物權的法律適用講義

《物權的法律適用》講義大家好！今天我講一講物權的法律適用。我將從兩個方面展開，一是物之所在地法原則，二是我國關于物權法律適用的規(guī)定。一、物之所在地法原則（一） 物權的概述根據(jù)我國《物權法》第二條解釋，國內物權是指法律所確認的民事主體對物進行直接控制和支配并排除他人干涉的權利。物權是古老的法律制度，各國的立法存在比較大的差異；也有例外，即聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》將所有權的問題排除在外。國際私法中，以物之所在地法作為涉外物權關系的準據(jù)法，物之所在地法是當今各國解決物權法律沖突采用的最基本的原則。（附表，見PPT）（二） 物之所在地法原則的產生與發(fā)展物權法律沖突適用物之所在地法是一個古老的法則，經過了較長時間的發(fā)展。物之所在地法的產生：最早可追溯到中世紀意大利的“法則區(qū)別說”（奠基人為巴托魯斯），巴托魯斯提出不動產物權適用物之所在地法，動產物權則應適用當事人屬人法。德國法學家薩維尼提出了“動產三分說（把動產分為三類）：一類是能夠確定其所在地的動產如擺設用的家具、圖書、美術品等，適用物之所在地法；另一類是不能確定其所在地的動產，如旅行者的隨身行李、運輸途中的物品等，適用所有者住所地法；還有一類是介于以上兩者之間的，如所有者在住所地以外的地方不定期托人保管的商品或旅行者在國外暫時寄存的隨身行李，則根據(jù)實際情況，或適用所有者住所地法，或適用物之所在地法。薩維尼這一學說有著廣泛的影響。從19世紀末開始，許多國家的立法與司法實踐以及國際條約中拋棄了“動產隨人”的主張，并開始采用不區(qū)分動產和不動產，一律適用物之所在地法的原則。物之所在地法的發(fā)展：1.19世紀之前的“分割制”2.19世紀之后的“同一制”（三）物之所在地的確定物權依物之所在地法是解決物權法律沖突的法律原則，該原則的實施首先要確定物之所在地法，而物之所在地法的確定首先要確定物之所在地。那么該如何確定呢？不動產是不能移動或移動就會損害其經濟價值的物，對其所在地的確定是十分容易的，即不動產物理上的所在地。而對于有體動產的所在地，一般也應是其物理上的所在地。但是對于處在運動或運輸過程之中的有體動產，由于其處所經常移動，確定其所在地比較困難，各國一般采取以下兩種方法：①在沖突規(guī)范中對動產所在地加以時間上的限定。②對一些特殊的動產物權關系，不論其所在地，而由沖突規(guī)范中的連結點直接指定的法律來決定，即不采用物之所在法原則，而用其他的沖突規(guī)則代替。對于無體動產，因為其不存在一個自然物理的空間，所以確定其所在地比較困難，各國的實踐也不一致。一般情況，無體動產以該項財產能被追索或執(zhí)行的地方為其所在地。物之所在地的確定應以何國法律來識別，各國在實踐中一般以法院地法為準，即某物位于何地是以法院地國家法律加以判定。但是，這也不是絕對的，有時法院也會以有關的外國法為準。（附圖，詳見PPT）接下去我們來看一個案例：案例1：非洲銀行訴科恩案一一不動產抵押合同締約能力的法律適用【案情介紹】被告科恩是一位已婚婦女，住所在英國。她與原告非洲銀行在英國簽訂了一項抵押合同，她在南非的一塊土地抵押給非洲銀行，作為她丈夫向該銀行借款的擔保。后來，非洲銀行在英國法院起訴，要求強制執(zhí)行該抵押合同。被告科恩辯稱，根據(jù)南非法律關于已婚婦女無能力為其丈夫擔保的規(guī)定，她不能履行與原告簽訂的抵押合同?！痉蓡栴}】該抵押合同是否有效？為什么？【參考結論】該抵押合同無效，因為根據(jù)物之所在地法，即南非的法律，已婚婦女無能力為其丈夫擔保。因此，英國法院依此宣布被告無能力為其丈夫擔保而訂立的抵押合同。【法律評析】合同訂立者具備締約能力是合同的有效要件之一。本案被告是否具有能力締結抵押合同為其丈夫擔保，將直接影響到該抵押合同的有效性乃至強制執(zhí)行。這就需要確定依什么法律來判斷被告的締約能力。審理本案的法官認為，不動產權益由不動產所在地法支配是既定的國際私法法規(guī)，所以本案判決合情合理。（四）物之所在地法的適用范圍物之所在地法并非是解決所有物權沖突的法律，從世界各國的立法和實踐來看，物之所在地法主要解決以下的物權法律沖突：識別動產與不動產的。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行》第186條規(guī)定“土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設備為不動產?！背酥獾钠渌鶠閯赢a。所以動產與不動產識別的標準：財產能否從一個地方移至另外一個地方而沒有損害。決定物權的客體范圍：參照物權法當中關于“物”的界定。決定物權的種類和內容：根據(jù)標的物為自有還是他有，物權分為自物權和他物權。自物權是指利人依法對自有物享有的物權，他物權是指權利人根據(jù)法律規(guī)定或合同的約定，對他人之物享有的進行有限支配的物權，如承包經營權。決定物權的取得、轉移、變更和消滅的方式及條件：行為決定物權的保護方法：停止侵害、排除妨礙、恢復原狀返還原物、消除危險、確認所有等一般由物之所在地法決定。（五）物之所在地法適用的例外物之所在地法在解決物權法律沖突方面得以廣泛運用，但也有例外，在各國立法和實踐中，以下幾種情況排除物之所在地法的適用，適用其他沖突法規(guī)。運輸中的物品。較為普遍的是適用送達地法即目的地法或者發(fā)送地法。