公司合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范指引課件

一、合同訂立前的風(fēng)險(xiǎn)

1、先合同義務(wù)：是指在訂立合同過程中，合同成立之前所發(fā)生的，應(yīng)由合同雙方當(dāng)事人各自承擔(dān)的法律義務(wù)。主要包括以下五個(gè)內(nèi)容：①惡意訂立合同的風(fēng)險(xiǎn)。指一方當(dāng)事人冒用假名義進(jìn)行合同磋商談判，從而掌握另一方當(dāng)事人的一些信息，對(duì)另一方當(dāng)事人產(chǎn)生不利的影響。②商業(yè)秘密泄露的風(fēng)險(xiǎn)。指當(dāng)事人進(jìn)行合作時(shí)，一方當(dāng)事人也不存在惡意，只是在工作中無意中將另一方當(dāng)事人有用的商業(yè)秘密泄露，使另一方當(dāng)事人的利益受損。③保密協(xié)議的風(fēng)險(xiǎn)。指當(dāng)事人為了保密需要，在訂立合同前要求簽署保密協(xié)議，一方當(dāng)事人違反保密協(xié)議，給另一方當(dāng)事人造成損失。一、合同訂立前的風(fēng)險(xiǎn)1④假借訂立合同，惡意磋商，損害對(duì)方利益的風(fēng)險(xiǎn)。指一方當(dāng)事人假借與對(duì)方簽訂合同，進(jìn)行惡意磋商，損害對(duì)方利益，結(jié)果賠償對(duì)方損失。⑤其他違背誠實(shí)信用原則的風(fēng)險(xiǎn)（通知、保密、告知等義務(wù)）。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同前違反了先合同義務(wù)，可能會(huì)導(dǎo)致合同不能訂立或無效、被撤銷，由此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。所謂締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中，因一方違背誠實(shí)信用原則而導(dǎo)致另一方遭受損失，有過錯(cuò)的一方應(yīng)對(duì)另一方承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。④假借訂立合同，惡意磋商，損害對(duì)方利益的風(fēng)險(xiǎn)。2案例：甲公司為使自己的產(chǎn)品打入國際市場(chǎng)，便找到外貿(mào)代理乙公司協(xié)商外貿(mào)代理事宜，經(jīng)過一段時(shí)間的磋商，雙方初步達(dá)成代理意向，這期間乙公司為了使甲公司產(chǎn)品盡快出口，同國外的多家公司進(jìn)行了聯(lián)系，為其產(chǎn)品作了市場(chǎng)調(diào)研等大量的前期準(zhǔn)備工作?？烧?dāng)此時(shí)，甲公司卻說他們已經(jīng)同別家代理公司簽訂了代理協(xié)議。一聽此事，乙公司大為惱火，因?yàn)樗麄優(yōu)榇艘呀?jīng)花費(fèi)了近10萬元的前期費(fèi)用?，F(xiàn)在甲公司突然違反意向，給乙公司造成很大損失，為此要求甲公司予以賠償。甲公司卻說：’我們又沒有簽合同，憑什么賠你?”那么，乙公司的損失是否應(yīng)該賠償呢?答案是肯定的，要賠。因?yàn)榧滓抑g已經(jīng)形成了相互之間的信賴關(guān)系，甲公司的行為符合假借訂立合同，惡意磋商，損害對(duì)方利益的特點(diǎn)，為此甲公司是要付出代價(jià)的。案例：3

2、防范措施：①訂立合同時(shí)應(yīng)誠實(shí)信用。②訂立合同時(shí)應(yīng)盡必要的善良注意。③通過談判，溝通了解對(duì)方的真實(shí)目的，防止落入對(duì)方的陷阱，并盡量爭(zhēng)取掌握談判的主動(dòng)權(quán)。2、防范措施：4二、合同訂立時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)

