行政處罰和行政執(zhí)法風險的防范

稅收行政處罰及

執(zhí)法風險防備溫州市地方稅務局政策法規(guī)處李建新1/65一、稅務行政處罰（一）行政處罰概念行政處罰指行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織合法權益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未組成犯罪違法行為依法給予對應法律制裁詳細行政行為。2/65（二）行政處罰標準1、處罰法定標準；2、處罰公正、公開標準；3、職能分離標準；4、處罰與教育相結合標準；5、保障相對人權益標準；6、一事不再罰標準。3/65（三）目前稅務行政處罰存在問題4/65（四）行政處罰自由裁量權稅收自由裁量權假如利用得當，能夠體現執(zhí)法公正，提升執(zhí)法效率。但假如利用得不好，就有也許損害法律公正，甚至成為謀取部門利益或個人利益工具，從而產生稅收執(zhí)法風險。市局行政處罰自由裁量權執(zhí)行標準

5/65（五）執(zhí)法文書規(guī)范國家稅務總局2023年印發(fā)了《全國統(tǒng)一稅收執(zhí)法文書式樣》，規(guī)范了各項稅收征管活動中包括67種執(zhí)法文書，處理了長期以來稅收執(zhí)法文書類別名稱不統(tǒng)一、要式格式不統(tǒng)一、執(zhí)法要素不統(tǒng)一、填制規(guī)范不統(tǒng)一問題，同步明確要求稅務機關和納稅人各執(zhí)一份文書正本。行政處罰樣卷（2011）6/65（6）稅收執(zhí)法證據

《最高人民法院有關行政訴訟證據若干問題要求》明確要求，被告嚴重違反法定程序搜集證據不能作為被訴詳細行政行為合法根據．在稅收執(zhí)法活動中，有效防備和化解取證執(zhí)法風險，主要應注意證據客觀真實性、關聯性、合法性、充足性以及證據證明力這幾個方面問題.7/65二、稅收執(zhí)法風險（一）稅收執(zhí)法風險定義1、所謂稅收執(zhí)法風險是指在稅務行政執(zhí)法過程中，由于稅務機關及其工作人員行為與法律和制度發(fā)生偏差而產生不利后果也許性。8/652、稅收執(zhí)法風險有下列特點：第一，稅收執(zhí)法風險是指稅務行政執(zhí)法過程中，稅務機關及其工作人員風險。第二，稅收執(zhí)法風險主要是稅務機關及其工作人員行為與法律和制度發(fā)生偏差。第三，稅收執(zhí)法風險是指稅務機關及其工作人員一種承當不利后果也許性?！景咐?】9/652023年8月至2023年12月全國檢察機關開展了集中查辦破壞社會主義市場經濟秩序瀆職犯罪案件，其中查處涉稅瀆職犯罪案件439起，其中濫用職權罪76起，玩忽職守罪255起，徇私舞弊不征、少征稅款罪79起，徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪25起，徇私舞弊不移送刑事案件4起。10/65（二）稅收執(zhí)法風險種類1、以引發(fā)稅收執(zhí)法風險行政行為標準分為：一是稅收執(zhí)法超越職權風險；二是稅收執(zhí)法程序違法風險；三是稅收執(zhí)法侵權風險；四是稅收執(zhí)法根據錯誤風險；五是案件定性不當風險；六是證據搜集不充足、不合法風險；七是自由裁量權濫用風險；八是行政復議處理不當風險；九是稅務執(zhí)行不到位風險。11/652、以產生稅收執(zhí)法風險主觀意識狀態(tài)為標準分為：主觀故意產生風險；主觀過失產生風險。12/653、以產生稅收執(zhí)法風險執(zhí)法人員個人原因為標準分為:缺乏責任心而產生風險；執(zhí)法不嚴而產生風險；執(zhí)法水平不夠高引發(fā)執(zhí)法風險。13/654、以稅收執(zhí)法風險出現步驟為標準分為：稅務管理風險、稅款征收風險、稅務稽查風險、稅務行政復議風險、稅務行政訴訟風險等。14/655、以稅收執(zhí)法風險出現后也許承當法律責任為標準分為：承當行政責任風險承當刑事責任風險。15/65（三）稅收執(zhí)法風險引發(fā)法律后果 1、行政責任（1）稅收執(zhí)法過失責任追究。稅收執(zhí)法過失責任追究是指稅務機關對稅收執(zhí)法過失行為責任人給予行政處理和經濟懲戒活動。稅收執(zhí)法過失責任追究是稅收機關內部一種行政紀律責任，包括行政處理和經濟懲戒兩種方式。行政處理包括批評教育、責令作出書面檢查、通報批評、責令待崗、取消執(zhí)法資格等懲戒措施。經濟懲戒包括扣發(fā)一定數額獎金或崗位津貼措施。詳細哪些執(zhí)法過失應當被過失責任追究，國家稅務總局《稅收執(zhí)法過失責任追究措施》都有明確要求。16/65（2）行政處罰行政處罰是指公務員因違反公務員法和其他公務員管理法規(guī)而應承當行政法律責任。這種行政法律責任在我國《公務員法》中有明確要求，詳細包括警告、記過、記大過、降級、罷職、開除六種行政法律責任。17/652、刑事責任刑事責任是根據國家刑事法律要求，行為人實行刑事法律嚴禁行為所必須承當法律后果。這種法律后果主要是受到刑事處罰，包括主刑和附加刑兩種。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種刑罰；附加刑有包括罰金、剝奪政治權利和沒收財產三種刑罰。18/65市局執(zhí)法過失追究文獻市政府敗訴追究文獻中華人民共和國公務員法

