為普通法所成認的財產權?！沧ⅲ篣nitedStatesv.Steffens,100U.S.82,25L.Ed.550(1879).〕但是，英國法院對此卻持一種較為審慎的態(tài)度。它們恪守假冒訴訟的界域，即該訴訟只應延及對既存商業(yè)信譽〔或貿易聲譽〕的保護，并且強調受假冒訴訟保護的是商譽而不是更為廣泛而持久的財產權。為了平衡假冒訴訟中廣泛的責任形式，英國法院拒絕將因商標的使用而產生的權利視為一種完整的財產權?！沧ⅲ撼鲇趯倜靶袨樗鶐淼膰乐赝{的認識，普通法上的假冒訴訟確立了如下法律原那么：即使被告不知(innocent)訴訟也成立；只有未來損害的可能而無實際損害的證據也可給予救濟。這使得假冒訴訟比之其他許多侵權訴訟走得更遠。因此，為了防止矯枉過正，英國法院同時對因商標的使用而產生的權利給予了限定。M.R.Cornish,IntellectualProperty,Sweet&Maxwell,1996,p.533,pp.543～544.〕當財產觀念適用于貿易領域中的標志之時，產生了下述理論問題：由普通詞匯構成的商標或許具有強烈的來源識別意義，但卻幾乎不可能被合法地歸類為任何人的“財產〞；“財產〞的概念在邏輯上與傳統(tǒng)的有關欺騙的根本原理不相協(xié)調。“律師和法院很快就發(fā)現(xiàn)，他們原有的財產理論不奏效了。在那些用于識別特定人商品的標簽的顏色、印刷字體的排列、瓶子的形狀或者其他許多諸如此類的事物之上不存在可供主張的財產。〞〔注：EdwardS.Rogers,GoodWill,TrademarksandUnfairTrading,pp.126～127(1914).〕因此，又有一個問題擺在人們的面前，即受保護的對象究竟是什么？英國法院在許多判例中重申：“在商標上不存在任何財產〞，普通法通過其假冒之訴保護的是借助于商標培育起來的商業(yè)信譽。〔注：Perryv.Truefitt,6Beav.73;CollinsCo.v.Brown,3Kay&J.423,426.〕在1916年審理的一起案件中，美國聯(lián)邦最高法院大法官Pitney針對聯(lián)邦最高法院在“聯(lián)邦政府訴斯蒂芬〞一案中的意見，作出了進一步的說明?！沧ⅲ篐anoverStarMillingCo.v.Metcalf,240U.S.403(1916).〕Pitney大法官認為，將對商標的獨占使用的權利歸于財產權的范疇只在下述意義上成立：對商標的獨占使用的權利實際是指人們持續(xù)享有其貿易聲譽和商業(yè)信譽、防止他人侵害的權利；商標只是一種用于保護這種財產的手段或者工具。將近三十年之后，同為美國聯(lián)邦最高法院大法官的Frankfurter提出：“如果他人侵犯了所有人營造起來的某一標志的商業(yè)吸引力，那么該所有人能夠獲得法律救濟。〞〔注：MishawakaRubber&WoolenMFGGo.v.S.S.KresgeCo.,316U.S.203(1942).〕由此，判例法上的保護對象也被稱為“商業(yè)符號的吸引力〞。與對保護對象的認識相一致，普通法上的商標所有人所享有的權利〔即禁止他人模仿的權利〕有其特定的內涵。正如前文所述，英國法院拒絕將因商標的使用而產生的權利視為一種完整的財產權。與完整意義上的具有獨立性的財產權不同，這種權利與所有人的營業(yè)〔以及蘊涵其中的商譽〕如影隨形，它只在所有人的營業(yè)存續(xù)期間有效。因此，它不能被單獨轉讓，只能與所有人的營業(yè)〔及其商譽〕一道轉讓。在英美法的歷史上，“商標所有人所享有的權利應與其所附屬的營業(yè)一并轉讓〞這一觀念被嚴格地遵守。英國的判例說明，如果違反了這一規(guī)那么，那么轉讓人和受讓人都將面臨著危險：轉讓人將隨之失去自己的利益，受讓人那么沒有賴以提起訴訟的屬于自己的商譽。在美國聯(lián)邦商標法那里，普通法的這一規(guī)那么被法典化：“一件已經注冊或已經申請注冊的商標應可以連同使用該商標的營業(yè)的信譽，或者連同與該商標的使用有關并由該商標所象征的那局部營業(yè)的信譽一道轉讓。