1、合同主體資格。主要包括以下五點(diǎn)內(nèi)容：①法人分支機(jī)構(gòu)簽訂合同的風(fēng)險(xiǎn)。指法人分支機(jī)構(gòu)的簽訂能力是否有效，主要看是否有獨(dú)立的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，有獨(dú)立的營(yíng)業(yè)執(zhí)照可以獨(dú)立地簽訂合同，否則沒有取得法人授權(quán)所簽訂的合同無效。②法人內(nèi)部職能部門簽訂合同的風(fēng)險(xiǎn)。指法人內(nèi)部職能部門一般不具備簽訂合同的主體資格，所簽訂的合同無效。但法人出具授權(quán)委托書時(shí)，法人內(nèi)部職能部門可簽訂合同，為有效合同。二、合同訂立時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)5

③法人的經(jīng)營(yíng)范圍的風(fēng)險(xiǎn)。指在法人的經(jīng)營(yíng)范圍或超出經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)訂立的合同一般為有效合同，但合同的內(nèi)容涉及到限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，則法人的經(jīng)營(yíng)范圍要具備相應(yīng)的資格，否則的話不具備簽訂合同的資格，所簽合同為無效合同。④企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的風(fēng)險(xiǎn)。指在簽訂合同時(shí)應(yīng)了解企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照是否真實(shí)存在或是否被注銷、撤銷，否則所簽訂的合同為無效。⑤授權(quán)委托書的風(fēng)險(xiǎn)。指在簽訂合同時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格審查授權(quán)委托書的權(quán)限、范圍及限制用語的情況，否則可能導(dǎo)致合同無效。③法人的經(jīng)營(yíng)范圍的風(fēng)險(xiǎn)。指在法人的經(jīng)營(yíng)范圍6防范措施：認(rèn)真審查合同簽訂主體資格以及授權(quán)委托手續(xù)是否完整有效。做到三要，一要對(duì)方提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照及法人代表授權(quán)委托書；二要對(duì)對(duì)方的資信情況進(jìn)行調(diào)查；三要了解對(duì)方的履約能力。有必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)?shù)接嘘P(guān)行政機(jī)關(guān)查詢對(duì)方的注冊(cè)資料或者身份資料。另外，對(duì)于需要相關(guān)資質(zhì)方能從事的業(yè)務(wù)，如建筑、水利水電等施工企業(yè)的工程業(yè)務(wù)，更應(yīng)該嚴(yán)格對(duì)有關(guān)資質(zhì)進(jìn)行審查，避免出現(xiàn)合同的相對(duì)方存在掛靠、借用資質(zhì)等違法行為。防范措施：72、合同條款內(nèi)容（以買賣合同為例）主要包括以下內(nèi)容：

①當(dāng)事人的名稱或姓名、住所這里需要注意的問題有以下三點(diǎn)：

a.合同的抬頭名稱與合同落款的名稱不一致，甚至與落款蓋章的名稱不一致。

b.不注意寫單位及個(gè)人的地址，否則一旦發(fā)生糾紛，法院都無法送達(dá)相關(guān)的法律文書。

c.沒寫法人代表，不能反映授權(quán)委托書的真實(shí)性。2、合同條款內(nèi)容（以買賣合同為例）8案例：2006年2月，甲公司（出賣方）與廣東凱達(dá)股份有限公司（買方）簽訂一份設(shè)備購銷合同，合同落款處加蓋的是“廣東凱達(dá)集團(tuán)有限公司印章。合同簽訂后，甲公司按約定向廣東凱達(dá)股份有限公司發(fā)貨，等到甲公司向廣東凱達(dá)股份有限公司要貨款的時(shí)候，廣東凱達(dá)股份有限公司卻叫甲公司向廣東凱達(dá)集團(tuán)有限公司要錢，理由是購銷合同是以廣東凱達(dá)集團(tuán)有限公司名義簽訂的，等甲公司找到廣東凱達(dá)集團(tuán)有限公司要錢時(shí)，又被告知找廣東凱達(dá)股份有限公司要錢，兩個(gè)公司推來推去，不過甲公司最終還是要到了錢，因?yàn)樯鲜鰞杉夜緦?shí)際上為同一個(gè)私企老板。案例：2006年2月，甲公司（出賣方）與廣東凱達(dá)股份有限公司9②標(biāo)的這里需要注意的問題有以下：a.型號(hào)、規(guī)格。b.標(biāo)的物具有合法性，不能是國家禁止物如槍支彈藥、毒品、黃金等。c.標(biāo)的權(quán)屬要清晰,出賣人保證對(duì)該標(biāo)的物沒有任何第三人主張權(quán)利，不存在被查封或抵押、質(zhì)押等擔(dān)保的情況。d.不得侵犯別人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。案例：深圳一家公司為了給自己做廣告，找了一個(gè)當(dāng)?shù)氐挠∷S印刷自己公司的宣傳資料，宣傳資料上使用的圖片是別人具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的圖片，未經(jīng)允許使用，結(jié)果一張圖片賠了幾萬元。②標(biāo)的10

