關(guān)于我國著作權(quán)法第三次修改草案的幾點認(rèn)識

關(guān)于我國著作權(quán)法第三次修改草案的幾點認(rèn)識

2011年7月，國家版權(quán)部根據(jù)國務(wù)院的立法計劃，開展了第三次版權(quán)法的修訂工作。在社會各界的積極參與和大力支持下，經(jīng)過一年半的努力，修訂后的起草工作已經(jīng)完成，并于2012年12月提交給國務(wù)院。本人作為國家版權(quán)局的一名工作人員,全程參與了著作權(quán)法第三次修改第一階段的起草工作。在此,結(jié)合一年多的修法工作實踐,就科學(xué)立法談幾點膚淺的認(rèn)識。圍繞社會主體參與修法實踐,探索構(gòu)建起事工作權(quán)法修訂建議著作權(quán)法作為特殊的民事法律規(guī)范,重點調(diào)整創(chuàng)作者、傳播者和社會公眾的利益關(guān)系,涉及眾多的權(quán)利主體、義務(wù)主體,以及社會公眾。因此,著作權(quán)法的修改與完善,既不能是精英立法,由少數(shù)人決定多數(shù)人的事,也不能是部門立法,以部門意識代表社會意識,更不是閉門造車、關(guān)門立法,以抽象的理論概念替代具體的社會實踐、以純粹的經(jīng)驗教條替代現(xiàn)實的科學(xué)論證。而應(yīng)該秉承“聽取民意、集中民智、凝聚共識”的科學(xué)態(tài)度,堅持公開、透明的立法思路,通過廣泛的社會參與和討論來形成共識,通過理性、必要的爭論和碰撞來認(rèn)識真理,使整個修法工作在陽光下進(jìn)行。正是基于這種理念,國家版權(quán)局在著作權(quán)法第三次修改起草階段力求做到三個公開,即:組織形式公開為保證著作權(quán)法第三次修改草案起草工作的順利進(jìn)行,國家版權(quán)局成立了由立法、司法、行政等有關(guān)主管業(yè)務(wù)部門的負(fù)責(zé)同志,以及權(quán)利人組織的代表等參加的著作權(quán)法第三次修法領(lǐng)導(dǎo)小組,構(gòu)建了跨領(lǐng)域、多部門共同參與修法的組織領(lǐng)導(dǎo)形式,形成了充分聽取各方面意見的組織保障機(jī)制;同時邀請權(quán)利人組織、產(chǎn)業(yè)界、法律界、教學(xué)科研界和相關(guān)利益方的30名代表組成著作權(quán)法第三次修改專家委員會,讓其代表帶著不同利益主體、以及社會各界的意見訴求和立法建議參與修法工作,在組織形式上保證不同利益主體和社會各界共同參與立法,最大限度地提高著作權(quán)法修改的社會參與度,從理論和實踐兩個層面充分論證修法的科學(xué)性和合理性。修訂過程公開國家版權(quán)局在為期一年多的著作權(quán)法修訂草案起草工作中,比較好地堅持了修法過程的公開性。一是,修法初期公開對外征集修法意見,包括本次著作權(quán)法修訂修什么、怎么修、具體修改意見及其理由和依據(jù)。在兩個月時間里,共收到來自社會各界的200多份意見和建議,我們將其歸納梳理為七大類47個問題。這些問題反映了社會各界的修法主張,增強(qiáng)了修訂草案起草工作的針對性。二是,委托三家在全國知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域有代表性的教學(xué)科研機(jī)構(gòu)起草著作權(quán)法修訂草案專家建議稿,深入了解教學(xué)科研單位對著作權(quán)法第三次修改的關(guān)注方向和基本思路。國家版權(quán)局在委托三家教學(xué)科研單位起草修訂草案專家建議稿時,既沒有預(yù)定前提、也沒有設(shè)置禁區(qū),并希望三家教學(xué)科研單位背靠背獨立完成。三家教學(xué)科研單位在修訂草案專家建議稿起草過程中,基本云集了國內(nèi)著作權(quán)法律、學(xué)術(shù)界和產(chǎn)業(yè)界的精英,開展了廣泛深入的討論和交流,分別形成了六章六十條、六章六十三條、八章七十七條的三個修訂草案專家建議稿,為國家版權(quán)局起草修訂草案提供了很好的理論學(xué)術(shù)支撐和社會實踐支持。