有限責(zé)任公司股東四種退出機(jī)制

有限責(zé)任公司股東四種退出機(jī)制

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓2、公司減資3、異議股東股權(quán)回購4、司法解散

股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓法定解散起訴解散︽公司法︾規(guī)定第七十一條第一款規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。第七十一條第二款規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。第一百七十七條規(guī)定：公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。第七十四條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第一百八十條規(guī)定：公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。第一百八十二條規(guī)定：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。流程轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商→征求其他股東是否行使優(yōu)先受讓權(quán)的意見（對外轉(zhuǎn)讓中）→簽訂股轉(zhuǎn)協(xié)議→辦理變更、登記手續(xù)2/3以上股東表決權(quán)通過→修改公司章程→編制資產(chǎn)負(fù)債表→通知、公告?zhèn)鶛?quán)人→債權(quán)人保護(hù)程序→變更登記就股權(quán)回購事宜進(jìn)行協(xié)商→向法院提起訴訟（協(xié)商不成的情況下）→確定股權(quán)回購價(jià)格→實(shí)施股權(quán)回購→依法申請減少注冊資本的登記成立清算組→清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單→通知、公告?zhèn)鶛?quán)人→實(shí)施清算方案→制作清算報(bào)告→注銷公司利（1）便捷、成本較低；（2）自由協(xié)商的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格更貼合退出股東的心理預(yù)期。（1）有利于維系公司的人合性；（2）可有效避免國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的繁瑣程序。（1）能有效制約公司大股東濫用權(quán)利；（2）在保護(hù)中小股東權(quán)益的同時又兼顧了公司的經(jīng)營運(yùn)作。能有效打破公司僵局，實(shí)現(xiàn)公司股東強(qiáng)烈要求退股的愿望。弊公司法未對其他股東行使優(yōu)先受讓權(quán)相關(guān)的“期限”及“同等條件”作合理界定，在其他股東故意刁難時，不利于股權(quán)的合理、有效轉(zhuǎn)讓。（1）減資要求2/3以上股東表決權(quán)通過，需要爭取其他股東的配合；（2）減資程序周期長，且減資后對公司經(jīng)營存在一定影響。股權(quán)回購價(jià)格往往由公司操縱，不公平的定價(jià)有損退出股東的利益。（1）徹底破壞公司經(jīng)營，可能會使股東之間矛盾激化；（2）退出股東利益因公司清算等問題不具確定性；（3）程序復(fù)雜、時間長，退股成本相對較高。淺析有限責(zé)任公司股東的退出制度摘要：有限責(zé)任公司固有的人合性和封閉性的特點(diǎn)，使股東缺乏有效退出公司的途徑，我國修訂后的《公司法》新增了異議股東股份回購請求權(quán)制度，這無疑是我國公司法的一大立法進(jìn)步。本文淺析了有限責(zé)任公司股東的退出問題，并就我國有限責(zé)任公司股東退出制度立法提出完善建議。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司，股東，退出制度

有限責(zé)任公司股東退出，是指在有限責(zé)任公司存續(xù)期間，股東基于特定的事由，收回其所持有股權(quán)的價(jià)值，從而絕對喪失其公司成員地位的一種制度。長期以來，我國公司法一直堅(jiān)持嚴(yán)格的法定資本制度，退股被認(rèn)為是一種抽逃出資的行為，為《中華人民共和國公司法》（下稱《公司法》）所明令禁止，有限責(zé)任公司固有的人合性和封閉性的特點(diǎn)，使股東缺乏有效退出公司的機(jī)制。①

一．建立有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制的必要性

構(gòu)建完善的有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制對完善我國市場經(jīng)濟(jì)、依法對有限責(zé)任公司進(jìn)行管理都極為必要。