③數(shù)量及單價(jià)這里需要注意的問題有以下：

a.數(shù)量及價(jià)格表述不清楚案例：廣東某單位和港商簽訂了一份出售廢礦渣的合同。礦渣是廣東這家工廠的生產(chǎn)廢料，在院中堆積如山，苦于無法處理，港商來購自是欣喜無比，所以未經(jīng)細(xì)酌即在合同上面簽字，合同上寫明港方每天來拉一車，共拉十天，最后交付貨款。廣東方面沒想到港方第一天來的是小翻斗車，第二天是小卡車，第三天是大卡車，至此廣東方面才發(fā)現(xiàn)吃了虧，趕去交涉，港方強(qiáng)調(diào)并未違背合同，廣東方面只有啞巴吃黃蓮有苦難言了。③數(shù)量及單價(jià)11④質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)這里需要注意的問題有以下：a.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不明確，是國家標(biāo)準(zhǔn)，還是行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)。b.如采用合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，盡量根據(jù)買方提供的質(zhì)量要求來訂立合同。案例：中國南方某機(jī)械廠曾經(jīng)與G國簽訂了一份機(jī)床銷售合同，合同當(dāng)中關(guān)于機(jī)床的噪音問題，G國商人提出以不刺耳為標(biāo)準(zhǔn)，中方人員未及多思就在合同上簽了字。產(chǎn)品生產(chǎn)出來發(fā)往G國后，中方左等右等都不見對(duì)方付款，于是派代表去G國談判，G國商人提出拒付貨款的原因在于產(chǎn)品噪音太大，超過了“不刺耳”的標(biāo)準(zhǔn)。眾所周知，噪音應(yīng)以分貝來計(jì)算。所謂不刺耳是個(gè)不科學(xué)的概念，所以中方只能單方面負(fù)責(zé)經(jīng)濟(jì)損失了。④質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)12

⑤貨款支付方式及期限這里需要注意的問題有以下：

a.盡量采取分期付款，考慮公司資金狀況。

b.先付錢，后開發(fā)票。

c.訂金與定金的區(qū)別。合同中約定定金的話，收定金的一方拒絕訂立合同時(shí)，要雙倍返還定金，給付定金的一方拒絕訂立合同時(shí)，無權(quán)要求返還定金。定金的數(shù)額不能超過合同總價(jià)款的20%，超過部分無效。

d.付款時(shí)間表述不清楚。如：簽訂合同后付款或交貨后付款。

⑤貨款支付方式及期限13案例：“先開發(fā)票后付款”存在著極大的法律風(fēng)險(xiǎn)，若要規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)把握如下兩點(diǎn)：

1、一般情況，盡量在得款后再開發(fā)票；

2、如若買方堅(jiān)持要求先開發(fā)票后付款，可要求買方在接受發(fā)票的同時(shí)，以書面形式簽下一份“先開發(fā)票，款未付或款日后再付”的單據(jù)，格式如下：

公司（賣方）：

今為便于我司入賬，收到貴司送來發(fā)票

張（發(fā)票號(hào)