船舶、飛行器等運輸工具。在國際上，一般主張有關船舶、飛行器等運輸工具的物權關系適用登記注冊地法或旗國法或標志國法。我國《海商法》第270條也規(guī)定“船舶所有權的取得、轉讓和消滅，適用船旗國法律?！蓖鈬ㄈ说呢敭a清算。外國法人因自行終止或被依法解散或因破產，其財產的清理和清理后的歸屬問題一般不應適用物之所在地法，而應依其屬人法解決。無主土地上的物。當某物位于不屬于任何國家管轄的場所，如南極、公海等處，因為其物之所在地無適當?shù)姆煽梢?，也就不能適用物之所在地法，一般改為適用屬人法加以解決。與人身關系密切的動產。有些國家對與人身關系密切的動產，如夫妻財產制中的動產、繼承中的動產、父母子女關系中的撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費等的動產物權，一般不適用物之所在地法，而適用屬人法加以解決。外國國家財產。國家及其財產在國際交往中享有豁免權，對這些財產一般不適用物之所在地法原則，而應受該財產所屬國的法律支配。案例2:卡梅爾訴西韋爾案【案情介紹】一位俄國代理商受英國人卡梅爾的委托，要從俄國把一批貨物運到英國港口城市赫爾，并將一份普通提單交付給英國商人。運輸該貨物的船是一艘德國船，由德國人擔任船長。該船在挪威海域出事，但貨物被運到岸上。根據(jù)挪威法律，在上述失事的情況下，船長有權出賣貨物，善意買受人可以取得貨物的所有權。但如果他不適當?shù)爻鲑u，則必須對原所有人承擔責任。該批貨物本來可以轉船運往英國，但船長行使他的自決權，通過公開拍賣，將所載貨物賣給了一位善意的第三者克勞斯。后來，克勞斯又將貨物賣給了西韋爾，西韋爾又將該貨物運到了英國。卡梅爾于是在英國法院提起訴訟，對該批貨物主張權利，并要求被告賠償其貨物被非法占有所受的損失。按照英國的法律，船長無權轉讓上述貨物?！痉蓡栴}】西韋爾取得貨物所有權是否合法？應適用何國法律？【參考結論】該案件屬于貨物所有權取得是否合法的問題，應屬于物之所在地法的適用范圍。（1）根據(jù)案情可知，該批貨物所有權的轉移和被告取得所有權的地點均在那挪威，應適用挪威法律。（2）根據(jù)挪威法律的規(guī)定，船長在本案所發(fā)生的情況下，有權出賣貨物，善意第三人可合法取得貨物的所有權，故西韋爾可以獲得貨物的合法所有權。（3）一般認為，如動產已依原所在地甲國法的條件作了處分后，其所在地變成乙國，即使此種處分未滿足乙國法律規(guī)定的條件，也應認為處分有效，反之，如果甲國的處分不符合甲國法律規(guī)定的條件而轉移至乙國，則即使?jié)M足乙國法律規(guī)定的條件，也不應認為已有效轉移。因此，被告取得該批貨物的所有權不因其后來被轉移到英國而被剝奪。二、我國關于物權法律適用的規(guī)定我國關于涉外物權的法律適用，目前在立法中明確規(guī)定的僅有關于不動產所有權，遺產繼承，以及船舶與航空器所有權、抵押權等幾個方面。(一)我國涉外物權的法律適用不動產：關于不動產物權的法律適用，我國同世界上大多數(shù)國家一樣，遵循“物質所在地”原則。1986年《民法通則》規(guī)定：不動產的所有權，適用不動產所在地法律。1988年最高院《關于貫徹執(zhí)行＜民法通則＞若干問題的意見》規(guī)定：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物，建筑物的固定附屬設備為不動產。不動產的所有權、買賣、租賃、抵押、使用等民事關系，均適用不動產所在地法律。1995年《擔保法》第92條：本法所稱不動產是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產是指不動產以外的物。動產：關于動產物權的法律適用，我國根據(jù)動產的不同種類分別做了規(guī)定。《民法通則》第149條和《繼承法》第36條規(guī)定動產的繼承適用被繼承人死亡時的住所地法。在實踐中，對動產租賃合同，如果當事人沒有選擇可適用的法律，我國法院一般適用出租人住所地的法律；對動產質押合同，則適用質權人住所地法。除此之外，我國《海商法》、《民用航空法》還對船舶、航空器的所有權、抵押權以及船舶優(yōu)先權的法律適用作了明確規(guī)定?！渡嫱饷袷玛P系法律適用法》對物權的法律適用做出了較為全面的規(guī)定：第36條不動產物權，適用不動產所在地法律。第37條當事人可以協(xié)議選擇動產物權適用的法律。當事人沒有選擇的，適用法律事實發(fā)生時動產所在地法律。第38條當事人可以協(xié)議選擇運輸中動產物權發(fā)生變更適用的法律。當事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。第39條有價證券，適用有價證券權利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律。第40條權利質權，適用質權設立地法律?？偨Y：當出現(xiàn)涉外民商事爭議時，先適用當事人意思自治原則，其次再適用物之所在地法原則或最密切聯(lián)系原則，有例外的則適用特別規(guī)定。（二）特殊動產的物權《海商法》第270條：船舶所有權的取得、轉讓和消滅，適用船旗國法。第271條：船舶抵押權適用船旗國法。第272條：船舶優(yōu)先權，適用受理案件的法院所在地法?！睹裼煤娇辗ā返?85條：民用航空器所有權的取得、轉讓和消滅，適用航空器國籍登記國法律。第186條民用航空器抵押權適用民用航空器國籍登記國法