三是,召開了兩次修法領(lǐng)導(dǎo)小組和四次修法專家委員會會議,對修法工作進(jìn)行了全程指導(dǎo)、跟蹤,研究討論了修訂草案起草過程中的重要環(huán)節(jié)和主要問題,并對重大問題提出了咨詢和決策指導(dǎo)意見。修訂內(nèi)容公開國家版權(quán)局在修訂草案起草過程中,保持了相當(dāng)大的內(nèi)容公開性和透明度。修訂草案形成后,兩次以書面形式征求有關(guān)部門和團(tuán)體的意見,兩次通過公共互聯(lián)網(wǎng)公開征求社會各界的意見,一次定向征求特定利益主體和相關(guān)部門的意見,并召開了十余次定向征求意見座談會。在征求意見過程中,先后收到國內(nèi)外政府組織、行政部門、司法機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、專家學(xué)者、社會公眾等一千八百多份意見和建議。國家版權(quán)局對社會各界的意見和建議十分重視,對凡是各不同利益主體能形成基本共識的意見和建議,基本采納;對不同利益主體雖有不同主張,但理論有據(jù)、實踐可行的意見和建議,盡可能采納;對不同利益主體存在重大分歧,一時難以形成共識的意見和建議,不以單一利益方訴求作取舍,而是在說明相關(guān)情況的前提下,交由下一個立法環(huán)節(jié)進(jìn)一步論證解決。為了充分尊重在著作權(quán)法修訂草案起草過程中沒被采納的各種意見和建議,讓國務(wù)院法制辦能夠全面了解社會各界對著作權(quán)法修訂草案的不同反應(yīng),國家版權(quán)局在報送《著作權(quán)法》(修訂草案送審稿)的同時,原汁原味地提供了在修訂草案征求意見過程中,所收集到的社會各界全部的意見和建議,供國務(wù)院法制辦在修改完善、并審核《著作權(quán)法》(修訂草案送審稿)時參考。正是堅持了公開透明的科學(xué)態(tài)度,國家版權(quán)局所承擔(dān)的著作權(quán)法修訂草案的起草工作才能得以順利進(jìn)行,并在較短時間內(nèi)完成了修訂草案的起草任務(wù)。著作權(quán)的無形性本質(zhì),其重點在于維護(hù)受保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)制度我個人認(rèn)為,把握本質(zhì)、尊重規(guī)律,實際上就是要處理好一般與特殊的關(guān)系。就著作權(quán)而言,談一般,就是要承認(rèn)其屬于民事法律范疇,具有一般民事權(quán)利“占有、使用、收益、處分”的共同屬性,應(yīng)當(dāng)遵循民事法律保護(hù)的一般原則;談特殊,就是要區(qū)別著作權(quán)與一般有形財產(chǎn)權(quán)的獨特屬性,不能簡單照抄照搬有形財產(chǎn)保護(hù)的一般方法,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)著作權(quán)的特性,堅持運(yùn)用以一把鑰匙開一把鎖的原則,解決著作權(quán)保護(hù)社會實踐遇到的現(xiàn)實問題。著作權(quán)相對于一般有形財產(chǎn)權(quán)的特殊性是什么呢?我認(rèn)為就是在于其權(quán)利客體的“無形性”。這種無形性在實踐中表現(xiàn)為,著作權(quán)作為一種民事權(quán)利,其行使不必依托任何有形載體。即權(quán)利人在不直接控制權(quán)利客體“作品”的有形載體情況下,也能行使其權(quán)利;而其他有形財產(chǎn)權(quán)的行使,則必須依賴于特定的載體,離開了具體的載體形式,權(quán)利就無法行使。因此,客體的無形性是著作權(quán)與其他有形財產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)區(qū)別。著作權(quán)的無形性與一般有形財產(chǎn)權(quán)相比較,其特殊性具體表現(xiàn)為:有形財產(chǎn)權(quán)在同一時間,只能在同一空間由特定的市場主體以單一的方式使用,權(quán)利主體通過對有形載體控制,就能對其權(quán)利有絕對的控制能力;而著作權(quán),則在同一時間,可以在不同空間、由不同的市場主體、以不同的方式使用,權(quán)利的客體(即作品)一旦公之于眾,權(quán)利人對它就無法控制,任何市場主體都能輕而易舉拿到,并且可能在不經(jīng)授權(quán)情況下被使用。