（一）”人合性”特征決定了建立股東退出機(jī)制極為必要

隨著公司的穩(wěn)步發(fā)展，股東對投資回報(bào)的考慮以及在經(jīng)營管理權(quán)方面的摩擦逐漸顯現(xiàn)，而又缺乏維持”人合性”的外部制度，因此，當(dāng)”人合性”徹底喪失時的股東退出機(jī)制十分必要，可以避免社會資源的浪費(fèi)、創(chuàng)造新的投資機(jī)會、實(shí)現(xiàn)股東之間的公平正義。

（二）有限責(zé)任公司的封閉性特征使股東退出機(jī)制成為必要

有限責(zé)任公司的封閉性體現(xiàn)為：公司股份不可在公開市場自由轉(zhuǎn)讓，缺乏交易市場和平臺，信息嚴(yán)重不對稱，股份價(jià)格難以確定；公司股份向外轉(zhuǎn)讓首先要履行內(nèi)部程序，內(nèi)部股東擁有優(yōu)先購買權(quán)；有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓難度較大，股東（尤其是中小股東）的投資易于被長期鎖定在公司，股東的退出意志無法實(shí)現(xiàn)，因此我國應(yīng)積極完善救濟(jì)措施，保護(hù)投資者權(quán)益。②

（三）資本多數(shù)決原則的缺陷需要股東退出機(jī)制

股東的表決權(quán)是由股權(quán)占比多少決定的，初始投資占比越大，在公司的話語權(quán)、享有的利益也越大。大股東進(jìn)行”多數(shù)資本暴政”的合法依據(jù)，使大股東的意志以公司意志的面目對中小股東形成約束，中小股東很難對公司經(jīng)營管理形成壓力。中小股東的意志和投資權(quán)益有可能受到損害。因此，在資本多數(shù)決原則之下，為了充分保護(hù)小股東利益，建議進(jìn)一步完善我國股東退出機(jī)制。

（四）有限責(zé)任公司的經(jīng)營管理需要股東退出機(jī)制

實(shí)踐中有限責(zé)任公司的股東人數(shù)較少，身份上實(shí)現(xiàn)了股東、管理層、勞動者的高度統(tǒng)一，這無助于有限責(zé)任公司的公司治理的長足進(jìn)步，易于形成大股東欺壓小股東的局面。當(dāng)大股東和中小股東發(fā)生矛盾時，大股東利用資本多數(shù)決原則排擠中小股東退出管理層，若分配方式仍如上所述，中小股東的股東權(quán)益無法獲得保障。

（五）特殊情況下股東退出機(jī)制的必要性

股東個人的特殊情況也使得建立股東退出機(jī)制成為必要。例如股東死亡或長期染疾、因工作地或居住地改變無法參與管理、夫妻雙方離婚（當(dāng)然雙方要均為公司股東）等情況也需要允許股東退出公司。③

二．股東退出機(jī)制的法理依據(jù)

從世界范圍考察，各國對于股東退出公司都經(jīng)歷了從禁止到有限許可的過程。雖然在模式上有所差異，但賦予股東退出股權(quán)的主要價(jià)值就在于異議股東權(quán)益的特別保護(hù)，其理論依據(jù)主要有以下兩個方面。

（一）期待權(quán)落空理論

期待權(quán)來自”公司合同理論”，用公司合同理論來解釋公司和公司法是從20世紀(jì)70年代開始流行的。這種理論認(rèn)為，參與公司的有關(guān)股東，在塑造他們之間的合約安排時應(yīng)當(dāng)是完全自由或原則上是自由的，因此，在選擇是否”退出”公司方面，股東也享有完全的自由，公司法應(yīng)當(dāng)保障當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)此種自由的權(quán)利。公司就是與公司事務(wù)有利益關(guān)系的各種參與者之間的合同關(guān)系：也許分紅是股東們的目標(biāo)之一，也許是獲得一份穩(wěn)定的工作，獲得參予公司管理的機(jī)會等。④這些都是公司股東當(dāng)初成立公司時的合理期待，股東們在成立公司之初就把這些期待寫入?yún)f(xié)議之中。鑒于股東是自身利益的最佳判斷者，一般而言，法律會尊重和保護(hù)股東之間的任何合約安排和合理期待，但是，由于參與者沒有經(jīng)驗(yàn)或者談判的成本太高，或者不愿意破壞股東們之間的信任氣氛，協(xié)議中并沒有這些明確期待的約定，那么這時法院的任務(wù)就是尋找這些期待以填補(bǔ)合同縫隙。公司法的基本功能就是為這些當(dāng)事人提供基本的合同格式，當(dāng)事人通過采用這些基本的標(biāo)準(zhǔn)合同，可以節(jié)約交易成本，而一旦這些明示或默示的期待被公司經(jīng)營者打破，那么，股東們之間就失去了合作的基礎(chǔ)，則股東有權(quán)退出公司。