〞〔注：15U.S.C.§1060.〕至此，我們可以勾勒出如下普通法上商標保護的邏輯關系：商標所有人所享有的權利是一種與所有人的商譽不可分的受到限定的財產權；受保護的是主體的貿易聲譽或商業(yè)信譽；商業(yè)信譽是通過商標的使用獲得的；商標所充當的是一種工具或手段的角色。〔注：所謂的“普通法上的商標保護〞這類表述并不恰當，準確地說，應為“普通法上的商譽保護〞。不過，由于除了與商標有關以外，商譽還與其他許多使用于商品或效勞上的標記有關，而本文只從商標的角度展開討論，因此，本文仍然從俗使用現(xiàn)有的表述?！场捕巢捎米栽敲吹姆芍贫戎碌谋Ｗo目的、保護對象和權利性質兩類有著不同背景的國家的商標法律制度采用了注冊原那么：一類是具有運用判例法上的不正當競爭原理保護商標使用者的傳統(tǒng)的國家，如英國和法國；另一類那么是缺乏這種傳統(tǒng)或者只提供有限的判例法保護的國家，如開展中國家和明治時代的日本以及德國?！沧ⅲ簠⒁姡廴眨菁y谷暢男編：?商標法50講?，魏啟學譯，法律出版社1987年版，第105～106頁，第109頁?！撑c前者不同，后者的商標法律制度從一開始就采用注冊原那么。盡管如此，有一點是共同的，即這些國家均是基于法律保障的觀念而采用了注冊原那么。與使用原那么不同，注冊原那么是制定法的產物。根據注冊原那么產生的商標權也是制定法的產物。從各國及地區(qū)的商標立法所規(guī)定的商標注冊條件來看，商標的使用并不是商標獲得注冊的條件之一。在這種法律制度之下，保護對象和權利性質都是由法律設定的。采用注冊原那么的各個國家和地區(qū)的商標立法都對此作出了規(guī)定，并且這些規(guī)定大體相同。例如，德國、英國和日本的現(xiàn)行?商標法?都明確規(guī)定了其保護對象為“商標〞，所授予的權利為“財產權〞?！沧ⅲ旱聡?商標法?第1條、第14條及第28條；英國?商標法?第一局部，尤其是其中的第2條第(1)款、第9條第(1)款及第27條第(1)款；日本?商標法?第1條、第25條?！匙鳛橐环N受法律保護的財產權，商標權可以轉讓、訂立使用許可合同。如英國?商標法?第24條規(guī)定了“注冊商標的轉讓〞，該條第1款規(guī)定，與處理其他個人財產或動產的方式一樣，一個注冊商標的所有權可以通過轉讓發(fā)生轉移；這種轉移可以與商業(yè)信譽一起進行，也可以獨立地進行。〔注：這與判例法上的相關內容形成了鮮明比照。英國的法律制度同時為我們提供了判例法與制定法上有關法律保護對象、權利性質和效力的相互對照的適例。〕該法第28～29條還對注冊商標的許可作了比擬詳細的規(guī)定。在我國，?民法通那么?和?商標法?對保護對象和商標權的性質作出了與上述國家類似的規(guī)定?！踩呈褂迷敲磁c注冊原那么的利弊比擬將使用原那么和注冊原那么作一比擬，兩者各有利弊。這可以從權利成立的要素、權利確實定性及其空間效力范圍，以及保護本錢、保護的公平性及合理性等方面得到說明。使用原那么以使用商標的事實作為產生商標權的充要條件，并與“先使用原那么〞相結合確定商標權的歸屬；而注冊原那么那么以注冊商標的事實作為產生商標權的充要條件，并與“先申請原那么〞相結合確定商標權的歸屬。在前一種情形之下，“使用〞與“先使用〞是一種隨意性很大并且不易判定的個體行為，缺乏能為社會廣泛認知的特性。因此，基于這種行為而產生的商標權也同樣具有不確定性，因先使用人的出現(xiàn)而發(fā)生權利人更迭的情形屢見不鮮。這種權利的不確定性是使用原那么的致命弱點。同時，由文字或圖形等元素構成的商標不可能為某一特定的商標使用人進行實際的控制或占有，同一個商標可能被不同的使用人同時使用，這也為確立商標權的歸屬帶來困難，往往導致在同一空間范圍內存在相互沖突的商標權。并且，由于商標的實際使用往往局限于特定的地理區(qū)域，因此商標權的效力也限于實際使用該商標的地區(qū)。商標權效力上的區(qū)域性是普通法上商標保護的一個特征。與之相反，在后一種情形之下，國家商標主管機關對商標注冊申請人所提請注冊的商標予以注冊的行為是一種向全社會公開的行為。