2023年研究生類研究生入學(xué)考試專業(yè)課民法學(xué)歷年高頻考題帶答案難題附詳解

2023年研究生類研究生入學(xué)考試專業(yè)課民法學(xué)歷年高頻考題帶答案難題附詳解（圖片大小可自由調(diào)整）第1卷一.歷年考點(diǎn)試題黑鉆版(共50題)1.試論無過錯(cuò)責(zé)任原則的法律價(jià)值及其在民法中的運(yùn)用。2.合伙3.簡述委托合同與間接代理的聯(lián)系與區(qū)別。4.動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)5.試定位并分析下列法條中規(guī)定的責(zé)任。

《合同法》第四十三條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?.從民事法律關(guān)系的要素出發(fā)闡述民法是邏輯嚴(yán)謹(jǐn)?shù)捏w系。7.時(shí)效中斷與時(shí)效中止的異同。8.民事法律事實(shí)9.債的概念10.侵害名譽(yù)權(quán)行為的構(gòu)成要件。11.試評(píng)述下列法條創(chuàng)設(shè)的制度。

《物權(quán)法》第一百八十一條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償?！?2.自愿原則13.隱藏行為14.形成權(quán)15.甲(19周歲)、乙(15周歲)二人在外玩耍，見丙家的狗在門口靜臥，甲唆使乙用石頭朝那條狗砸去，狗被砸急，跳起將乙和行人丁咬傷。丁花去狂犬疫苗費(fèi)等醫(yī)藥費(fèi)用若干。問甲、乙對(duì)丁的民事責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?理由何在?16.評(píng)述我國物權(quán)法善意取得制度。17.物權(quán)與債權(quán)在效力上有何不同。18.判斷：無權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)系請(qǐng)求權(quán)。19.貨運(yùn)合同中承運(yùn)人的主要義務(wù)。20.我國《合同法》第五十三條規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對(duì)方人身傷害的；(二)因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的?！闭?qǐng)對(duì)此條文進(jìn)行評(píng)述。21.監(jiān)護(hù)終止的原因有哪些?22.辨析：一物一權(quán)的含義是一個(gè)物上只能有一個(gè)物權(quán)。23.試述狹義無權(quán)代理和表見代理的區(qū)別和聯(lián)系。24.論意思自治原則在遺囑繼承中的體現(xiàn)。25.簡述公民的民事權(quán)利能力和民事行為能力的關(guān)系。26.甲1994年離家出走，杳無音訊。1999年其妻乙向人民法院申請(qǐng)甲宣告死亡，2000年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋三間被其妻乙和其子丙繼承，但不久毀于泥石流。2001年，妻乙迫于生活壓力將其子丙交鄰居收養(yǎng)。甲離家出走后，南下上海，2002年因福利彩票中獎(jiǎng)20萬。甲用該款購買股票，同年獲利200萬。2003年1月甲因車禍死亡，死前一個(gè)月，乙得知其下落并與其通了電話，隨即請(qǐng)求法院撤銷了死亡宣告。經(jīng)查，甲于2002年與丁在教堂舉行了婚禮(但未辦理婚姻登記)，并生子戊。則：

甲的200萬遺產(chǎn)的法定繼承人都有哪些?為什么?其他人為什么不是法定繼承人?27.無權(quán)處分行為的效力。28.由于房地產(chǎn)市場行情不明，X決定出售自己作為投資購買的房屋。于是，他于2004年12月31日正式委托房屋中介公司A為自己代銷房屋，簽署了正式的委托書。當(dāng)時(shí)，雙方商定房屋的出售價(jià)越高越好，且不得低于45萬元。不過，由于底價(jià)一旦泄露就無法賣出高價(jià)，所以在委托書上沒有標(biāo)明雙方約定的底價(jià)。雙方還口頭約定：合同期限為從簽約當(dāng)日起的1年。由于行情越來越不好，A一直沒有找到合適的買家。2006年1月6日，A終于找到了一個(gè)買主Y，在出示了其與X的委托書后，A以44.7萬元的價(jià)格代X與Y簽訂了房屋買賣契約。試分析其中的法律關(guān)系，指出并說明A的行為的效果歸屬。29.共同代理與雙方代理30.合同撤銷與合同解除31.試述我國民法所采取的歸責(zé)原則體系。32.甲和乙為鄰居，向來不和。一天，乙的住宅起火，甲視而不見。直至大火逼近甲的住宅，甲才奮力救火，并為此支出2000元的費(fèi)用，并且甲的衣服在救火過程中燒毀。另外，甲在救火過程中，由于不小心，將乙的花瓶撞碎。事后，甲和乙就以上事項(xiàng)發(fā)生爭議，請(qǐng)給出你的意見并說明理由。33.遺囑變更和撤銷的要件。34.居住于我國南方某縣城的甲前往我國北方某市出差。在甲臨行前其鄰居乙委托甲順便在該市替他購買一批物品，甲接受了這一委托并收下了由乙交給的一筆購物款項(xiàng)。不料在甲到達(dá)該市的第二天，乙便在其住所地因車禍而死亡。甲在到達(dá)該市后的第四天便以乙的名義替乙買下了為其所委托購買的那批物品；次日甲從該市打電話到乙家，才被乙的家人告知乙于其買下那批物品之前便死亡。數(shù)日后甲返回其住所地并將由其替乙購買的那批物品送到乙家，但乙的子女卻以乙死亡在先甲購買在后為由拒收這批物品并要求甲退還由乙生前交給其的那筆購物款項(xiàng)。

請(qǐng)你對(duì)這起事例中的爭議作詳細(xì)地法理分析。35.物權(quán)與準(zhǔn)物權(quán)36.法定繼承的遺產(chǎn)分配原則。37.簡述人身權(quán)的特征。38.民事權(quán)利能力39.遺囑繼承40.無權(quán)占有41.試論民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責(zé)任的相互關(guān)系。42.無權(quán)占有43.簡述法定繼承人的范圍及繼承順序。44.試述侵權(quán)行為因果關(guān)系主要學(xué)說。45.2001年7月18日，牧民王正國在草原上放牧完畢后將自己的羊群趕回家?；丶液蟀l(fā)現(xiàn)羊群中多出了24只羊，這24只羊的主人為何人卻并不為其所知曉，于是在第二天他便在當(dāng)?shù)氐膱?bào)紙上刊登啟事尋找這24只羊的主人并呼喚其前來他家把這些羊領(lǐng)回，但在這一啟事刊登后的7個(gè)月內(nèi)該主人一直沒有露面。在這7個(gè)月的時(shí)間里，那24只羊中有7只母羊各產(chǎn)下一只小羊，另有7只公羊于某日乘王正國疏忽偷逃至鄰人莊稼地里啃食并踩壞了莊稼，王正國為此向鄰人支付了一筆賠償金。7個(gè)月后其主人趙建陽上門要求牽走那24只羊以及那7只小羊，王正國只同意他牽走那24只羊，而拒不同意他牽走那7只小羊，并且王正國既要求趙建陽承擔(dān)其在這7個(gè)月內(nèi)飼養(yǎng)這24只羊所花費(fèi)的草料費(fèi)，又要求他承擔(dān)前面提到的那筆賠償金，但趙建陽對(duì)王正國的這兩項(xiàng)要求均予拒絕。

請(qǐng)你對(duì)這起事例中的各項(xiàng)爭議逐一作法理分析。46.試結(jié)合我國《合同法》和傳統(tǒng)民法理論，比較“合同解除”“合同消滅”“合同終止”三者的不同含義。47.論民事權(quán)利的保護(hù)。48.簡述超越目的范圍的法人行為的效力。49.簡述負(fù)擔(dān)行為與處分行為的區(qū)別。50.辨析：土地承包經(jīng)營權(quán)系他物權(quán)。第1卷參考答案一.歷年考點(diǎn)試題黑鉆版1.參考答案：(1)無過錯(cuò)責(zé)任原則的概念

無過錯(cuò)責(zé)任原則，又稱無過失責(zé)任原則，是指不問行為人主觀是否有過錯(cuò)，只要有侵權(quán)行為、損害后果以及二者之間存在因果關(guān)系，就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則。

(2)無過錯(cuò)責(zé)任原則的法律價(jià)值

一般認(rèn)為，無過錯(cuò)責(zé)任是為因應(yīng)資本主義機(jī)器大生產(chǎn)導(dǎo)致的事故而出現(xiàn)的。在機(jī)器大生產(chǎn)造成的事故中，過錯(cuò)責(zé)任無法給受害人適當(dāng)?shù)馁r償，無過錯(cuò)責(zé)任因此應(yīng)運(yùn)而生。其價(jià)值取向是保障受害人得到及時(shí)有效的補(bǔ)償，以實(shí)現(xiàn)公平。

無過錯(cuò)責(zé)任原則具有預(yù)防性和懲罰性的作用：在預(yù)防方面，可以責(zé)成責(zé)任的承擔(dān)者更多的考慮對(duì)公眾、社會(huì)的影響，采取一切可能的措施，預(yù)防可能發(fā)生的損害和風(fēng)險(xiǎn)，促使他們更加謹(jǐn)慎負(fù)責(zé)，不斷地改進(jìn)技術(shù)安全措施，防患于未然；在懲罰方面，要求加害方承擔(dān)出現(xiàn)法律規(guī)定情形的民事賠償責(zé)任，懲罰作用明顯。

(3)無過錯(cuò)責(zé)任原則在民法中的運(yùn)用

無過錯(cuò)責(zé)任原則只有在法律有明確規(guī)定的情況下才能夠適用。這一歸責(zé)原則在高度危險(xiǎn)作業(yè)、環(huán)境污染、動(dòng)物致人損害等方面應(yīng)用較多，影響深遠(yuǎn)。在適用上應(yīng)注意：

①無過錯(cuò)責(zé)任原則不以行為人的過錯(cuò)為構(gòu)成要件。行為人不能通過證明自己沒有過錯(cuò)來免責(zé)。

②無過錯(cuò)責(zé)任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定。過錯(cuò)責(zé)任原則屬于一般條款，在法律無特別規(guī)定的情況下，就可以適用。無過錯(cuò)責(zé)任原則不同，單單有歸責(zé)原則本身的規(guī)定，例如我國《民法通則》第106條的規(guī)定，尚不足以使無過錯(cuò)原則得到適用。除該條規(guī)定外，還必須有其他具體條文，例如《民法通則》第123條的規(guī)定，才可以適用。