，金額人民幣大寫

元），以上金額我司尚未支付貴司，現(xiàn)承諾將于年月日全額支付，立此單據(jù)為證，以便貴司記賬。

公司（買方）年月日案例：“先開發(fā)票后付款”存在著極大的法律風(fēng)險(xiǎn)，若要規(guī)避這些風(fēng)14

⑥交貨時(shí)間、地點(diǎn)及方式這里需要注意的問題有以下：a.交貨時(shí)間表述不清楚。例如：簽訂合同后交貨。案例：某染化廠（買方）與一家化工廠（賣方）簽訂了一份染料的購銷合同，在合同中，關(guān)于交貨日期這一款寫的是：簽訂合同后交貨。由于染化廠急等化工廠送貨來生產(chǎn)，誰知染化廠左等右等，化工廠一直沒有交貨，直到半年后才送來染料，后來雙方為此發(fā)生糾紛，染化廠說化工廠違約了，化工廠說我們并沒有違約呀，最后對(duì)簿公堂。b.交貨的時(shí)候，盡量叫簽收單位蓋公章或貨物簽收章，不要隨意只要求個(gè)人簽名就行，很容易發(fā)生糾紛。⑥交貨時(shí)間、地點(diǎn)及方式15c.交貨地點(diǎn)表述不清楚。交貨地點(diǎn)的表述不清楚，或供需方對(duì)交接貨地點(diǎn)理解不一致，往往影響交貨時(shí)間，造成延期交貨。案例：山西某化工廠和湖南株洲某塑料制品廠經(jīng)談判簽訂了購銷聚氯乙稀合同，合同規(guī)定：“化工廠若不按時(shí)交貨要付違約金?！敝曛捱@家塑料廠在談判中已申明廠址在株洲縣，所以當(dāng)對(duì)方在合同中寫上了貨發(fā)到株洲時(shí)，以為對(duì)方指的是株洲縣而不是株洲市，故未予糾正。山西化工廠發(fā)出產(chǎn)品時(shí)在發(fā)貨單上寫上了株洲。貨物運(yùn)到株洲市無人取，急等貨用的株洲縣某塑料廠卻盼貨不到。塑料廠派人到化工廠追究責(zé)任，化工廠只好承擔(dān)違約的責(zé)任并交了違約金。c.交貨地點(diǎn)表述不清楚。交貨地點(diǎn)的表述不清楚，16d.交貨方式表述不清楚。例如：是自提還是送貨上門，還是代運(yùn)。

⑦檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法這里需要注意的問題有以下：

a.合同中的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)要與約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)相一致，否則前后容易出現(xiàn)矛盾，發(fā)生糾紛。

b.檢驗(yàn)的時(shí)間要約定清楚，否則影響付款時(shí)間的延誤。

c.驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)不僅需要符合合同中的要求，更要符合自己的生產(chǎn)需要。案例：某樂器生產(chǎn)廠向某公司購買數(shù)控機(jī)床一臺(tái)，合同中約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)為某公司的出廠標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)驗(yàn)收符合出廠的標(biāo)準(zhǔn)，安裝調(diào)試后，該機(jī)床無法生產(chǎn)合格的樂器產(chǎn)品。d.交貨方式表述不清楚。例如：是自提還是送貨上門，還17⑧標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移這里需要注意的問題有以下：

a.一般情況下，標(biāo)的物交付之前發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)，交付之后由買方承擔(dān)。

b.出賣正在運(yùn)送中的貨物，則風(fēng)險(xiǎn)自買賣合同訂立時(shí)轉(zhuǎn)給買方了。

c.如在合同中約定由賣方代運(yùn)的，則風(fēng)險(xiǎn)自賣方交付給第一承運(yùn)人時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)給買方。（此時(shí)不管買方有沒有收到貨物）⑨違約責(zé)任這里需要注意的問題有以下：

a.違約金額要具體或計(jì)算違約金額的方法具體。

b.違約金額要對(duì)等且金額不要過高。

c.產(chǎn)品售后服務(wù)的違約責(zé)任。⑧標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移18⑩解決爭(zhēng)議的方法這里需要注意的問題有以下：