各國及地區(qū)的商標立法均規(guī)定了申請公告制度。如我國?商標法?第16條規(guī)定：“申請注冊的商標，凡符合本法有關規(guī)定的，由商標局初步審定，予以公告。〞申請公告是依注冊產生的商標權具有相對的可靠性和穩(wěn)定性的制度保障。與注冊原那么相結合的申請在先原那么又使得確定權利歸屬變得簡便易行。而且，依注冊原那么產生的商標權具有更為廣泛的空間效力范圍。如依照我國?商標法?所獲得的商標權在適用該法的整個法律秩序內即在祖國大陸地區(qū)有效。這樣就排除了在同一法律秩序內沖突商標權的存在，既使商標權人享有真正意義上的專有權，又使消費者免于混淆的困擾，產業(yè)界那么能事先獲得有關受保護與不受保護的信息。因此，從權利成立的要素及權利確實定性及其空間效力范圍的角度來看，注冊原那么顯然優(yōu)越于使用原那么。如前所述，以英國為代表的采用使用原那么的法律制度通過其獨特的訴訟形式——假冒訴訟實現(xiàn)對商標使用者的保護，也就是說，商標使用者通過商標的使用所獲得的權利只有憑借假冒訴訟才能真正實現(xiàn)。而假冒訴訟的成立依賴于原告在公眾中享有貿易聲譽的個案證明。為了提供個案的證明，原告必須付出巨大的努力。對此，英國學者認為，盡管假冒訴訟有益于商標使用人，但是該訴訟所要求的信譽證明有時卻使原告付出了高昂的代價。與假冒訴訟的高本錢相比，英國?商標法?為商標注冊人所提供的侵權訴訟那么要廉價得多。在侵權訴訟中，由專利局蓋印頒發(fā)的注冊證書被視為原告擁有信譽的證明?！沧ⅲ簠⒁姲枺甁.G．戴維斯：?英國商標法?，載李繼忠、董葆霖主編：?外國專家商標法律講座?，工商出版社1991年版，第85頁?！吃谄渌麌遥虡俗匀丝梢詰{借法律賦予的禁止權排除他人對其商標的任何使用。上述兩種訴訟本錢的差異實際上折射出分別依據使用原那么與注冊原那么所產生的權利的區(qū)別。有美國學者從財產概念與商標注冊證的關系的角度指出：“實踐中，財產概念常常依賴于商標注冊證的支持，在不正當競爭的案件中常常缺乏‘所有權的證據’〞。這可以從一個側面說明上述問題。然而，注冊原那么本身也隱含了某些不合理的因素。由于實行注冊原那么的商標立法一般未將實際使用作為商標注冊的條件，這鼓勵了人們申請注冊并不準備將商標付諸使用，這樣既導致注冊而不使用的被斥之為商標“垃圾〞的注冊商標的激增，又賦予注冊人一種無須其努力維持的先入權。憑借這種權利，注冊人即可排除他人在與其被核定使用的商品相同或類似的商品上，申請注冊或者使用與其核準注冊的商標相同或近似的商標。這使在先的注冊人輕易地獲得一種競爭優(yōu)勢，產生權利分配上的不公平，在客觀上助長了危害不小的“商標搶注〞現(xiàn)象。與此相反，使用原那么在這方面卻表達了其合理性。它容許在在先使用人和在后的老實的使用人之間存在一種利益平衡。例如，“假冒訴訟〞所關注的是貿易中實際存在商業(yè)信譽的事實，這種商譽既可以是由在先使用人也可以是由在后的老實的使用人培育起來。因此，以商標的使用為根底的使用原那么有其公平、合理的一面。三、經濟全球化中商標保護法律框架的演變作為標準市場經濟社會關系的一項重要的法律制度，商標保護制度與經濟貿易開展密切相連。隨著世界經濟貿易區(qū)域化、一體化進程的開展，對商標保護規(guī)那么的一體化要求應運而生。這種要求與商標保護制度多樣化的現(xiàn)實之間形成了一種張力。當前，這種一體化的成果主要表達于旨在協(xié)調各成員國商標注冊制度的國際性或地區(qū)性條約。前者如?巴黎公約?、?商標國際注冊馬德里協(xié)定?及其議定書，后者如?歐洲共同體委員會協(xié)調成員國商標立法的一號指令?〔以下簡稱?商標指令?〕以及?共同體商標條例?。包括我國在內的大多數國家都已參加上述國際性條約，因此這些國家的商標法中涉及注冊保護的根本內容大體趨于一致。由于迄今為止的協(xié)調僅僅限于注冊商標，對包括未注冊商標在內的其他事項均未觸及，例如，?商標指令?以及?共同體商標條例?都將包括保護的前提條件及形式等未注冊商標的保護問題留給各成員國規(guī)定，因此，盡管取得了如此引人注目的協(xié)調成果，但是本文所關注的商標保護制度的多樣化格局仍然存在。