③在無過錯(cuò)責(zé)任原則下，仍然存在免責(zé)事由。無過錯(cuò)責(zé)任原則將更多的責(zé)任施加在行為人一方。但是，如果對(duì)方行為存在重大過失，尤其是故意的場合，往往會(huì)免除行為人的責(zé)任。例如，我國《民法通則》第123條后段規(guī)定，如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，行為人不承擔(dān)責(zé)任。2.參考答案：合伙是指二個(gè)以上的人互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)。這里說的人包括自然人、法人和其他組織。這里說的事業(yè)包括多種行業(yè)，可以是營利性的事務(wù)，也可以是非營利性的事務(wù)。從我國現(xiàn)有的法律看，合伙有兩種，即普通合伙和有限合伙。其中普通合伙又有特殊的普通合伙。在實(shí)踐中還有隱名合伙。合伙屬于非法人組織，具有民事主體的資格。3.參考答案：委托合同是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。間接代理是指代理人以自己的名義為民事法律行為，其效果轉(zhuǎn)移于被代理人的代理，是委托代理的一種。

(1)委托合同與間接代理的聯(lián)系

委托合同是間接代理的基礎(chǔ)。二者的現(xiàn)實(shí)特征均為受托人和間接代理人以自己的名義從事民事法律行為，與第三人從事民事交易或其他活動(dòng)，最后再將法律效果歸于委托人或被代理人，被代理人不直接與第三人發(fā)生法律關(guān)系。

(2)委托合同與間接代理的區(qū)別

①性質(zhì)不同。委托合同是一種合同關(guān)系，學(xué)理上稱為委托之債，屬于民法典債權(quán)編的內(nèi)容。間接代理是一種獨(dú)立的法律制度，屬于代理權(quán)授予這一單方法律行為的法律效果，屬于民法典總則編的內(nèi)容。

②內(nèi)容不同。代理限于以意思表示為要素的民事法律行為，委托不限于以意思表示為要素的民事法律行為，還包括不以意思表示為要素的事實(shí)行為。

③內(nèi)容的中心不同。委托合同以委托人和受托人的權(quán)利和義務(wù)為中心，代理以代理權(quán)為中心。在這種立法體例中，委托合同和代理關(guān)系不總是相伴而生。有時(shí)有委托無代理。4.參考答案：動(dòng)產(chǎn)是指能夠移動(dòng)而不損害其價(jià)值或用途的物。此外，在法律上各種可以支配控制的自然力，在性質(zhì)上也應(yīng)認(rèn)定為動(dòng)產(chǎn)。某些物在性質(zhì)上能夠移動(dòng)，但因價(jià)值較高，且在交易習(xí)慣上轉(zhuǎn)讓程序較為慎重，在法律上亦具有不動(dòng)產(chǎn)的某些特征，在學(xué)理上稱為“準(zhǔn)不動(dòng)產(chǎn)”，例如船舶及民用航空器等。不動(dòng)產(chǎn)是指不能移動(dòng)或者移動(dòng)會(huì)損害其用途或者價(jià)值的物。不動(dòng)產(chǎn)主要指土地及土地上的定著物。5.參考答案：(1)本條是對(duì)當(dāng)事人保密義務(wù)的規(guī)定。根據(jù)誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人對(duì)于知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，其性質(zhì)屬于附隨義務(wù)。當(dāng)事人泄漏或者不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。在一般的合同訂立過程中，不涉及商業(yè)秘密的問題。

(2)當(dāng)事人違反保密義務(wù)主要有兩種方式：泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩?/p>

泄漏是指將在訂約中獲取的商業(yè)秘密告知他人，該他人利用了該商業(yè)秘密而自己可能因泄漏該信息而不正當(dāng)受益。在這種情況下，違反保密義務(wù)的一方所承擔(dān)的損害賠償責(zé)任應(yīng)為自己泄漏信息而獲得的利益和接受泄漏信息者利用該信息而給對(duì)方造成的損失。

不正當(dāng)使用包括自己不正當(dāng)使用和允許他人不正當(dāng)使用，該不正當(dāng)使用信息可能自己從中獲利而給對(duì)方造成損失，也可能自己沒有獲利而僅給對(duì)方造成損失。在這種情況下，以對(duì)方實(shí)際損失額或者不正當(dāng)使用信息者獲利額為賠償標(biāo)準(zhǔn)，一般以數(shù)額較大者計(jì)算。

(3)當(dāng)事人在締約過程中，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不得泄漏對(duì)方當(dāng)事人的商業(yè)秘密和不正當(dāng)?shù)氖褂脤?duì)方當(dāng)事人的商業(yè)秘密的義務(wù)。當(dāng)事人在締約過程中，由于互相的信賴，有可能將自己的商業(yè)秘密告訴對(duì)方，或者對(duì)方在締約的過程中知悉了他方當(dāng)事人的商業(yè)秘密，該當(dāng)事人完全有理由相信，對(duì)方不會(huì)為損害其利益的行為。

附隨義務(wù)不以當(dāng)事人約定為條件，故無論合同是否達(dá)成，當(dāng)事人均不得泄露或者不正當(dāng)使用所知悉的商業(yè)秘密，而且只要商業(yè)秘密仍然是商業(yè)秘密，無論經(jīng)過了多長時(shí)間，都不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。不得泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密，不僅僅是合同法的要求，其他法律如反不正當(dāng)競爭法等也有規(guī)定。因此，違反法律規(guī)定泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密的，不僅僅限于承擔(dān)民事賠償責(zé)任，還有可能承擔(dān)行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。6.參考答案：(1)民事法律關(guān)系及其要素

民事法律關(guān)系是指基于民事法律事實(shí)，由民法規(guī)范調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事法律關(guān)系的要素是指構(gòu)成民事法律關(guān)系的必要因素。民事法律關(guān)系的要素具體包括：

①民事法律關(guān)系的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。民事法律關(guān)系是人與人之間的一種社會(huì)關(guān)系，每一項(xiàng)民事法律關(guān)系都是一定的民事主體之間的關(guān)系；沒有主體就不能構(gòu)成民事法律關(guān)系，主體是民事法律關(guān)系的首要要素。

②民事法律關(guān)系的客體，指民事權(quán)利和民事義務(wù)指向的對(duì)象。確切地說，民事法律關(guān)系的客體是指民事權(quán)利和民事義務(wù)所由發(fā)生的事物。通說認(rèn)為民事法律關(guān)系的客體主要有四類，即物、行為、智力成果和人身利益。

③民事法律關(guān)系的內(nèi)容，指民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和負(fù)有的民事義務(wù)。主體是否具有民事權(quán)利義務(wù)，是民事法律關(guān)系與其他法律關(guān)系及非法律的社會(huì)關(guān)系相區(qū)別的標(biāo)志。沒有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，就不能構(gòu)成民事法律關(guān)系。因此，民事法律關(guān)系的內(nèi)容是民事法律關(guān)系的要素之一。

民事法律關(guān)系是主體、客體、內(nèi)容三個(gè)要素不可分離的有機(jī)整體，“主體為權(quán)利義務(wù)之所屬，客體為權(quán)利義務(wù)之所附”，內(nèi)容為權(quán)利義務(wù)之具體化。

(2)民事法律關(guān)系是整個(gè)民法邏輯體系展開與構(gòu)建的基礎(chǔ)

①國家制定各種民事法律規(guī)范，目的是要求人們以其為根據(jù)設(shè)立各種民事法律關(guān)系，使人們的行為納入民法調(diào)整的法律軌道。民法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的范圍極為廣泛，涉及自然人的生老病死，涉及各種法人及其他組織的設(shè)立、變更、終止，涉及經(jīng)濟(jì)、文化、科學(xué)、技術(shù)、衛(wèi)生、體育等各行各業(yè)，內(nèi)容紛繁，變化萬千。如此錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，通過民法調(diào)整，反映在民事法律關(guān)系上，不外是主體、客體、內(nèi)容三種因素。這三種因素是每項(xiàng)民事法律關(guān)系所必不可少的，民法學(xué)上稱之為民事法律關(guān)系的要素。

②民事法律關(guān)系是整個(gè)民法邏輯體系展開與構(gòu)建的基礎(chǔ)。以民事法律關(guān)系構(gòu)建民法體系的方法是由注釋法學(xué)派提出的。潘德克頓學(xué)派將整個(gè)法律關(guān)系的理論運(yùn)用到法典里面去，構(gòu)建了一個(gè)完整的民法典的體系結(jié)構(gòu)。具體來說，在總則中根據(jù)法律關(guān)系的要素確立了主體、行為、客體制度，然后在分則中確立法律關(guān)系的內(nèi)容，該內(nèi)容主要是民事權(quán)利，具體包括債權(quán)、物權(quán)、親屬權(quán)、繼承權(quán)。當(dāng)總則中確立的主體、行為、客體與分則中的權(quán)利相結(jié)合在一起時(shí)就構(gòu)成一個(gè)完整的法律關(guān)系。法律關(guān)系的要素為主體、客體和內(nèi)容，整個(gè)民法圍繞三個(gè)方面展開，圍繞著法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，從而使得民法的邏輯體系非常的嚴(yán)密。

③民法總論可以稱為民事法律關(guān)系總論。自然人、法人、非法人組織，屬民事法律關(guān)系的主體。物、行為、智力成果和人身利益屬民事法律關(guān)系的客體。民事行為、代理、訴訟時(shí)效、除斥期間與期限，屬民事法律關(guān)系發(fā)生、變更與消滅的原因。分論中包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)、人身權(quán)，這些都是研究各類民事法律關(guān)系。各類民事法律關(guān)系有不同的主體、客體、內(nèi)容，有不同的發(fā)生、變更與消滅的規(guī)則。分論部分猶如巨型建筑中相對(duì)獨(dú)立的建筑物。侵權(quán)責(zé)任，內(nèi)容是侵害他人民事權(quán)利的法律后果。上述全部內(nèi)容是民事法律關(guān)系的整體結(jié)構(gòu)。整個(gè)民法體系就是圍繞民事法律關(guān)系的各要素的內(nèi)容、法律關(guān)系的成立、變更和消滅進(jìn)行的，因而可以說整部民法是一個(gè)完整的邏輯體系。

民事法律事實(shí)的出現(xiàn)可以引起不同的法律后果。

①民事法律關(guān)系的產(chǎn)生，即民事權(quán)利義務(wù)的產(chǎn)生。例如，訂立合同的行為引起合同權(quán)利義務(wù)的產(chǎn)生、侵權(quán)行為引起索賠權(quán)利和賠償義務(wù)的產(chǎn)生、自然人死亡引起繼承權(quán)利義務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生等。

②民事法律關(guān)系的變更，即民事法律關(guān)系主體、內(nèi)容或者客體的變化。例如，當(dāng)事人雙方的協(xié)議可以使原已成立的合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容發(fā)生改變、不可抗力的出現(xiàn)可以使合同關(guān)系發(fā)生變更等。

③民事法律關(guān)系的消滅，即民事法律關(guān)系不復(fù)存在。例如，履行債務(wù)的行為可以使債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅、分割共同財(cái)產(chǎn)的行為可以使財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系歸于消滅等。

