利用洋酒注冊商標信息侵權的連接點認定

利用洋酒注冊商標信息侵權的連接點認定

申請人：英國、法國和瑞典的三種外國葡萄酒公司，假冒商標聲明。委托事項:訴請張某某等六人向原告承擔商標侵權的連帶賠償審理法院:四川省成都市中級人民法院審理結果:委托人勝訴承辦部門:北京盈科律師事務所大要案中心承辦律師:劉雯【案情簡介】2007年3月~11月,被告人張某某分別租用成都市龍泉驛區(qū)某村民住房和錦江區(qū)某村民住房,利用假冒世界著名洋酒注冊商標標識,制造假冒洋酒。其制假方式是:將國產(chǎn)散裝白蘭地、威士忌等假冒成洋酒,灌裝進從廢品收購站回收的空洋酒瓶,將假冒洋酒的商標標識貼在已灌裝的洋酒瓶上,然后將包裝后的假冒洋酒成品通過貨運公司銷往全國各地。在此過程中,被告人張某某雇請了五名工人從事加工生產(chǎn)、運輸、管理。2007年11月9日,上述兩個制造假冒洋酒的窩點被公安機關,市、區(qū)商務局查獲。執(zhí)法人員當場查獲假冒洋酒1957瓶、洋酒品牌13個,其中包括4名委托人的5個注冊商標(其中兩個為中國馳名商標)。經(jīng)鑒定,被查獲的成品洋酒上所貼商標均為假冒注冊商標,非法經(jīng)營額總計約為46萬元。被告人于2007年年底以涉嫌假冒注冊商標罪被刑事拘留,2008年年初被執(zhí)行逮捕,當年7月以假冒注冊商標罪被成都市龍泉驛區(qū)人民法院判處有期徒刑四年零六個月,罰款若干元。另據(jù)查,被告人張某某曾因生產(chǎn)、銷售假冒洋酒于2005年被公安機關通緝。為了打擊張某某屢教不改的惡意侵權行為,在刑事案件宣判后,4名委托人決定對其提起商標侵權民事訴訟。原告認為,根據(jù)《中華人民共和國商標法》(以下簡稱《商標法》)及其實施條例、《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等相關法律規(guī)定,原告在中國對上述涉案的5個注冊商標享有專用權,有權禁止他人未經(jīng)授權在相同或類似商品上使用任何與原告相同或近似的商標,或銷售此類侵權商品。本案的被告張某某未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與原告注冊商標完全相同的商標,其侵權行為已構成犯罪并被法院依法做出刑事處罰。被告的上述犯罪行為已構成對原告注冊商標專用權的侵犯,應依法向原告承擔損害賠償責任,請求法院綜合考慮被告惡劣的侵權性質(zhì)、多次侵權的惡意、侵權行為的規(guī)模、情節(jié)等因素,判令被告賠償原告經(jīng)濟損失共計50萬元?！疽粚彿ㄔ簩徖砬闆r】庭審中,被告對原告的起訴提出幾項辯解理由:一是原告的起訴已過訴訟時效。具體理由是,根據(jù)刑事判決書的內(nèi)容,張某某等人的侵權行為到2007年11月9日截止,原告在此日前就知道或應當知道張某某等人的侵權行為,而到2009年12月1日才提起訴訟,已過訴訟時效。二是原告要求的50萬元賠償沒有法律依據(jù)。張某某等人侵害商標權行為給原告造成的損失金額是可以確定的,應以案件中查獲的侵權產(chǎn)品的價值,計算賠償數(shù)額,因此本案不適用法定賠償。三是關于支付律師費、調(diào)查取證費等其他訴訟中產(chǎn)生的費用。被告這次民事訴訟所產(chǎn)生的相關費用,不符合《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,這些費用并非制止張某某等人侵權行為所產(chǎn)生,應由原告承擔。法院經(jīng)審理查明,原告的所有注冊商標均合法有效。引述了刑事判決書中認定的事實,陳述了庭審中張某某承認其與他人合作生產(chǎn)假冒洋酒,使用了與涉案商標一致的注冊商標標識,摘錄了張某某在訊問筆錄中供述的假酒產(chǎn)量,以及原告于2009年11月4日向法院起訴并提交相關證據(jù)材料的事實。一審法院根據(jù)原告提交的證據(jù)及代理意見,一一駁斥了被告的辯解理由,支持了原告的訴訟請求?！韭蓭熞庖姟勘本┯坡蓭熓聞账笠钢行慕邮茉嫖泻?指派律師承辦此案。律師經(jīng)過調(diào)查分析,向法院提出以下幾點意見:第一,關于本案是否已過訴訟時效刑事判決書陳述公訴機關的指控稱,2007年11月9日公安機關當場查獲了被告的生產(chǎn)窩點、現(xiàn)場制假人員。原告于2009年11月4日前往成都市中級人民法院立案,法院內(nèi)部審核立案通過的時間是12月1日。被告認為,自己侵權行為的截止時間是2007年11月9日,并認為原告與此同時也知道了被告的侵權行為,而原告起訴立案的時間是2009年12月1日(扣掉立案審核時間也超過了11月9日),已過訴訟時效,并在庭審中對此問題糾纏不休。