中華人民共和國刑法.doc

19/65三、稅務執(zhí)法主要風險（一）稅務登記根據現行稅收征管法律要求：公司，公司在外地設置分支機構和從事生產、經營場所，個體工商戶和從事生產、經營單位，均應當按照稅收征管法及其實行細則要求辦理稅務登記。實行普遍稅務登記制度，既是稅務機關對納稅人實行稅收管理首要步驟和基礎工作，是征納雙辦法律關系成立根據和證明，同步也是稅收法律法規(guī)對稅務機關及其工作人員一項詳細工作要求，是理解納稅人整體規(guī)模，基本情況，稅源分布，以至于實現公平、公正稅收管理最基礎稅務管理職能。20/651、漏征漏管戶包括稅務登記風險在稅務登記管理中，稅收管理員一般存在不作為、怕作為、亂作為等三種主觀問題。不作為、怕作為、亂作為毫無疑問必然引發(fā)被追究法律責任風險。對于稅務登記步驟包括執(zhí)法風險，還應關注變更登記步驟。21/652、虛假認定非正常戶風險《稅務登記措施》要求：已辦理稅務登記納稅人未按照要求期限申報納稅，在稅務機關責令其限期改正后，逾期不改正，稅務機關應當派員實地檢查，查無下落并且無法強制其履行納稅義務，由檢查人員制作非正常戶認定書，存入納稅人檔案，稅務機關暫停其稅務登記證件、發(fā)票領購薄和發(fā)票使用?！景咐?】22/653、私自為納稅人虛假停業(yè)風險停業(yè)，是稅務機關對實行定期定額征收方式個體工商戶一種特殊稅收管理行為，即納稅人因故在一定期限需要臨時停頓生產經營活動，能夠向主管稅務機關申請辦理停業(yè)登記，并暫停停業(yè)期間納稅義務一種管理行為。在實際工作中，經常會有納稅人采取多種伎倆欺騙甚至拉攏稅務工作人員，內外勾結，使得稅務機關工作人員私自作出虛假停業(yè)、延期復業(yè)認定，達成不繳少繳稅款目標?！景咐?】23/654、未及時查驗收繳《外出經營稅收管理證明》風險長期以來，各級稅務機關普遍對外出經營稅收管理事項結識不足，在《外出經營稅收管理證明》開具上疏于管理和核查，尤其是在對外出建安、服務等勞務查驗上不核實工程，在外出經營證明有效期間也很少加以管理和服務，以至某些違法單位采取外出經營方式逃避稅收監(jiān)控，極易造成國家稅收利益損失，暗藏風險。（分支機構管理）24/655、登記注冊類型錯誤風險【案例5】25/65（二）稅務管理1、賬簿憑證管理瀆職風險【案例6】26/652、私自變更納稅人入庫預算級次風險【案例7】27/653、未按要求履行稅務巡查職責風險稅務巡查是稅收管理員一項主要職責。28/654、私自擴大委托代征范圍風險委托代征是稅務機關根據有助于稅收控管和方便納稅標準，按照國家有關要求委托有關單位和人員簽訂委托代征協(xié)議，發(fā)給委托代征證書，代征零星分散和異地繳納稅收，受托人按照代征證書要求，以稅務機關名義依法征收稅款一種稅款征收方式。受托代征人應當按照協(xié)議和證書要求范圍代征稅款，不得超出協(xié)議和證書確定代征范圍，委托稅務機關也應當確定專員聯系受托代征人，及時審核代征稅款情況。【案例8】29/655、放松對委托代征單位稅務管理風險6、截留、挪用委托代征手續(xù)費風險【案例10】30/65（三）稅務資格認定【案例11】31/65（四）發(fā)票管理1、未按要求保管發(fā)票風險2、私自提升并挪用發(fā)票工本費風險3、發(fā)票領購、繳銷、審核制度執(zhí)行不嚴格風險4、發(fā)票發(fā)售制度執(zhí)行不嚴風險5、發(fā)票核銷程序不規(guī)范風險6、私自收繳或停供納稅人發(fā)票風險7、代開發(fā)票未按要求足額征收稅款風險32/65（五）稅款征收1、申報審核（1）納稅申報審核不嚴風險稅務工作人員依法受理納稅人、扣繳義務人納稅申報，就納稅人申報期限、內容、申報表、財務會計信息以及其他依法報送納稅資料進行審核，對符合稅法要求納稅申報給予受理，并據以征稅，確保國家稅款安全，這是稅務機關納稅申報管理工作關鍵職責。