(3)民事法律事實(shí)的類型

民事法律事實(shí)可分為行為和非行為事實(shí)兩類。

①行為

a．行為是指人有意識(shí)的活動(dòng)。人的行為是人有意識(shí)的身體動(dòng)、靜?！皠?dòng)”為“作為”，“靜”為“不作為”，總稱為“行為”。從民法上看，應(yīng)作為而不作為，應(yīng)不作為而作為，都會(huì)發(fā)生一定的民事法律后果，故“作為”與“不作為”都可成為民事法律事實(shí)。行為是主要的民事法律事實(shí)，涉及范圍很廣，如拋棄所有權(quán)、繼承財(cái)產(chǎn)、訂立合同、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)使用權(quán)、董事會(huì)決議、匯票背書等，不勝枚舉。

b．行為的分類

以是否合法為標(biāo)準(zhǔn)，行為可分為合法行為和違法行為兩類，違法行為包括侵權(quán)行為和債務(wù)不履行行為。以是否以意思表示為要素為標(biāo)準(zhǔn)，行為可分為民事行為、準(zhǔn)民事行為和事實(shí)行為。事實(shí)行為，是指行為人沒有產(chǎn)生一定民事法律后果的意思表示，根據(jù)法律規(guī)定發(fā)生一定民事法律后果的行為。如拾得遺失物、無因管理等。

②非行為事實(shí)

a．非行為事實(shí)是指行為以外的，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的事實(shí)，學(xué)理上又稱自然事實(shí)，其中又分為事件與狀態(tài)。事件是指某種客觀現(xiàn)象的發(fā)生。如人的出生、死亡，發(fā)生自然災(zāi)害，爆發(fā)戰(zhàn)爭等。狀態(tài)是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)。如物的繼續(xù)占有、生死不明、時(shí)間的經(jīng)過等。

b．區(qū)分事件與狀態(tài)有法律意義。如戰(zhàn)爭爆發(fā)可能是當(dāng)事人無法預(yù)料的，戰(zhàn)爭爆發(fā)是事件，可認(rèn)定戰(zhàn)爭為不可抗力而免除債務(wù)人的義務(wù)與責(zé)任。戰(zhàn)爭持續(xù)進(jìn)行是為狀態(tài)，在戰(zhàn)爭狀態(tài)下當(dāng)事人訂立合同，則當(dāng)事人不能主張將戰(zhàn)爭狀態(tài)認(rèn)定為不可抗力而請(qǐng)求免責(zé)。7.參考答案：訴訟時(shí)效的中止是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因一定的法定事由的發(fā)生而使權(quán)利人無法行使請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)停止計(jì)算訴訟時(shí)效期間。《民法通則》第139條規(guī)定：“在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算?！痹V訟時(shí)效中斷是指已開始的訴訟時(shí)效因發(fā)生法定事由不再進(jìn)行，并使已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間喪失效力。

(1)時(shí)效中斷和時(shí)效中止的相同點(diǎn)

訴訟時(shí)效中斷和時(shí)效中止都是阻卻時(shí)效完成的障礙。

(2)時(shí)效中斷和時(shí)效中止的不同點(diǎn)

①產(chǎn)生的時(shí)間不同。訴訟時(shí)效的中斷可以發(fā)生在訴訟時(shí)效開始之后的任意時(shí)間。而訴訟時(shí)效中止只有發(fā)生在時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，才能引起訴訟時(shí)效中止的效力。法定事由發(fā)生在最后6個(gè)月之前而延續(xù)到最后6個(gè)月之內(nèi)的，訴訟時(shí)效的中止也從訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月開始。

②事由不同。訴訟時(shí)效中斷的法定事由：提起訴訟；當(dāng)事人一方提出請(qǐng)求；義務(wù)人同意履行義務(wù)。訴訟中止時(shí)效的事由包括不可抗力和其他障礙。不可抗力，是指“不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況”。其他障礙，是指當(dāng)事人無法控制的除不可抗力之外的其他事由。

③效力不同。訴訟時(shí)效中斷原則上僅具有相對(duì)的效力，即只對(duì)使訴訟時(shí)效中斷的當(dāng)事人有效力。訴訟時(shí)效中斷使中斷事由發(fā)生前已經(jīng)進(jìn)行的訴訟時(shí)效全部歸于無效，訴訟時(shí)效重新計(jì)算。而訴訟時(shí)效的中止從中止訴訟時(shí)效的原因消除后，時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。中止前已經(jīng)進(jìn)行的時(shí)效期間仍然有效，中止時(shí)效的法定事由消除后，繼續(xù)以前計(jì)算的訴訟時(shí)效期間至屆滿為止。8.參考答案：民事法律事實(shí)是指能夠引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更或者消滅的客觀現(xiàn)象。這里講的民事法律事實(shí)即傳統(tǒng)民法學(xué)上講的法律事實(shí)，由于法律事實(shí)這個(gè)概念已發(fā)展成為法理學(xué)上的概念，因此我國民法學(xué)上將法律事實(shí)改稱民事法律事實(shí)。不是任何事實(shí)都能成為民事法律事實(shí)，哪些事實(shí)屬于民事法律事實(shí)，是民法上的價(jià)值判斷問題。只有受民法調(diào)整，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的事實(shí)才是民事法律事實(shí)。9.參考答案：債是指按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人，這種特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就是債的關(guān)系。在我國現(xiàn)行法上，債的概念不僅指債務(wù)，而且包括債權(quán)，表示的是以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。10.參考答案：名譽(yù)權(quán)是指民事主體所享有的保護(hù)自己的名譽(yù)不被以侮辱、誹謗等方式加以丑化的權(quán)利。侵害名譽(yù)權(quán)的行為是指行為人違反法定義務(wù)，由于過錯(cuò)侵害他人名譽(yù)權(quán)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為；以及侵害他人名譽(yù)權(quán)，不論有無過錯(cuò)，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為。

(1)侵害名譽(yù)權(quán)的行為

①侮辱。侮辱是指故意通過言語、文字或者行為舉止等方式貶低他人人格、毀損他人名譽(yù)的行為。

②誹謗。誹謗指故意或者過失地散布有關(guān)他人的虛假事實(shí)，導(dǎo)致他人名譽(yù)降低或者毀損的行為。

③新聞報(bào)道嚴(yán)重失實(shí)，致他人名譽(yù)受到損害的。

(2)侵害名譽(yù)權(quán)行為的構(gòu)成要件

①行為人侵害他人名譽(yù)權(quán)的加害行為。

②受害人的名譽(yù)權(quán)受到損害的事實(shí)。

③行為人的加害行為與受害人名譽(yù)權(quán)受到侵害之間具有因果關(guān)系。

④在一般情況下適用過錯(cuò)責(zé)任原則，要求行為人具有過錯(cuò)，即行為人在行為時(shí)具有故意或者過失的主觀狀態(tài)；在法律有特別規(guī)定時(shí)適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，則不要求行為人具有過錯(cuò)。11.參考答案：(1)浮動(dòng)抵押權(quán)的概念

根據(jù)我國《物權(quán)法》第181條的規(guī)定，浮動(dòng)抵押權(quán)是指企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以現(xiàn)有及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

(2)浮動(dòng)抵押權(quán)的沒定

①浮動(dòng)抵押權(quán)的主體。浮動(dòng)抵押不同于固定抵押，固定抵押的抵押人可以是債務(wù)人，也可以是第三人，浮動(dòng)抵押的抵押人只能是債務(wù)人。我國《物權(quán)法》將浮動(dòng)抵押人限定為企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。

②浮動(dòng)抵押財(cái)產(chǎn)的范圍。我國《物權(quán)法》將浮動(dòng)抵押財(cái)產(chǎn)限定為生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。除此以外的動(dòng)產(chǎn)不得設(shè)立浮動(dòng)抵押，不動(dòng)產(chǎn)之上也不得設(shè)立浮動(dòng)抵押權(quán)。

③浮動(dòng)抵押合同。浮動(dòng)抵押權(quán)由當(dāng)事人雙方合意設(shè)定，因此，我國《物權(quán)法》第181條要求當(dāng)事人就浮動(dòng)抵押權(quán)的設(shè)定訂立書面合同，我國《物權(quán)法》不承認(rèn)以口頭形式訂立的浮動(dòng)抵押合同。

④浮動(dòng)抵押權(quán)的登記。企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者設(shè)定浮動(dòng)抵押權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

(3)浮動(dòng)抵押權(quán)的效力

浮動(dòng)抵押權(quán)的效力大體與動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)的效力相同，最大的差別在于浮動(dòng)抵押權(quán)有一個(gè)效力休眠期。浮動(dòng)抵押的休眠，也稱浮動(dòng)抵押的效力休眠，是指在抵押財(cái)產(chǎn)確定之前，抵押權(quán)人沒有支配具體抵押財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，或不產(chǎn)生禁止抵押人在正常經(jīng)營范圍內(nèi)處分抵押財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，除非在抵押合同中對(duì)某些財(cái)產(chǎn)或處分行為作相反的規(guī)定。

浮動(dòng)抵押權(quán)設(shè)定后，具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。但浮?dòng)抵押權(quán)不得對(duì)抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。之所以這樣規(guī)定，主要因?yàn)楦?dòng)抵押是以現(xiàn)有的和將有的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保，抵押期間抵押人可以占有、使用、處分抵押財(cái)產(chǎn)，如果以全部或者部分動(dòng)產(chǎn)抵押，又不讓抵押人處分該財(cái)產(chǎn)，抵押人的經(jīng)營活動(dòng)就無法進(jìn)行了。

(4)浮動(dòng)抵押財(cái)產(chǎn)的確定

抵押權(quán)人要實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，首先要使浮動(dòng)抵押停止浮動(dòng)，讓其固定下來，此即浮動(dòng)抵押的結(jié)晶，我國《物權(quán)法》稱其為浮動(dòng)抵押財(cái)產(chǎn)的確定。