律師認為,原告的起訴未超過訴訟時效。原因之一:按照2007年11月9日這個時間節(jié)點,計算兩年的訴訟時效。因本案涉及的原告當事人遍布三個國家,很多案件材料要經(jīng)過當事人所在國的公證、認證,還要在香港辦理轉委托手續(xù),非常耗時。最后原告在2009年11月4日上午把所有立案材料準備妥當,下午前往成都市中級人民法院立案。法官在每份材料上都蓋了一個收件章,上面注明收件日期為2009年11月4日。原因之二:如果本案未能在2009年11月4日立案,準備的預案中也有較有說服力的觀點。一是根據(jù)《最高人民法院關于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第九條:“被害人請求保護其民事權利的訴訟時效在公安機關、檢察機關查處經(jīng)濟犯罪嫌疑期間中斷。如果公安機關決定撤銷涉嫌經(jīng)濟犯罪案件或者檢察機關決定不起訴的,訴訟時效從撤銷案件或決定不起訴之次日起重新計算。”按這一條款的規(guī)定,本案訴訟時間不說在一審刑事判決生效時中斷,最起碼在檢察機關提起公訴之時是中斷的。據(jù)此判斷,原告的起訴遠遠未超過訴訟時效。二是張某某的侵權時間并不是自2007年11月9日停止的。根據(jù)他在筆錄中的供述,在他的兩個制假窩點被公安機關查獲后,他還在繼續(xù)實施對原告的侵權行為,如根據(jù)買方的需求,四處調(diào)同類貨賣給買方,直到2007年12月18日被公安機關拘留。從這個時間上計算,原告也未超過訴訟時效。另外,還有一些其他旁證,如2009年11月4日立案后,律師發(fā)給當事人的郵件、記錄的辦案日志,以及于2009年11月3日查詢的被告的人口信息登記表等。第二,關于商標侵權法定賠償?shù)脑V求如何能獲得法庭全額支持針對被告提到的本案不適用法定賠償,應以侵權產(chǎn)品的價值計算賠償數(shù)額,即從公安機關現(xiàn)場查獲的涉案侵權產(chǎn)品的價值,確定對原告的賠償額觀點。律師認為,此觀點不值一駁。因為現(xiàn)場查獲的只是被告在長達八、九個月的制假時間里制作的侵權產(chǎn)品的“冰山一角”,大量的侵權產(chǎn)品早已被他賣掉獲利了。這從被告在公安機關所供述的每天的產(chǎn)量、銷量的統(tǒng)計中就可一目了然。關于被告提到的原告發(fā)生的合理費用不符合相關法律規(guī)定,不應得到支持,這個觀點更是站不住腳。因本案已發(fā)生的費用都是基于對侵權行為進行調(diào)查、取證的合理費用,也是原告為維護其合法權益,尋求司法救濟必須支付的合理費用,這些費用符合相關司法解釋的規(guī)定,理應得到法院的支持。根據(jù)《商標法》第56條第2款的規(guī)定:侵權人因侵權所得利益,或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的,由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié),判決給予50萬元以下的賠償。根據(jù)《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第16條第2款的規(guī)定:人民法院法院在確定賠償數(shù)額時,應當考慮侵權行為的性質(zhì)、期間、后果,商標的聲譽,商標使用許可費的數(shù)額,商標使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權行為的合理開支等因素綜合確定。第三,關于本案是否為必要共同訴訟這不是庭審中需要面對的,而是在庭審前需要解決的一個關鍵問題,否則將給被告留下二審纏訴的空間。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)第53條第1款規(guī)定:當事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟標的是共同的,或者訴訟標的是同一種類,人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的,為共同訴訟。根據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》(以下簡稱《侵權責任法》)第8條規(guī)定:二人以上共同實施侵權行為,給他人造成損害的,應當承擔連帶責任。