a.訴訟與仲裁不能同時(shí)選擇，只能選一種。

b.盡量采用訴訟方法，約定在我方所在地法院管轄。⑩解決爭(zhēng)議的方法19三、合同履行時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)(4點(diǎn))1、合同修改的風(fēng)險(xiǎn)。指在合同履行過程中，雙方協(xié)商變更合同主體和修改合同內(nèi)容，應(yīng)該有效控制和規(guī)范修改程序，否則將產(chǎn)生新的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、撤銷或解除合同的風(fēng)險(xiǎn)。指在履行合同過程中，發(fā)現(xiàn)簽訂合同的意思表示不真實(shí)包括但不限于重大誤解、顯示公平、乘人之危、欺詐或脅迫等手段訂立的合同，沒有及時(shí)在法定的期間（一年內(nèi)）行使撤銷權(quán)，因此而帶來的風(fēng)險(xiǎn)。三、合同履行時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)(4點(diǎn))203、法定抗辯權(quán)利的風(fēng)險(xiǎn)。指在履行合同過程中，沒有及時(shí)行使三大抗辯權(quán)即先履行抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)，造成不必要的損失。

4、訴訟時(shí)效的風(fēng)險(xiǎn)。指在履行合同過程中，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，沒有在訴訟時(shí)效期限內(nèi)主張權(quán)利，導(dǎo)致喪失勝訴權(quán)。3、法定抗辯權(quán)利的風(fēng)險(xiǎn)。指在履行合同過程中，沒有21四、回扣的風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策

1、回扣的風(fēng)險(xiǎn)。指在雙方的經(jīng)濟(jì)往來中，在買賣合同、協(xié)議中沒有規(guī)定，在帳外暗中給予或收取的回扣，實(shí)為一種暗扣，如不注意的話，從而會(huì)受到法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)。案例：甲是臺(tái)灣獨(dú)資無錫某電子公司工程部的治具課課長(zhǎng)，負(fù)責(zé)治具的設(shè)計(jì)和外包模具開發(fā)業(yè)務(wù)，2006年7月，蘇州一模具公司為發(fā)展業(yè)務(wù)，找到甲明確給予貨款的10%的回扣。由于甲知道該公司的產(chǎn)品質(zhì)量不怎樣，開始沒同意，后來被對(duì)方約到飯店或其家中多次商談，在這種情況下，甲為了考驗(yàn)對(duì)方有無誠意，找了個(gè)理由向?qū)Ψ教岢鼋?萬元錢，對(duì)方爽快地給付后，不久便得到了第一筆42萬元的訂單。這筆訂單業(yè)務(wù)完成后，對(duì)方馬上兌現(xiàn)了10%的回扣。事后沒多久，甲被舉報(bào)反映在職務(wù)工作中有收受業(yè)務(wù)單位回扣的嫌疑，在司法機(jī)關(guān)查證屬實(shí)后，結(jié)果甲以“非國家工作人員受賄罪”被判刑一年六個(gè)月。

2、對(duì)策：①對(duì)個(gè)人來講，碰到給回扣或饋贈(zèng)時(shí)，先是婉言謝絕，實(shí)在不能回絕時(shí)，按規(guī)定如數(shù)上交。②對(duì)單位來講，加強(qiáng)法制教育，提高員工素質(zhì)，加強(qiáng)監(jiān)督體系建設(shè)，完善單位的財(cái)務(wù)制度、法律制度、采購等制度。

四、回扣的風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策22

五、合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范指引要想避免可能產(chǎn)生的合同法律風(fēng)險(xiǎn)，就必須把合同風(fēng)險(xiǎn)防范納入公司各項(xiàng)管理制度，要通過規(guī)章制度來規(guī)范各部門、各崗位在風(fēng)險(xiǎn)防范中的職責(zé)，建立和完善合同風(fēng)險(xiǎn)管理制度體系，使公司合同管理的各項(xiàng)活動(dòng)全部納入