根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，浮動(dòng)抵押財(cái)產(chǎn)確定的情形有以下四種：①債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實(shí)現(xiàn)的；②抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷的，抵押人停止?fàn)I業(yè)，進(jìn)入清算程序；③發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形的；④發(fā)生嚴(yán)重影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的其他情形的。12.參考答案：自愿原則是指民事主體根據(jù)自己的意愿，自主地行使民事權(quán)利，參與民事法律關(guān)系，國家對(duì)于民事法律關(guān)系不過多干預(yù)。自愿原則是民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的特征的突出反映。民事法律關(guān)系基本上是在自愿基礎(chǔ)上建立起來的，自愿原則是民法的核心原則。自愿原則的主要體現(xiàn)包括：民事主體根據(jù)自己的意愿行使民事權(quán)利；民事主體之間自愿協(xié)商設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系；當(dāng)事人的意愿優(yōu)于任意性民事法律規(guī)范。13.參考答案：隱藏行為是指表意人為虛假的意思表示，但其真意為發(fā)生另外法律效果的意思表示。關(guān)于隱藏行為的效力，通說認(rèn)為，隱藏行為中的虛假意思表示無效，隱藏的真實(shí)意思表示是否有效，應(yīng)依該真實(shí)意思的相關(guān)法律確定。例如，甲欲以1萬元財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與乙，但恐其家人反對(duì)，就偽書1萬元的買賣合同，其1萬元的買賣是虛假的，但其隱藏的贈(zèng)與是真實(shí)的。14.參考答案：(1)形成權(quán)是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。形成權(quán)理論是由德國學(xué)者EmilSecke提出的。形成權(quán)的主要功能在于權(quán)利人得依其單方的意思表示，使已成立的法律關(guān)系的效力發(fā)生、變更或消滅，如債權(quán)人的撤銷權(quán)。形成權(quán)的類型、范圍廣泛，依形成權(quán)所生效力可以分為三類，即生效形成權(quán)、變更形成權(quán)和消滅形成權(quán)。

(2)合同解除，是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椋彩且环N法律制度?！逗贤ā返?4條規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；②在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；③當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；④法律規(guī)定的其他情形。

合同解除權(quán)的行使是指合同一方當(dāng)事人在具備法定或約定條件的前提下，單方行使解除權(quán)，此時(shí)當(dāng)事人行使的解除權(quán)為形成權(quán)的一種。

(2)抗辯權(quán)是指對(duì)抗他人行使權(quán)利的權(quán)利?？罐q權(quán)通常對(duì)抗的是請(qǐng)求權(quán)，但不限于請(qǐng)求權(quán)，對(duì)于其他權(quán)利的行使也可以抗辯?？罐q權(quán)的作用主要在于阻止請(qǐng)求權(quán)或其他權(quán)利的效力，從而使抗辯權(quán)人能夠拒絕向債權(quán)人履行義務(wù)，而不在于否認(rèn)相對(duì)人的請(qǐng)求權(quán)或其他權(quán)利。

一般而言，抗辯權(quán)是與請(qǐng)求權(quán)相對(duì)應(yīng)的，享有抗辯權(quán)的民事主體有權(quán)拒絕對(duì)方請(qǐng)求給付的要求。不過，抗辯權(quán)不限于用以對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)，它也可以用來對(duì)抗形成權(quán)。例如，合同一方當(dāng)事人行使解除權(quán)(在性質(zhì)上屬于形成權(quán))時(shí)，另一方當(dāng)事人可以行使抗辯權(quán)予以拒絕。形成權(quán)可以通過單方意思表示變動(dòng)雙方法律關(guān)系，而抗辯權(quán)僅僅是一種防御性的權(quán)利。15.參考答案：(1)教唆行為是指利用一定方式對(duì)他人進(jìn)行開導(dǎo)、說服，或者通過慫恿、刺激、利誘等辦法使被教唆者接受教唆意圖的行為。我國《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，教唆幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人未盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(2)分析本案案情，甲通過教唆乙砸狗，將行人丁咬傷，甲的教唆行為與被教唆者乙的加害行為共同侵害了丁的民事權(quán)益，構(gòu)成了共同侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。在具體責(zé)任分配上，根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定，教唆者甲具有完全民事行為能力，應(yīng)對(duì)丁承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；被教唆者乙為限制民事行為能力人，由其監(jiān)護(hù)人根據(jù)監(jiān)護(hù)情況承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(3)綜上，甲、乙對(duì)丁的共同侵權(quán)行為的民事責(zé)任，主要由甲承擔(dān)，乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)適當(dāng)部分。16.參考答案：善意取得又稱即時(shí)取得，是指無處分權(quán)人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物給善意第三人時(shí)，善意第三人一般可取得標(biāo)的物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請(qǐng)求善意第三人返還原物。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，善意取得不限于所有權(quán)，其他物權(quán)也可以善意取得。

(1)根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定，善意取得必須具備以下的條件：

①無處分權(quán)人所轉(zhuǎn)讓的，可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)。我國《物權(quán)法》第106條規(guī)定的善意取得，適用于動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)，這是我國物權(quán)法的一項(xiàng)獨(dú)特的規(guī)定。

②第三人必須是有償?shù)貜臒o處分權(quán)人處取得標(biāo)的物。第三人必須是從無處分權(quán)人處取得占有，就是說處分人占有動(dòng)產(chǎn)或被登記為物權(quán)人，但他并無處分權(quán)，其處分系無權(quán)處分。

③第三人必須是善意的。這里所說的善意是是指第三人在受讓時(shí)，不知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)，且無重大過失。真實(shí)權(quán)利人主張受讓不構(gòu)成善意的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。善意取得要求第三人不知并不應(yīng)知處分人是無權(quán)處分，一般是誤信其為所有人或其他有處分權(quán)的人。

④轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。關(guān)于第三人基于善意受讓而取得所有權(quán)，究竟是原始取得還是傳來取得，我國物權(quán)法則采原始取得的見解，《物權(quán)法》第108條規(guī)定，善意受讓人取得動(dòng)產(chǎn)后，該動(dòng)產(chǎn)上的原有權(quán)利消滅，但善意受讓人在受讓時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道該權(quán)利的除外。

(2)我國物權(quán)法善意取得制度的特點(diǎn)與評(píng)價(jià)

①我國的善意取得制度與大多數(shù)國家不同，我國物權(quán)法規(guī)定的善意取得的財(cái)產(chǎn)不僅僅限于動(dòng)產(chǎn)，而以登記作為公示的不動(dòng)產(chǎn)也同樣適用善意取得制度。

②我國之所以采用這樣的立法例的原因是我國正處在向市場經(jīng)濟(jì)過渡的轉(zhuǎn)軌時(shí)期，許多不動(dòng)產(chǎn)登記制度尚未完善，如在房屋預(yù)售的過程中，存在“一房二賣”，甚至“一房多賣”的情況，導(dǎo)致許多購房人的權(quán)利得不到保障。因此，將善意取得制度適用于不動(dòng)產(chǎn)交易的領(lǐng)域，可最大限度的保護(hù)善意第三人的利益，從而促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)有序地發(fā)展。這是我國物權(quán)法律制度的一大特色。17.參考答案：物權(quán)是指權(quán)利主體直接支配特定財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，既具有人對(duì)物直接支配的內(nèi)容，又具有對(duì)抗權(quán)利主體以外的第三人的效力。債權(quán)是指債權(quán)人得請(qǐng)求債務(wù)人為給付的權(quán)利。物權(quán)與債權(quán)都有實(shí)行效力、保全效力和救濟(jì)效力，但其內(nèi)容各不相同，二者在效力上的不同主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

(1)物權(quán)是支配權(quán)，債權(quán)是請(qǐng)求權(quán)。

物權(quán)人無須他人意思或行為的介入，僅依自己之意愿，通過自己對(duì)標(biāo)的物的支配行為，就能實(shí)現(xiàn)物權(quán)所包含的經(jīng)濟(jì)利益，故物權(quán)的實(shí)行效力表現(xiàn)為對(duì)物的支配權(quán)，即對(duì)物的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。

債權(quán)之實(shí)行則“依賴于債務(wù)人向債權(quán)人為一定給付”，非經(jīng)債務(wù)人的給付而不能實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的內(nèi)容，滿足債權(quán)人取得財(cái)產(chǎn)或獲得勞務(wù)的利益，故債權(quán)的實(shí)行效力表現(xiàn)為債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)和受領(lǐng)權(quán)，即債權(quán)人依債的內(nèi)容請(qǐng)求債務(wù)人為一定給付并受領(lǐng)該給付的權(quán)利。

(2)二者衍生的效力不同。

①物權(quán)所具有的支配力使其復(fù)生出排他性和排他效力、優(yōu)先效力，表現(xiàn)在：一物之上不許有兩個(gè)以上性質(zhì)、內(nèi)容相抵觸的物權(quán)同時(shí)存在，這體現(xiàn)的是相斥物權(quán)在成立上的排他力；不具有成立上的排他性的相容物權(quán)并存于一物之上時(shí)，被法律賦予較強(qiáng)效力的一物權(quán)得壓制效力較弱之物權(quán)而先行實(shí)現(xiàn)，這體現(xiàn)的是相容物權(quán)在實(shí)現(xiàn)上的排他力；當(dāng)物權(quán)與債權(quán)并存于一物之上時(shí)，物權(quán)具有優(yōu)先于債權(quán)而實(shí)現(xiàn)的效力。

②以請(qǐng)求權(quán)為基礎(chǔ)的債權(quán)之間，則具有相容性和平等性，即同一標(biāo)的物上可以并存兩個(gè)或兩個(gè)以上內(nèi)容相同的債權(quán)，而且數(shù)個(gè)債權(quán)之間的效力一律平等，不因其成立的先后或發(fā)生原因的不同而有效力上的優(yōu)劣之分。

(3)二者的效力范圍不同。

物權(quán)的效力在范圍上及于任何人，而債權(quán)的效力原則上只及于特定的債務(wù)人。

①基于物權(quán)的支配權(quán)性，物權(quán)關(guān)系中的權(quán)利主體總是特定的，而義務(wù)主體則是不特定的，物權(quán)人之外的其他任何人對(duì)物權(quán)人都負(fù)有容忍及不為妨害的消極義務(wù)，換言之，物權(quán)為得對(duì)任何人主張的權(quán)利，物權(quán)人得基于其物權(quán)和由物權(quán)所生的物上請(qǐng)求權(quán)對(duì)抗、排除任何人的侵害或妨礙。在權(quán)利的分類上，這種權(quán)利被稱為“對(duì)世權(quán)”。

②而基于債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)性，債權(quán)債務(wù)關(guān)系恒存在于特定的當(dāng)事人之間，債權(quán)的效力原則上也只及于特定的債務(wù)人，債權(quán)人只能請(qǐng)求特定的債務(wù)人履行積極的給付義務(wù)，而不能對(duì)債務(wù)人之外的他人主張權(quán)利。當(dāng)債權(quán)的標(biāo)的物被第三人占有、取得時(shí)，債權(quán)不能像物權(quán)那樣產(chǎn)生追及效力，無論第三人的占有、取得是否合法，債權(quán)人均不能向該第三人請(qǐng)求返還。不過，應(yīng)當(dāng)注意的是，現(xiàn)代民法上債的效力范圍有逐漸擴(kuò)張的趨勢，即債的效力于特定情況下亦得具有涉他性，債的保全制度及對(duì)第三人侵害債權(quán)之責(zé)任等的肯定，為其適例。