雖然多樣性依然存在，但是其內涵已發(fā)生變化。這種變化可被稱之為一種求同存異的進程。各國或地區(qū)在商標保護的根本框架上，除了維持植根于自身法律傳統(tǒng)中的原有制度以外，互相汲取其他制度中表達公平性或者符合經濟貿易開展趨勢的做法。這種彼此借鑒在一定意義上彌補了使用原那么與注冊原那么各自的缺陷。實際上，這是尋求法律秩序和諧的一種行之有效的途徑。與商標保護制度的多樣化相吻合，上述求同存異的過程在不同的國家或地區(qū)也通過多元化的方式進行。同時，這也是一個不同的法律秩序之間相互取長補短的過程。自20世紀初葉開始，普通法系國家有關商標保護的制定法就為我們展現(xiàn)了注冊理念對其法律制度的滲透。這種滲透在不同的國家又表現(xiàn)出不同的程度和性質，英國所吸納的是與使用原那么并行不悖并產生保護效果的注冊制度；美國所采納的是對普通法上通過使用而產生的商標權具有推定作用的注冊制度。近年來比擬引人注目的開展是使用原那么的理論對采用注冊原那么的法律制度的影響。同樣，這種影響也表現(xiàn)出不同層次。例如，在德國商標法中，使用原那么被直接引入。與美國法上僅以“使用〞行為作為取得權利的條件不同，德國法對使用原那么的吸納以商標的知名即使用行為加行為結果——知名作為商標受保護的條件。其他國家那么通過其他方式對注冊商標的在先使用人給予或多或少的保護。這種保護或者是在侵權訴訟中給予能夠證明自己在先使用的被告以有限的保護〔即成認在先使用人對其在先使用的未注冊商標享有一定限度的使用權〕，或者是賦予在先使用人對他人與其在先使用的商標相同或類似的商標注冊提出異議或撤銷注冊的有限理由。這種表現(xiàn)在訴訟程序或者行政〔注冊〕程序中的對未注冊商標的保護，是從未注冊商標與注冊商標關系的角度作出規(guī)定的。在歐洲，對于受到歐洲共同體各成員國法律保護的未注冊商標，歐洲共同體委員會發(fā)布的?商標指令?也是從它們與注冊商標的關系的角度予以考慮的：一方面，任何成員國都可以規(guī)定，如果一個商標與另一個享有先用權的未注冊商標相沖突，那么，根據先用權賦予其所有人禁止在后商標的使用的權利，該商標將被排除出注冊之列?！沧ⅲ?商標指令?第4(4)(b)條?！车聡?、丹麥、法國、意大利、希臘和英國的商標法都表達了該內容。另一方面，正像只適用于某一特定區(qū)域的未注冊商標一樣，一項注冊商標并不賦予其所有人禁止第三人使用其受到相關的成員國法律成認的在先權的權利?！沧ⅲ?商標指令?第6(2)條?！撑c此相類似，?共同體商標條例?規(guī)定：第一，如果根據成員國各自的法律，超越了區(qū)域影響的一個國家的未注冊商標享有在先權，所有人據此可行使禁止在后商標的使用的權利，那么，該未注冊商標成為一項共同體商標注冊的相對的障礙——未注冊商標所有人可以通過異議或者無效宣告申請等途徑阻止相關的共同體商標注冊；〔注：?共同體商標條例?第8(4)條，第42(1)(c)條，第52(1)(c)條。〕第二，該條例不影響存在于各成員國法律之下，就在后共同體商標的使用提起侵犯未注冊商標的在先權利的訴訟的權利；〔注：?共同體商標條例?第53(2)條?！车谌醋陨虡说乃腥嘶谄渲辉谀骋惶囟▍^(qū)域有效的在先權利，可以在該地域范圍內反對共同體商標的使用。包括德國、英國、法國以及意大利等國在內的多個成員國的法律均規(guī)定了區(qū)域先使用人的權利。除了上述奉行不同原那么的法律制度之間的互相影響以外，商標保護法律框架的演變還表現(xiàn)為，注冊原那么逐漸在多數國家的商標保護法律秩序中占據主導地位。商標權的屬地原那么說明，根據一國法律產生的商標權只在該國法律秩序內有效。隨著國際貿易的開展，注冊所具有的優(yōu)于使用的特點使得它成為各國商標所有人在其他國家尋求保護的最正確途徑。例如，注冊制度在英國確實立一半源于國際貿易的要求。據說，當時在世界各地，普魯士人和美國人大肆假冒英國的"Manchester"牌紡織品和"Sheffield"牌餐具。普通法上的假冒之訴對此無能為力。因此，制止外國商