侵權法學理論界普遍據(jù)此認為,對共同侵權訴訟而言,基于共同侵權連帶責任的存在,可以認定為必要的共同訴訟。如果本案是一個必要的共同訴訟,那么原告的起訴是否遺漏了必要的共同被告人?根據(jù)《侵權責任法》第13條規(guī)定:法律規(guī)定承擔連帶責任的,被侵權人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。依據(jù)該法律規(guī)定,原告的起訴未遺漏必要的共同訴訟人。如果原告的起訴沒有錯,本案又是一個必要的共同訴訟,其他五名被告如果沒有參加到訴訟中,一旦案件進入二審,二審法院如果也認定本案是一個必要共同訴訟,則完全可以依照《民事訴訟法意見》第183條的規(guī)定:必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟,二審法院可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。如果二審法院一旦發(fā)回重審,那就太浪費時間和精力了,最主要的還會挫傷原告一審勝訴的銳氣。律師權衡再三,最后建議法院依職權追加其他五名被告。法律依據(jù):一是《民事訴訟法》第119條的規(guī)定,必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,法院應當通知其參加訴訟;二是《民事訴訟法意見》第57條的規(guī)定,必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,法院應當依照《民事訴訟法》第119條的規(guī)定,通知其參加。最后,法院依職權追加了其他五名被告進入訴訟中,其中有一名被告未找到,對其送達了公告。雖然多費了一些周折,但是促進了庭審和判決順利進行。第四,關于財產(chǎn)保全申請如何被法院接受本案宣判后,被告之所以主動要求和解,愿意支付高額的賠償金并登報道歉,關鍵是法院采取了財產(chǎn)保全措施,查封了他的兩套正在按揭的房產(chǎn),有力地牽制住了被告。這項財產(chǎn)保全措施當初進行得也不是很順利,第一次申請即被法院拒絕。根據(jù)《民事訴訟法》的相關規(guī)定,申請財產(chǎn)保全,申請人提交了兩個案件共計22萬元的現(xiàn)金擔保。在起草財產(chǎn)保全申請時,請求事項寫的是:“請求對被申請人位于成都市某某路某某樓盤的兩處房屋進行查封(任一房屋價值遠高于22萬元)。”但法院認為,依據(jù)原告的申請,法院無法采取財產(chǎn)保全措施,理由是原告請求保全的數(shù)額與提供擔保的數(shù)額不相等。按照《民事訴訟法意見》第98條的規(guī)定,法院的說法是站得住腳的。該項規(guī)定是:人民法院依照《民事訴訟法》第92條、93條的規(guī)定,在采取訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全時責令申請人提供擔保的,提供擔保的數(shù)額應當相當于請求保全的數(shù)額。也就是說,根據(jù)該規(guī)定,如果只提供了22萬元的現(xiàn)金擔保,就只能保全22萬元的被告財產(chǎn),而被告的兩處房屋高遠于22萬元。所以,因原告提供擔保的數(shù)額未相當于請求財產(chǎn)保全的數(shù)額,被法院駁回。后來,經(jīng)仔細分析,將原告的請求事項改為“請求對被申請人價值壹拾壹萬元的財產(chǎn)進行查封”,并附上被告財產(chǎn)的線索,然后將申請?zhí)峤唤o法院,最后法院同意了原告的申請并順利采取了財產(chǎn)保全措施?！痉ㄔ号袥Q結果】由于原告未能舉證證明其因被控侵權行為而遭受的損失,也未能舉證證明張某某等人的獲利,所以一審法院采取了法定賠償?shù)姆绞?確定賠償金額。法院在考慮張某某等人侵權行為的性質(zhì)、期間、后果、商標聲譽等因素的情況下,確定張某某等人的賠償金額共計50萬元,對合理費用中的翻譯費、復印費給予全額支持,支持律師費75%,訴訟費和保全費也由被告全額承擔。至此,原告的訴訟請求幾乎全部實現(xiàn)。一審宣判后,被告主動找到原告要求和解,經(jīng)過幾輪協(xié)商,最終原告與被告達成一致和解協(xié)議:被告向原告給付約定的賠償款,并登報道歉?！韭蓭熢u述】本案中,原告要求的法定賠償數(shù)額如何能獲得合議庭的全額支持,在侵權行為成立和訴訟時效不再成為本案的爭議問題后,該問題就成為了本案的關鍵。為此,我們將一份與本案非常相似的生效判決并附以說服理由,提交給一審法院。其案例是,原告利惠公司訴鐘小英“李維斯”