(4)物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害時(shí)，發(fā)生物權(quán)人的物之返還請(qǐng)求權(quán)、妨害預(yù)防請(qǐng)求權(quán)、妨害排除請(qǐng)求權(quán)等物上請(qǐng)求權(quán)，以保障物權(quán)人對(duì)物的圓滿支配狀態(tài)的回復(fù)，而賠償損失只是不得已情況下的補(bǔ)充救濟(jì)方法。債權(quán)不能正常實(shí)現(xiàn)時(shí)，采取的主要救濟(jì)方法則是賠償損失。可見，由于性質(zhì)的不同，物權(quán)與債權(quán)在救濟(jì)、保護(hù)方法上也有差別。18.參考答案：這個(gè)說法是錯(cuò)誤的，具體分析如下：

(1)無權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)系形成權(quán)。追認(rèn)是本人接受無權(quán)代理之行為效果的意思表示。形成權(quán)是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。請(qǐng)求權(quán)是指權(quán)利人請(qǐng)求他人為特定行為的權(quán)利。請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利人須通過義務(wù)人的作為或者不作為，才能實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。

(2)無權(quán)代理中的被代理人只要在對(duì)方行使撤銷權(quán)之前行使追認(rèn)權(quán)，就可憑自己的意思表示使無權(quán)代理行為有效，不需要其他人再做出相關(guān)行為，因此無權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)是形成權(quán)，不是請(qǐng)求權(quán)。19.參考答案：承運(yùn)人的主要義務(wù)，是將承運(yùn)的貨物按時(shí)安全地運(yùn)送到目的地，并交付給收貨人。

(1)按照合同約定接受托運(yùn)人托運(yùn)的貨物并交付運(yùn)輸單證。承運(yùn)人按約定接受托運(yùn)人交付的承運(yùn)貨物的，應(yīng)按照規(guī)定向托運(yùn)人填發(fā)提單或者其他運(yùn)輸單證。

(2)遵從托運(yùn)人要求中止運(yùn)輸?shù)纫??！逗贤ā返?08條規(guī)定：“在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失?！?/p>

(3)通知收貨人或者托運(yùn)人并交付貨物。依《合同法》第309條的規(guī)定，貨物運(yùn)輸?shù)竭_(dá)后，承運(yùn)人知道收貨人的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知收貨人，以便于收貨人及時(shí)提貨。承運(yùn)人不知道收貨人的，在貨物到達(dá)目的地后。承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)通知托運(yùn)人在合理期限內(nèi)就運(yùn)輸貨物的處分作出指示，只有在托運(yùn)人未在合理的期限內(nèi)給予指示或者其指示事實(shí)上不能執(zhí)行時(shí)，承運(yùn)人才可按規(guī)定提存貨物。在收貨人提出提單或者其他提貨憑證時(shí)，承運(yùn)人應(yīng)將貨物交付給收貨人。

(4)安全運(yùn)送貨物。按照《合同法》第311條的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)于運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。承運(yùn)人的這一責(zé)任屬于無過錯(cuò)責(zé)任，承運(yùn)人不能以證明自己無過錯(cuò)而免責(zé)，承運(yùn)人只有能夠證明貨物的毀損、滅失是由于不可抗力、貨物本身的自然屬性或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的，才可不承擔(dān)賠償責(zé)任。20.參考答案：該法條是關(guān)于合同法中規(guī)定的免責(zé)條款無效的規(guī)定，體現(xiàn)了誠實(shí)信用的原則。

(1)免責(zé)條款的概念

免責(zé)條款，是指當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。這表明：其一，免責(zé)條款是合同的組成部分，是一種合同條款。它既然是一種合同條款，就必須是經(jīng)當(dāng)事人雙方同意的，具有約定性。其二，免責(zé)條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法官推定免責(zé)條款的存在。其三，免責(zé)條款旨在排除或者限制未來的民事責(zé)任，具有免責(zé)功能，這是免責(zé)條款最重要的屬性，是區(qū)別于其他合同條款的明顯特征。

“免責(zé)”只是一種概括的命名。其實(shí)，在不同的免責(zé)條款中，免責(zé)的范圍不盡相同。有的條款之免責(zé)，是完全排除當(dāng)事人未來的民事責(zé)任，有的不完全排除當(dāng)事人未來的民事責(zé)任。免責(zé)條款并非一律有效，有的免責(zé)條款是無效的，不能發(fā)揮免責(zé)的作用。這樣，免責(zé)條款又有無效的免責(zé)條款和有效的免責(zé)條款之分。

(2)免責(zé)條款有效的前提

免責(zé)條款有效以它成為合同的組成部分為前提，或者說以它成為合同條款為先決條件。只有免責(zé)條款成為了合同的組成部分，才談得上免責(zé)條款的控制及解釋。

判斷免責(zé)條款是否成為合同的組成部分，適用《合同法》總則關(guān)于合同訂立的規(guī)定和《民法通則》關(guān)于民事行為的規(guī)定。免責(zé)條款以格式條款的形式表現(xiàn)時(shí)，判斷它是否成為合同條款，適用格式條款成為合同的組成部分的規(guī)則。

(3)免責(zé)條款的有效與無效

《合同法》第53條的規(guī)定是對(duì)免責(zé)條款無效的規(guī)定。免責(zé)條款成為合同的組成部分，并不意味著它一定有效。《合同法》中將免責(zé)條款歸于無效的原因有兩點(diǎn)：一是造成對(duì)方人身傷害的；二是因故意或重大過失造成對(duì)方重大財(cái)產(chǎn)損失的?？梢钥闯鲞@兩點(diǎn)原因的共同點(diǎn)即違反了誠實(shí)信用的原則。

在我國法律上，確定免責(zé)條款有效和無效的最根本的法律依據(jù)，是《民法通則》第6條、第7條等規(guī)定的基本原則。就是說，如果民事責(zé)任的成立及其實(shí)現(xiàn)為保護(hù)社會(huì)公共利益、穩(wěn)定社會(huì)秩序、滿足社會(huì)公德的要求所必需，是法律堅(jiān)決譴責(zé)和否定侵權(quán)或者違約的表現(xiàn)，那么免除這類民事責(zé)任的條款無效。如果民事責(zé)任的成立及實(shí)現(xiàn)主要關(guān)系到當(dāng)事人之間的利益分配，對(duì)保護(hù)社會(huì)公共利益、穩(wěn)定社會(huì)秩序、維護(hù)社會(huì)公德來說雖然需要，但作用相對(duì)小些，即使允許當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制之，也無礙大局，甚至是必要的風(fēng)險(xiǎn)分配，那么法律就可以承認(rèn)這類免責(zé)條款有效。21.參考答案：監(jiān)護(hù)終止的原因有以下幾種情形：

(1)被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力

未成年人已經(jīng)成年，則具有完全民事行為能力，為其設(shè)置的監(jiān)護(hù)應(yīng)當(dāng)終止。精神病人已經(jīng)康復(fù)，恢復(fù)了民事行為能力，為其設(shè)置的監(jiān)護(hù)也終止。

(2)監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡

監(jiān)護(hù)人或者被監(jiān)護(hù)人一方死亡(包括宣告死亡)，監(jiān)護(hù)關(guān)系自然終止。

(3)監(jiān)護(hù)人喪失了行為能力

監(jiān)護(hù)關(guān)系的成立以監(jiān)護(hù)人有監(jiān)護(hù)能力為條件，監(jiān)護(hù)人喪失了行為能力，則監(jiān)護(hù)關(guān)系自然終止。

(4)監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)

監(jiān)護(hù)人有正當(dāng)理由時(shí)，法律應(yīng)允許其辭去監(jiān)護(hù)，但這不適用于未成年人的父母。正當(dāng)理由應(yīng)包括監(jiān)護(hù)人患病、遷居、家庭困難等，但監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)應(yīng)經(jīng)有指定權(quán)的機(jī)關(guān)同意。

(5)監(jiān)護(hù)人被撤銷監(jiān)護(hù)人資格

監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或利用監(jiān)護(hù)之便侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院可以撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，并由此終止監(jiān)護(hù)關(guān)系。22.參考答案：這種觀點(diǎn)是不準(zhǔn)確的，具體分析如下：

(1)一物一權(quán)的原始含義

為使物權(quán)所支配的客體范圍明確化、便于公示，確保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)及維護(hù)交易的安全，自羅馬法以來的物權(quán)法理論上遂抽象出“一物一權(quán)主義”，并將其奉為物權(quán)制度的一項(xiàng)基本規(guī)則。一物一權(quán)中的“一物”，原則上是指物理上或客觀上獨(dú)立、特定的一個(gè)有體物；“一權(quán)”亦僅指一個(gè)所有權(quán)。

(2)一物一權(quán)的發(fā)展

但在近現(xiàn)代社會(huì)，一方面有物權(quán)法上一物一權(quán)主義的奉行，另一方面，適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活之需要，“多物一權(quán)”與“一物多權(quán)”現(xiàn)象卻大量出現(xiàn)并獲得了法律的普遍承認(rèn)。若僅從字面意義來簡單看待一物一權(quán)主義，顯然難得其解，以致困惑叢生。實(shí)際上，關(guān)于一物一權(quán)主義的內(nèi)容，人們本來就有認(rèn)識(shí)上的分歧，而多物一權(quán)、一物多權(quán)現(xiàn)象的大量出現(xiàn)，進(jìn)一步引起了一物一權(quán)主義的確切涵義應(yīng)如何理解、其在物權(quán)法中的基本原則之地位是否動(dòng)搖等問題的討論。而在現(xiàn)代生活中及法律觀念與法律實(shí)踐上，“一物”的衡量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生了重大變化，是指“在法律觀念上”具有特定性與獨(dú)立性的一物，而不限于客觀的獨(dú)立一物；“一權(quán)”，也不再局限于所有權(quán)，而是包括所有權(quán)與其他物權(quán)在內(nèi)的各種物權(quán)，其意義是強(qiáng)調(diào)一物之上不得并存兩個(gè)以上內(nèi)容、性質(zhì)相抵觸的物權(quán)。

(3)一物一權(quán)的內(nèi)容

①一項(xiàng)物權(quán)的客體應(yīng)為特定的、獨(dú)立的一物。

②尚未與物之整體分離的物之組成部分之上，不能單獨(dú)設(shè)立物權(quán)。

③一物之上只能存在一個(gè)所有權(quán)，而絕不得并存兩個(gè)以上所有權(quán)。

④一物之上不得同時(shí)存在兩個(gè)以上性質(zhì)、內(nèi)容相抵觸的物權(quán)，但不相抵觸的數(shù)個(gè)物權(quán)可以同時(shí)存在于一物之上。23.參考答案：(1)狹義無權(quán)代理和表見代理的概念