防備納稅申報審核執(zhí)法風險，重點抓好三個方面審核：一是審核納稅申報表；二是審核納稅申報有關資料；三是審核納稅申報期限。33/652、申報管理（1）不及時責令限期申報風險（2）濫用延期申報職權風險【案例14】34/653、稅款征收（1）私自改動稅款屬期不征滯納金風險（2）徇私舞弊不征少征稅款風險【案例17】35/65（3）違規(guī)同意延期繳納稅款風險（4）截留轉引國家稅款風險【案例18】36/654、定期定額征收管理（1）核定稅款事實不清風險【案例19】37/65（2）定額核定不公平形成風險稅收公平標準是當代稅法基本標準之一。稅收公平包括橫向公平和縱向公平兩個方面。前者是指經濟能力或納稅能力相同人應當繳納數額相同稅收，亦即應當以同等課稅標準看待經濟條件相同人；后者是指經濟能力或者納稅能力不一樣人應當繳納數額不一樣稅收，亦即應以不一樣課稅標準看待經濟條件不一樣人。在稅務機關稅收征管過程中，稅收公平指納稅人在相同經濟條件下應被給予同等看待。由于稅法賦予了稅務機關一定自由裁量權，以及為了維護和保障納稅人合法權利，稅務機關在行駛自由裁量權時必須遵守稅收公平標準，相同情況相同看待。38/65（3）對應查賬征收納稅戶實行定期定額征收風險39/655、減、免、退、欠稅管理（1）不認真審核減免稅資料風險【案例20】40/65（2）減免稅日常管理缺失風險（3）內外勾結騙取減免稅風險【案例21】41/65（4）私自越權違規(guī)審批減免稅風險【案例22】42/65（5）無合法理由不批復納稅人退稅祈求風險（6）利用欠稅調整稅收進度風險【案例23】43/65（六）稅務檢查1、稽查實行（1）未按要求程序權限調取賬簿資料風險【案例24】44/65（2）未按要求移送案件風險（3）徇私舞弊不征少征稅款風險【案例26】45/652、行政處罰（1）未進行調查實行處罰風險（2）調查人員沒有出示證件或檢查人員少于法定人數風險【案例28】（3）違反“一事不再罰”標準風險【案例29】46/653、其他行政執(zhí)法行為（1）未按法定程序實行行政執(zhí)法行為風險（2）未通知納稅人聽證權利風險（3）稅收保全不當風險【案例30】47/65

（4）未及時解除稅收保全風險（5）違反法定程序實行強制執(zhí)行措施風險【案例31】48/65四、稅收執(zhí)法風險成因分析

（一）行為人主觀故意所謂故意是指行為人明知自己行為會發(fā)生危害成果，并希望或者放任這種成果發(fā)生。在稅收執(zhí)法實踐中最為常見：一是徇私舞弊；二是濫用職權。1、徇私舞弊就是為謀求個人某種利益或者偏愛而違反法律或者制度要求違法行為。徇私包括徇私利和徇私情，私利即包括物質上、經濟上個人利益享有，徇情包括感情上需求與滿足。49/652、濫用職權就是行使職權過程中，不顧法定權限和程序以及法律后果而過度地或非法行使權力。從動機上分析，濫用職權是出于顯示自己權威或者打擊報復，或者過度地忠誠自己事業(yè)等動機而形成。經常體現為行為人崇尚權力、性格強硬、剛愎自用、自控能力差。