（二）公司法上的忠實(shí)義務(wù)

最近公司法的發(fā)展，使得控股股東對小股東擁有誠信義務(wù)，特別是在有限責(zé)任公司中，多數(shù)股東常常是直接參與公司管理，而小股東又對公司擁有多方面的”合理期待”，那么，遵守并滿足小股東的這些合理期待，就成為控股股東的主要義務(wù)。

以”股東的合理期待”理論為基礎(chǔ)，英美法院在長期的司法實(shí)踐中，發(fā)展出了有限責(zé)任公司中大股東的嚴(yán)格信托責(zé)任（heightenedfiduciaryduty）理論。然而，即使法院傾向于認(rèn)為在有限責(zé)任公司中大股東擁有嚴(yán)格的信托責(zé)任，小股東們擁有”平等的機(jī)會”，但要小股東舉證證明大股東的行為是壓迫的或是不公平的卻又要受到”商業(yè)目的”原則的阻礙和限制。小股東必須證明大股東的壓迫行為是在欺詐、自私等”惡意”的支配下進(jìn)行的，但如果大股東行為是基于合理的商業(yè)目的而實(shí)施的，是為了公司的最大利益而行事，那么大股東即可免責(zé)。法院在嚴(yán)格信托義務(wù)和商業(yè)目的之間的搖擺，正反映了有限責(zé)任公司的互相矛盾的特殊性質(zhì)，即”披著公司外衣的合伙”。⑤

三．完善有限責(zé)任公司股東退出制度的建議

（一）明確股東允許退出的事由

除了公司法以及最高法院司法解釋所規(guī)定的股東退出公司的幾種情形及條件外，股東可以退出的情形還應(yīng)包括：公司出現(xiàn)存續(xù)危機(jī)或盈利無望但又尚未達(dá)到公司法或公司章程所規(guī)定的解散程度，股東感到繼續(xù)留在公司違背投資初衷；股東或董事沖突嚴(yán)重導(dǎo)致公司運(yùn)營困難；股東自身情況發(fā)生重大變化導(dǎo)致產(chǎn)生退出需求等。當(dāng)以上情形發(fā)生時，公司應(yīng)當(dāng)允許股東退出，收回投資。

（二）設(shè)置股東退出的前置條件

（1）退出時間應(yīng)鎖定在明確的期限內(nèi)。在允許股東退出的同時鎖定一個合理的退出期限，也可以結(jié)合股東要求退出的理由進(jìn)行綜合考慮。

（2）股東應(yīng)首先通過公司內(nèi)部處理方式解決退出問題。由于退出權(quán)行使的后果是減少了公司的資產(chǎn)，所以應(yīng)在事先嚴(yán)格確定的程序之下進(jìn)行，不能脫離公司的管理體制。

（三）規(guī)定股東退出公司的方式

（1）協(xié)商退出?？稍诠菊鲁讨惺孪纫?guī)定好允許股東退股的各種條件，或股東提出退股時各股東間合意退出。退股股份原則上應(yīng)由公司回購。

（2）退出的最終實(shí)施應(yīng)通過特別程序進(jìn)行。在允許股東退出的時候，應(yīng)該按照嚴(yán)格的程序進(jìn)行實(shí)施。

（四）所退股份的價(jià)值必須以法定方