①狹義的無權(quán)代理是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令相對(duì)人相信其有代理權(quán)的事實(shí)或理由，而以被代理人的名義所為的代理。

②表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)，但使相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)，法律規(guī)定被代理人應(yīng)負(fù)授權(quán)責(zé)任的無權(quán)代理。

(2)狹義無權(quán)代理與表見代理的聯(lián)系

①狹義無權(quán)代理與表見代理都屬于廣義的無權(quán)代理，代理人均沒有被代理人的授權(quán)而以被代理人的名義從事民事活動(dòng)，實(shí)際上均屬于代理人對(duì)被代理人的侵權(quán)行為。

②無論是狹義的無權(quán)代理還是表見代理，無權(quán)代理人從事的無權(quán)代理行為都可能給本人造成損害，無權(quán)代理人均應(yīng)當(dāng)向本人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，遭受損失的被代理人均可以向代理人請(qǐng)求相應(yīng)的損害賠償。

(3)狹義無權(quán)代理和表見代理的區(qū)別

①代理人特征不同

狹義無權(quán)代理的代理人以代理人名義所為的民事法律行為，相對(duì)第三人可以經(jīng)過合理的調(diào)查或其他途徑得知其沒有本人授權(quán)，不具備令第三人信服的代理權(quán)合法外觀；表見代理的代理人則擁有本人的授權(quán)文件或者其他外觀可以使一般善意第三人相信的證明。

②代理行為的效力不同

在狹義無權(quán)代理中，如果被代理人予以追認(rèn)的，變?yōu)橛袡?quán)代理，如果被代理人不予追認(rèn)的，對(duì)于被代理人不發(fā)生法律效力，而是由行為人承擔(dān)責(zé)任。但在表見代理中，表見代理對(duì)被代理人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，被代理人不得以無權(quán)代理為抗辯。24.參考答案：(1)意思自治原則的概念

民法上的意思自治原則，是指民事主體依法享有根據(jù)自己的意愿，自主地行使民事權(quán)利，參與民事法律關(guān)系的權(quán)利，法律不做過多干涉，任何單位和個(gè)人也不得非法干預(yù)。意思自治原則是民法的基本原則。

(2)意思自治原則在遺囑繼承中的體現(xiàn)

①遺囑自由原則

遺囑繼承制度中的遺囑自由原則就集中體現(xiàn)了意思自治原則的要求。遺囑自由是被繼承人所具有的生前通過遺囑的方式處分自己財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的自由。

遺囑自由的具體內(nèi)容包括：遺囑人可以通過訂立遺囑變更繼承人的繼承順序和應(yīng)繼份額，甚至可以取消法定繼承人的繼承權(quán)；可以將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與法定繼承人以外的其他公民或贈(zèng)給國家、集體組織、用于社會(huì)公共福利事業(yè)等。之所以把遺囑自由看作是意思自治原則的體現(xiàn)，就是因?yàn)榻?gòu)在遺囑自由基礎(chǔ)之上的遺囑繼承制度與法定繼承相比，更能直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)繼承人的意志。遺囑自由原則與意思自治原則一樣體現(xiàn)了對(duì)公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和尊重，這無疑對(duì)社會(huì)利益、公共利益及被繼承人本人的利益的保護(hù)具有相同的作用。

②繼承法對(duì)意思自治原則的限制

我國所持的是相對(duì)遺囑自由制，因?yàn)楦鶕?jù)我國的繼承法第27條的規(guī)定，遺囑自由是受到一些特殊情況的限制的。這些特殊情況包括：a．遺囑繼承人放棄繼承或者受遺贈(zèng)人放棄受遺贈(zèng)的；b．遺囑繼承人喪失繼承權(quán)；c．遺囑繼承人，受遺贈(zèng)人先于遺囑人死亡的；d．遺囑無效部分所涉及的遺產(chǎn)；e．遺囑未處分的遺產(chǎn)。

綜上，作為現(xiàn)代民法的一項(xiàng)重要的法律原則，意思自治原則在繼承法或遺囑繼承中就體現(xiàn)為遺囑自由原則，此外，遺囑繼承先于法定繼承的適用原則也從一個(gè)側(cè)面體現(xiàn)了意思自治原則。25.參考答案：民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力是指民事主體能以自己的行為享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事權(quán)利能力和民事行為能力之間是既相互聯(lián)系又相互區(qū)別的。

(1)民事權(quán)利能力和民事行為能力之間的聯(lián)系。

民事權(quán)利能力是民事行為能力的前提，民事行為能力是民事權(quán)利能力實(shí)現(xiàn)的條件。民事權(quán)利能力表明了做民事主體的資格，行為能力則表明了民事主體能以自己的行為為民事行為的資格。

(2)民事權(quán)利能力和民事行為能力的區(qū)別

①二者確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)不同。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，因此，自然人自出生開始即享有民事權(quán)利能力。而能否獲得民事行為能力，還受自然人的年齡和認(rèn)知等主觀因素的制約，因此，有民事權(quán)利能力者，不一定就有民事行為能力。

②民事權(quán)利能力在于確認(rèn)主體是否享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格，而民事行為能力在于確認(rèn)民事主體能不能享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。26.參考答案：本案中甲的法定繼承人有：乙、戊。具體分析如下：

我國《繼承法》確定的第一順序法定繼承人為：配偶、子女、父母。第二順序法定繼承人為：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

(1)根據(jù)《民通意見》第37條的規(guī)定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。據(jù)此，在甲的死亡宣告被撤銷后，乙同甲的婚姻關(guān)系自行恢復(fù)，其有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)。

(2)甲在其宣告死亡期間與丁的婚姻由于沒有辦理結(jié)婚登記，欠缺婚姻關(guān)系成立的要件，則其與丁的婚姻關(guān)系不成立。因此，丁不能作為甲的配偶繼承甲的遺產(chǎn)。

(3)根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，作為法定繼承人的子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。其中，養(yǎng)子女同養(yǎng)父母的關(guān)系確立后，無權(quán)繼承其生父母的遺產(chǎn)；繼子女繼承繼父母的遺產(chǎn)，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)。因此，甲的兒子丙被他人收養(yǎng)后則無權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)；戊為甲的非婚生子女，有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)。27.參考答案：根據(jù)我國現(xiàn)行立法，無權(quán)處分行為是指無處分權(quán)人處分他人的財(cái)產(chǎn)，以引起財(cái)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)為目的的行為。

無權(quán)處分本是無處分權(quán)人對(duì)他人財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害，不應(yīng)發(fā)生效力。為了尊重權(quán)利人的意思和維護(hù)取得權(quán)利人的利益，法律規(guī)定了確定效力的條件?！逗贤ā返?1條規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。需要指出的是，無權(quán)處分行為不限于訂立合同，還有無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)的單方行為。無權(quán)處分行為的效力有三種：

(1)無權(quán)處分行為經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)的，自始發(fā)生效力。

權(quán)利人追認(rèn)向無權(quán)處分人或者相對(duì)人表示均可。關(guān)于追認(rèn)的方式，較多的學(xué)者認(rèn)為，追認(rèn)為不要式行為，也有學(xué)者認(rèn)為追認(rèn)應(yīng)當(dāng)用明示方法。

(2)處分后取得權(quán)利的，自始發(fā)生效力。

無處分權(quán)人處分時(shí)沒有處分權(quán)，但在處分后可能取得處分權(quán)。例如因?yàn)槔^承或者買受而取得處分權(quán)，該處分權(quán)自始發(fā)生效力。就同一標(biāo)的物做出兩項(xiàng)以上相互抵觸的處分的，僅限最初的處分發(fā)生效力。例如，乙將甲的動(dòng)產(chǎn)先出賣給丙，后再出賣給丁(均取得間接占有)，乙取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)時(shí)，以出賣給丙的處分為有效。

(3)對(duì)無權(quán)處分行為權(quán)利人不追認(rèn)，處分后也沒有取得處分權(quán)的，自始對(duì)權(quán)利人不發(fā)生效力。但在無權(quán)處分人與相對(duì)人的關(guān)系中，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定：“當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！?8.參考答案：(1)A和X之間是委托關(guān)系，X對(duì)A開出的委托書雙方成立的是委托合同關(guān)系。

委托合同具有以下法律特征：①委托合同以當(dāng)事人之間的相互信任為前提；②委托合同的目的，是由受托人處理委托人的事務(wù)；③委托合同為諾成性合同、不要式合同、雙務(wù)合同，委托合同自當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)即可成立，并不以標(biāo)的物的交付或者當(dāng)事人的實(shí)際履行為合同的成立要件；④委托合同可以是有償合同，也可以是無償合同。

由上述可知，A和X之間形成的委托關(guān)系，雙方均應(yīng)受委托合同的約束。

(2)A與Y之間形成的是房屋買賣合同，但該合同直接約束X和Y。具體分析如下：

《合同法》第402條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！北景钢?，Y看到了X給A的委托書，而且A也是以X的名義簽訂房屋買賣契約，因此，該合同直接約束X和Y。因此，房屋買賣的合同的效果歸屬于X。

(3)對(duì)于房屋的差價(jià)3000元，應(yīng)由A進(jìn)行賠償。具體分析如下：

《合同法》第397條的規(guī)定，委托人可以特別委托受托人處理一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)事務(wù)，也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)。同時(shí)，《合同法》第399條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)報(bào)告委托人?！?/p>

本案中，雖然A和x并未將其雙方約定的45萬底價(jià)寫在委托書上，但是由于該條牽涉到保密條款，且雙方均未對(duì)該價(jià)錢表示異議，因此，應(yīng)認(rèn)為45萬底價(jià)的約定對(duì)于雙方都是有約束力的。后來市場發(fā)生變化，A應(yīng)當(dāng)及時(shí)的通知x進(jìn)行變價(jià)，但其并未進(jìn)行通知，因此，雖然后來A賣的房價(jià)為44.7萬，但這超越了X的授權(quán)，因此，對(duì)于3000元的差價(jià)應(yīng)當(dāng)由A進(jìn)行賠償。29.參考答案：(1)共同代理，是指代理權(quán)屬于兩人以上的代理。共同代理人應(yīng)共同行使代理權(quán)，如其中一人或者數(shù)人未與其他代理人協(xié)商，其實(shí)施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實(shí)施行為的代理人承擔(dān)民事責(zé)任。

雙方代理又稱同時(shí)代理，是指一人同時(shí)擔(dān)任雙方的代理人為民事法律行為。對(duì)于雙方代理的效力，通說認(rèn)為，雙方代理應(yīng)予禁止，原則上是無效行為。但經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的雙方代理的后果由被代理人承受。禁止雙方代理是為了保護(hù)被代理人的利益，如被代理人已經(jīng)同意或者追認(rèn)，則無禁止之必要。