只有法律授權才可為之，而沒有法律授權都是嚴禁。在遵從合法性同步，也應考慮合理性。50/65（二）行為人主觀過失所謂故失是指行為人應當預見自己行為也許發(fā)生危害社會成果，由于疏忽大意而沒有預見，或者已經預見而輕信能夠避免一種心理態(tài)度。它主要體現是玩忽職守。1、疏忽大意?！皼]有預見到”、“應當預見”。三個標準判斷：一是客觀標準（一般人），二是主觀標準（行為人能力和水平），三是折中標準。2、過于自信。指行為人已經預見到自己行為也許發(fā)生危害社會成果，但輕信能夠避免一種心理態(tài)度。51/65

（三）立法與制度缺陷法律文獻之間有時存在沖突，有某些稅收法律文獻要求不科學、不合理以及缺乏操作性，都是產生執(zhí)法風險立法與制度原因之一。52/65由于立法與制度缺陷對執(zhí)法人員形成不良執(zhí)法心理：1、容易使執(zhí)法人員產生結識上偏差。2、容易對執(zhí)法人員情緒和情感產生影響。立法與制度缺陷存在，容易使執(zhí)法人員對稅收執(zhí)法產生否認態(tài)度，產生憎恨、不滿意、不快樂，甚至生氣等。53/65

（四）稅收執(zhí)法業(yè)務復雜性稅收執(zhí)法業(yè)務要求高，執(zhí)法人員稍不注意就出差錯而產生執(zhí)法風險。在我國所有行政部門執(zhí)法業(yè)務中，稅收執(zhí)法業(yè)務是為最復雜、要求最高業(yè)務之一。執(zhí)法人員只要不努力，對業(yè)務掌握不夠，或者稍不注意出現差錯就容易產生執(zhí)法風險。再次，稅務機關內部崗位職責要求十分復雜，也許出現稅收執(zhí)法人員沒有結識到、應當預見而沒有預見情形，從而產生執(zhí)法風險。54/65例如一種檢查崗工作人員要求掌握業(yè)務知識龐雜：一是要掌握眾多稅收政策；二是要具有深厚會計基礎；三是要具有一定計算機知識；四是要十分熟悉稅收執(zhí)法程序；五是要精通行政處罰法、行政復議法、行政訴訟法、民商法等等稅收有關法律；六是要懂法理論；七是要精通檢查辦法和技巧；八是要理解行業(yè)知識以及許多生活常識等。55/65

（五）稅務與司法機關對涉稅問題理解差異性稅務機關與司法機關對許多涉稅問題在理解上存在差異，也經常是產生稅收執(zhí)法風險原因。

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（六）不良外部環(huán)境1、有地方政府時常干預稅收執(zhí)法。2、社會上不正確思想觀念，經常影響某些稅收執(zhí)法人員思想和信念。57/65五、執(zhí)法風險防備完善規(guī)章制度強化執(zhí)法監(jiān)督加強道德建設提升人員素質（法治與德治）58/65（一）對執(zhí)法風險高度重視無論是一種組織還是個人，對執(zhí)法風險防備措施謀求，其前提是對執(zhí)法風險本身高度重視。假如感受不到執(zhí)法風險無處不在，結識不清執(zhí)法風險危害性，處于無知、無畏狀態(tài)，以為執(zhí)法風險與本身無關，或者對風險防備失去信心而悲觀抵觸謀求防備辦法，只要每一位執(zhí)法人員都高度重視本身執(zhí)法風險，也就會自覺地檢查自己執(zhí)法行為，盡也許少出差錯甚至不出差錯。尤其對重點工作認真認真，對易發(fā)案工作步驟、公司、情形高度重視，嚴加防備。這樣一來就能為防備執(zhí)法風險扎實堅實基礎。59/65（二）良好工作態(tài)度和習慣詳細執(zhí)法過程中防備執(zhí)法風險，首要是落實在平時工作態(tài)度和工作習慣上。在目前稅收執(zhí)法實踐中，最難以防備執(zhí)法風險就是因過失而產生風險，尤其因疏忽大意過失而產生風險。疏忽大意過失產生