(2)共同代理與雙方代理的區(qū)別：共同代理是以代理權(quán)屬于一人還是多人為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)代理進(jìn)行的劃分，與之相對(duì)的是單獨(dú)代理；而雙方代理則屬于濫用代理權(quán)的一種情形。共同代理除非共同代理行為之外者皆有效；而雙方代理原則上為無效行為。30.參考答案：(1)合同撤銷，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效的行為。合同解除，是指在合同有效成立后，當(dāng)解除合同的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椤?/p>

(2)合同撤銷與合同解除的區(qū)別

①二者權(quán)利行使方法不同

《合同法》第47、48條規(guī)定的善意相對(duì)人的撤銷權(quán)，可以由善意相對(duì)人單方以通知的方式作出，自該通知到達(dá)法定代理人或被代理人時(shí)生效。《合同法》第54條規(guī)定的撤銷權(quán)則需要通過提起訴訟或申請(qǐng)仲裁的方式來行使，當(dāng)事人不得單方撤銷合同(否則無異于違約)，而且這種撤銷權(quán)要在一定期限內(nèi)主張，即在自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)。

合同的解除權(quán)都可以由當(dāng)事人一方行使，即單方作出解除合同的意思表示并用通知的形式告知對(duì)方，該通知到達(dá)對(duì)方之時(shí)合同即解除。如果對(duì)方對(duì)此有異議，則由對(duì)方提起訴訟或仲裁的方式來否定解除行為的效力。解除權(quán)往往也要在一定期限內(nèi)行使，即如果法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅；法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

②二者對(duì)合同效力的影響不同

合同撤銷從根本上否定合同的效力，被撤銷的合同視為自始不生效；合同解除僅僅否定合同向后的效力，是阻止合同繼續(xù)生效的方法，解除沒有溯及力。

③二者適用范圍和發(fā)生原因不同

從適用范圍看，合同撤銷的適用范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同領(lǐng)域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事法律行為場合；而合同解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。

從發(fā)生原因來看，合同撤銷的原因由法律直接規(guī)定；而合同解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當(dāng)事人約定的。31.參考答案：民法的歸責(zé)原則是民法規(guī)定的，確定民事主體承擔(dān)民事責(zé)任的規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)。歸責(zé)原則體系是由各歸責(zé)原則構(gòu)成的具有邏輯聯(lián)系的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。因合同法的違約責(zé)任依據(jù)合同條款來確定，一般認(rèn)為是無過錯(cuò)原則，而締約過失責(zé)任則屬于過錯(cuò)責(zé)任。因而民法的歸責(zé)原則體系主要是指侵權(quán)行為法的歸責(zé)原則體系，具體分析如下：

(1)過錯(cuò)責(zé)任原則

①過錯(cuò)責(zé)任原則是指以行為人的過錯(cuò)作為歸責(zé)根據(jù)的原則。包括以下兩層含義：

a．以行為人的過錯(cuò)作為責(zé)任構(gòu)成要件，行為人具有故意或者過失才可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

b．以行為人的過錯(cuò)程度作為確定責(zé)任形式、責(zé)任范圍的依據(jù)。

②過錯(cuò)責(zé)任原則的意義

過錯(cuò)責(zé)任原則的確立，為民事主體的行為確立了標(biāo)準(zhǔn)。它要求行為人善盡對(duì)他人的謹(jǐn)慎和注意，也要求每個(gè)人充分尊重他人的權(quán)益，從而為行為人確定了自由行為的范圍，體現(xiàn)了對(duì)個(gè)人的尊重；它也有利于預(yù)防損害的發(fā)生；它充分協(xié)調(diào)和平衡了“個(gè)人自由”和“社會(huì)安全”兩種利益的關(guān)系。

③作為過錯(cuò)責(zé)任原則的特殊適用方法的過錯(cuò)推定

過錯(cuò)推定，是指在某些侵權(quán)行為的構(gòu)成中，法律推定行為人實(shí)施該行為時(shí)具有過錯(cuò)。這些侵權(quán)行為的歸責(zé)原則仍屬于過錯(cuò)責(zé)任原則，即構(gòu)成要件中要求行為人的過錯(cuò)。行為人可以通過證明自己沒有過錯(cuò)來獲得免責(zé)的效果。

(2)無過錯(cuò)責(zé)任原則

①無過錯(cuò)責(zé)任原則是指不問行為人主觀是否有過錯(cuò)，只要有侵權(quán)行為、損害后果以及二者之間存在因果關(guān)系，就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則。包括以下三層含義：

a．不以行為人的過錯(cuò)為構(gòu)成要件。行為人不能通過證明自己沒有過錯(cuò)來免責(zé)。

b．無過錯(cuò)責(zé)任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定。

c．在無過錯(cuò)責(zé)任原則下，仍然存在免責(zé)事由。

②無過錯(cuò)責(zé)任原則的意義

一般認(rèn)為，無過錯(cuò)責(zé)任是為因應(yīng)資本主義機(jī)器大生產(chǎn)導(dǎo)致的事故而出現(xiàn)的。在機(jī)器大生產(chǎn)造成的事故中，過錯(cuò)責(zé)任無法給受害人適當(dāng)?shù)馁r償，無過錯(cuò)責(zé)任因此應(yīng)運(yùn)而生。32.參考答案：無因管理是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受到損失而進(jìn)行管理或服務(wù)的行為。

(1)無因管理并不要求行為人實(shí)施管理行為的時(shí)候是否有必然的原因，主觀上是為了避免自己的利益受到損害，還是為了他人利益受到損失，只要明知自己的行為同時(shí)是避免他人利益受到損失的管理或服務(wù)行為即可。

本案例中，甲并沒有救助撲滅乙大火的法定或約定義務(wù)，甲主觀上雖然是為了避免自己受到損失，但是，甲也明知自己的行為同時(shí)是替乙的利益進(jìn)行管理，事實(shí)上也提供了幫助，甲的救火行為直接針對(duì)的是乙的房屋，甲并沒有認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，符合無因管理的要件。因此，本案例甲的行為屬于無因管理。

(2)同時(shí)，為他人管理的意思與為自己管理的意思可以并存。例如修理鄰居快要倒塌的房屋，既為鄰居，也可以使自己免除危險(xiǎn)，也可成立無因管理。管理人對(duì)于本人是誰，沒有認(rèn)識(shí)的必要，即使對(duì)于本人認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，對(duì)于真實(shí)的本人依然成立無因管理。

(3)無因管理中存在兩種情況：

①客觀的他人事務(wù)，指依事務(wù)的性質(zhì)，當(dāng)然屬于他人的事務(wù)，如對(duì)他人所有的房屋予以修繕；對(duì)落水的人進(jìn)行救助；對(duì)失火的房屋的搶救等。管理客觀的他人事務(wù)足以成立無因管理。

②主觀的他人事務(wù)，指事務(wù)在性質(zhì)上與特定人并無當(dāng)然的結(jié)合關(guān)系，須依管理人的意思以決定是否屬于他人事務(wù)。

本案甲的救火行為主觀上是為了保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)?？陀^上救火行為為了他人的事務(wù)。本案顯然不是不法管理，也不是誤信管理或幻想管理。如果是誤信管理或幻想管理產(chǎn)生的是不當(dāng)?shù)美畟蚯謾?quán)之債。不屬于無因管理。

甲在替乙的房屋救火的時(shí)候，并沒有產(chǎn)生誤信或幻想(比如：以為這是甲的房子，自己在救自己的火)，甲是明知自己是在替乙救火，只不過主觀目的不是為了乙，而客觀行為卻知道自己的行為除了保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)還保護(hù)了乙的財(cái)產(chǎn)，因此，不存在誤信或幻想。當(dāng)然屬于無因管理。管理人在為本人管理事務(wù)時(shí)，受到損害，包括人身損害和財(cái)產(chǎn)損害，可以向本人請(qǐng)求賠償。因此，甲為了救火支出的費(fèi)用2000元當(dāng)然由乙承擔(dān)。

(4)由于無因管理具有無償性的特征，因此，無因管理人只有在主觀上具有故意或重大過失時(shí)才承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。甲在救火過程中，由于不小心，將乙的花瓶撞碎。顯然，在救火的緊急過程中要求一般人注意保護(hù)花瓶顯然是過高的要求，因此，甲的過失侵權(quán)行為只是一般過失，而非重大過失或故意，因此，甲也不應(yīng)賠償花瓶的損失。33.參考答案：遺囑的變更，是指遺囑人在遺囑設(shè)立后對(duì)遺囑的內(nèi)容作部分的修改。遺囑的撤銷，是指遺囑人于遺囑設(shè)立后取消所設(shè)立的遺囑。遺囑變更和撤銷的要件包括：

(1)變更、撤銷時(shí)，遺囑人須具有遺囑能力。遺囑人于變更或者撤銷遺囑時(shí)必須有遺囑能力。遺囑人在設(shè)立遺囑后喪失行為能力的，于喪失行為能力后對(duì)遺囑的變更、撤銷不發(fā)生效力，原遺囑仍有效。

(2)遺囑的變更、撤銷須為遺囑人的真實(shí)意思表示。因受脅迫、欺騙而變更、撤銷遺囑的，不發(fā)生變更、撤銷的效力。

(3)遺囑的變更、撤銷須由遺囑人親自依法定的方式和程序辦理。遺囑的變更、撤銷也不適用代理，只能由遺囑人親自實(shí)施。遺囑的變更、撤銷可以采用明示方式和推定方式。34.參考答案：被代理人死亡就失去了被代理的對(duì)象，代理權(quán)原則上消滅。

《民法通則》沒有規(guī)定被代理人死亡是引起委托代理關(guān)系終止的原因。依據(jù)《民通意見》第82條，被代理人死亡后有下列情形之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：

(1)代理人不知道被代理人死亡的；

(2)被代理人的繼承人均予承認(rèn)的；

(3)被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)，代理權(quán)終止的；

(4)在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。

可見被代理人的死亡并不當(dāng)然引起委托代理的終止。

因此乙的死亡不影響代理行為的效力，代理有效。35.參考答案：物權(quán)是指權(quán)利人對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。物權(quán)具有以下法律特征：①物權(quán)是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利；②物權(quán)是權(quán)利人直接享受物的利益的權(quán)利；③物權(quán)是排他性的權(quán)利。

準(zhǔn)物權(quán)是指依據(jù)行政命令而取得的具有物權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。這是個(gè)較為廣泛的概念，不僅包括礦業(yè)權(quán)、水權(quán)、漁業(yè)權(quán)和狩獵權(quán)，還包括公路收費(fèi)權(quán)、森林采伐權(quán)等權(quán)利，并且這一概念所涵蓋的具體權(quán)利類型將隨著我國法律和實(shí)踐的變化而不斷發(fā)展。36.參考答案：法定繼承是指根據(jù)法律直接規(guī)定的繼承人的范圍、繼承人繼承的順序、繼承人繼承遺產(chǎn)的份額及遺產(chǎn)的分配原則繼承被繼承人的遺產(chǎn)。法定繼承的遺產(chǎn)分配原則，是指在法定繼承中，數(shù)個(gè)同一順序的繼承人共同繼承被繼承人的遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)如何確定各個(gè)繼承人應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額(簡稱“應(yīng)繼份”)。

關(guān)于法定繼承的遺產(chǎn)分配原則，各國法上有兩種立法例：一是由法律直接規(guī)定各法定繼承人的應(yīng)繼份：二是規(guī)定同一順序的法定繼承人均分遺產(chǎn)。按照我國《繼承法》第13條規(guī)定，在法定繼承中遺產(chǎn)的分配按以下原則確定：

(1)繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應(yīng)當(dāng)均等

繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應(yīng)當(dāng)均等，是指在一般情況下，同一順序的法定繼承人應(yīng)按照人數(shù)平均分配遺產(chǎn)，即各繼承人的應(yīng)繼份相等。

(2)特殊情形下繼承人繼承的份額可以不均等

①在有下列情形之一時(shí)，同一順序法定繼承人繼承的遺產(chǎn)份額可以不均等：

a．對(duì)生活特殊困難的缺乏勞動(dòng)能力的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以照顧。

b．對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，在分配遺產(chǎn)時(shí)，可以多分。

c．有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)不分或者少分。

d．繼承人協(xié)商同意不均分。

②在法定繼承中，除法定繼承人得參加繼承外，具備法定條件的其他人也有權(quán)適當(dāng)分得遺產(chǎn)。因此，法定繼承人分配遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)分給有權(quán)取得適當(dāng)遺產(chǎn)的非繼承人以適當(dāng)遺產(chǎn)，而不能侵害有權(quán)分得適當(dāng)遺產(chǎn)的其他人的遺產(chǎn)取得權(quán)。

根據(jù)《繼承法》第14條規(guī)定，可以分得適當(dāng)遺產(chǎn)的人包括以下兩種人：

a．繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人。這種人須同時(shí)具備三個(gè)條件：第一，須缺乏勞動(dòng)能力；第二，須沒有生活來源；第三，須在被繼承人生前依靠被繼承人扶養(yǎng)。

b．繼承人以外的對(duì)被繼承人扶養(yǎng)較多的人。對(duì)被繼承人的扶養(yǎng)，既包括經(jīng)濟(jì)上、勞務(wù)上的扶助，也包括精神上的慰藉。但若對(duì)被繼承人只是給予一次性或臨時(shí)性的扶養(yǎng)或者所給予的物質(zhì)扶助數(shù)額并不多，則不為扶養(yǎng)較多。

需要說明的是，這里的繼承人以外的人，是指能夠參加繼承的繼承人以外的人，并非指法定繼承人范圍以外的人。例如，在第一順序繼承人繼承時(shí)，若第二順序繼承人中有具備上述條件的人，則該人即屬于可分給適當(dāng)遺產(chǎn)的人，有權(quán)要求分得適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。可分得適當(dāng)遺產(chǎn)的人之所以有權(quán)取得適當(dāng)遺產(chǎn)，并非基于繼承權(quán)，而是基于法律規(guī)定的可分給適當(dāng)遺產(chǎn)的特別條件。

對(duì)于可分給適當(dāng)遺產(chǎn)的人，分給他們遺產(chǎn)時(shí)，按具體情況可多于或少于繼承人的應(yīng)繼承的遺產(chǎn)額；可以分給適當(dāng)遺產(chǎn)的人，在其依法取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利受到侵犯時(shí)，本人有權(quán)以獨(dú)立的訴訟主體的資格向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求保護(hù)。但在遺產(chǎn)分割時(shí)，明知而未提出請(qǐng)求的，法院一般不予受理；不知而未提出請(qǐng)求在2年以內(nèi)起訴的法院應(yīng)予受理。37.參考答案：人身權(quán)是民事主體基于人格或者身份而依法享有的，以在人身關(guān)系中所體現(xiàn)的人格利益或者身份利益為內(nèi)容的民事權(quán)利。其主要特征有：

(1)人身權(quán)是與民事主體自身主體資格密不可分的民事權(quán)利。人身權(quán)具有很強(qiáng)的倫理屬性，依附于權(quán)利主體，除特殊的、可以體現(xiàn)為一定經(jīng)濟(jì)利益的以外，不可轉(zhuǎn)讓。

(2)人身權(quán)的法定性。人身權(quán)的類型和內(nèi)容是由法律規(guī)定的，當(dāng)事人不可自由創(chuàng)設(shè)。

(3)人身權(quán)的固有性。公民人身權(quán)是文明和法治社會(huì)的應(yīng)有內(nèi)容，絕大多數(shù)人身權(quán)都是民事主體成為民事主體那一刻就開始享有。

(4)人身權(quán)是體現(xiàn)在人身權(quán)關(guān)系中的民事權(quán)利。人身權(quán)是使民事主體成為民事主體的權(quán)利，因此，與其他民事權(quán)利一樣，這種權(quán)利只有在一定社會(huì)關(guān)系中才有意義。體現(xiàn)人身權(quán)的社會(huì)關(guān)系即人身權(quán)關(guān)系，包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。

(5)人身權(quán)具有非財(cái)產(chǎn)性，但同時(shí)具有可財(cái)產(chǎn)救濟(jì)性。人身權(quán)多表現(xiàn)為一定的人格利益，法律限制或禁止權(quán)利人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交易；但若人身權(quán)受到損害可以請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)賠償。38.參考答案：民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力，是指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格?！睹穹ㄍ▌t》第9條前段規(guī)定：“公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力”。據(jù)此規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。39.參考答案：遺囑繼承，是指繼承開始后，按照被繼承人所立的合法有效遺囑繼承被繼承人遺產(chǎn)的繼承制度。遺囑繼承是與法定繼承相對(duì)應(yīng)的一種繼承方式。在遺囑繼承中繼承人按照被繼承人的遺囑繼承遺產(chǎn)，立遺囑的被繼承人稱為遺囑人，依遺囑的指定享有繼承遺產(chǎn)權(quán)利的人稱為遺囑繼承人。由于遺囑反映被繼承人的意志，遺囑繼承是對(duì)遺囑人生前處分其財(cái)產(chǎn)的意愿的實(shí)現(xiàn)，所以遺囑繼承又稱為意定繼承。40.參考答案：無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有，如拾得人對(duì)于遺失物的占有。無權(quán)占有與有權(quán)占有是根據(jù)進(jìn)行的占有是否依據(jù)本權(quán)所作的分類。所謂本權(quán)，是指基于法律上的原因，可對(duì)物進(jìn)行占有的權(quán)利，如所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。無權(quán)占有人在本權(quán)人請(qǐng)求返還原物時(shí)，有返還的義務(wù)。41.參考答案：(1)民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責(zé)任的概念

①民事權(quán)利，是指法律賦予民事主體滿足其利益的法律手段。

②民事義務(wù)，是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人依法約定，義務(wù)人為一定的行為或者不行為，以滿足權(quán)利人的利益的法律約束手段。

③民事責(zé)任，是指民事主體因違反合同或者不履行其他民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。

(2)民事權(quán)利與民事義務(wù)的關(guān)系

①民事權(quán)利和民事義務(wù)共同構(gòu)成民事法律關(guān)系的內(nèi)容。

②民事權(quán)利和民事義務(wù)相互依存。沒有無民事權(quán)利的民事義務(wù)，也沒有無民事義務(wù)的民事權(quán)利，民事權(quán)利和民事義務(wù)在具體的民事法律關(guān)系中并存。

③全部民事活動(dòng)中，民事權(quán)利的總和和民事義務(wù)的總和基本相等。只有民事權(quán)利和民事義務(wù)總和相當(dāng)，才意味著公平原則在民事活動(dòng)中的切實(shí)貫徹，表明健康的市場秩序。

(3)民事權(quán)利與民事責(zé)任的關(guān)系

民事權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有賴于對(duì)方當(dāng)事人作為或者不作為義務(wù)的履行。如果當(dāng)事人不履行民事義務(wù)，則通過民事責(zé)任制度強(qiáng)制其履行義務(wù)，以確保民事權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。所以民事責(zé)任是保護(hù)民事權(quán)利，促進(jìn)民事主體履行民事義務(wù)的重要法律手段。

(4)民事義務(wù)和民事責(zé)任的關(guān)系

①民事責(zé)任不同于民事義務(wù)，民事責(zé)任的產(chǎn)生以義務(wù)的存在為基礎(chǔ)，是不履行民事義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。無義務(wù)就無責(zé)任。

②民事義務(wù)對(duì)應(yīng)的是原權(quán)利，而民事責(zé)任對(duì)應(yīng)的是救濟(jì)權(quán)。救濟(jì)權(quán)是在基礎(chǔ)權(quán)利受到侵害時(shí)而啟動(dòng)的援助性權(quán)利，只有當(dāng)民事主體對(duì)其應(yīng)當(dāng)履行的民事義務(wù)沒有或沒有適當(dāng)履行時(shí)，民事責(zé)任才開始啟動(dòng)。所以民事義務(wù)是民事法律關(guān)系中必然發(fā)生的，而民事責(zé)任則可能發(fā)生可能不發(fā)生。

③雖然民事責(zé)任和民事義務(wù)在內(nèi)容上經(jīng)常一致，但存在本質(zhì)的區(qū)別：民事義務(wù)的履行為社會(huì)所倡導(dǎo)和鼓勵(lì)；民事責(zé)任的承擔(dān)則體現(xiàn)了社會(huì)對(duì)不履行民事義務(wù)的譴責(zé)。42.參考答案：無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有，如拾得人對(duì)于遺失物的占有。無權(quán)占有與有權(quán)占有是根據(jù)進(jìn)行的占有是否依據(jù)本權(quán)所作的分類。所謂本權(quán)，是指基于法律上的原因，可對(duì)物進(jìn)行占有的權(quán)利，如所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。無權(quán)占有人在本權(quán)人請(qǐng)求返還原物時(shí)，有返還的義務(wù)。43.參考答案：(1)法定繼承人的范圍

(2)法定繼承人的繼承順序，又稱法定繼承人的順位，是指法律直接規(guī)定的法定繼承人參加繼承的先后次序。

①在法定繼承中，法定繼承人并非全體同時(shí)參加繼承，而是按照繼承順序先由前一順序的繼承人繼承，在沒有前一順序繼承人繼承時(shí)才由后一順序的繼承人繼承。

法定繼承