因此,權(quán)利的不可控,是著作權(quán)區(qū)別于其他有形財產(chǎn)權(quán)的基本特點。著作權(quán)的不可控特性,在現(xiàn)實中必然產(chǎn)生法律賦予著作權(quán)人眾多的財產(chǎn)權(quán)項在行使過程中的不完整性。這種不完整性主要表現(xiàn)為,著作權(quán)人擁有的相當(dāng)部分財產(chǎn)權(quán),使用者要使用這些權(quán)項相對應(yīng)的客體(即作品),在找不到作者授權(quán),或找到作者,其使用授權(quán)請求遭拒絕,但仍然堅持使用相關(guān)權(quán)利對應(yīng)的作品,而且這種使用廣泛、大量、重復(fù)的存在著,權(quán)利人對這些廣泛、大量、重復(fù)的使用,絕大多數(shù)情況下毫不知情,也無法控制。著作權(quán)行使的不完整性的社會現(xiàn)實表明,僅靠權(quán)利人的個人能力,是維護(hù)不了法律賦予他的全部財產(chǎn)權(quán)利的。著作權(quán)人有能力維護(hù)的僅是法律賦予他們的財產(chǎn)權(quán)中的大權(quán)利,而不能維護(hù)其小權(quán)利。所謂大權(quán)利一般指專有使用權(quán),即有特定使用對象、并能以一定的物質(zhì)形態(tài)反映出來的權(quán)利,比如復(fù)制權(quán)、攝制權(quán)。小權(quán)利一般指非專有使用權(quán),即沒有特定使用對象,可以廣泛、大量、重復(fù)使用,并不以一定物理形態(tài)表現(xiàn)出來的權(quán)利,比如表演權(quán)、廣播權(quán)等。因此,要確保法律賦予著作權(quán)人的全部財產(chǎn)權(quán)利在現(xiàn)實中得到切實有效的維護(hù),就必須借助有別于其他有形財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的特殊制度,即有條件的權(quán)利集中授權(quán)和集中維護(hù)制度。我認(rèn)為,這種由著作權(quán)的無形性本質(zhì),及其權(quán)利的不可控特點,再到由此導(dǎo)致的財產(chǎn)權(quán)利行使的不完整性,以及建立彌補(bǔ)全部財產(chǎn)權(quán)利行使不完整性的集中維護(hù)制度,就是著作權(quán)保護(hù)的應(yīng)當(dāng)遵循的基本規(guī)律。不尊重這種規(guī)律,簡單排斥相應(yīng)的制度設(shè)計,以有形財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一般方式替代著作權(quán)保護(hù)的特殊方式,將權(quán)利人個體行使權(quán)利絕對化,從表面上看,體現(xiàn)了權(quán)利人行使權(quán)利的獨立性和自主性,但實際上將使法律賦予權(quán)利人的多數(shù)財產(chǎn)權(quán)利成為水中月、鏡中花,看得見、摸不著。這樣,不僅將使絕大多數(shù)權(quán)利人的財產(chǎn)權(quán)利無法得到保護(hù),同時還會將數(shù)量眾多的愿意遵紀(jì)守法的市場主體置于違法侵權(quán)的狀態(tài);不僅造成著作權(quán)人與作品使用者之間的嚴(yán)重對立,還將影響作品的正常傳播,阻礙文化產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。因此,唯有把握本質(zhì)、尊重規(guī)律,著作權(quán)法修訂才能達(dá)到預(yù)期目的。國家版權(quán)局在起草著作權(quán)法修訂草案過程中,力求把握著作權(quán)的本質(zhì)、尊重著作權(quán)保護(hù)的基本規(guī)律,使修法工作沿著正確的方向發(fā)展。著作權(quán)第三次修改的實際背景法律是調(diào)整利益關(guān)系、規(guī)范社會行為的強(qiáng)制性行為準(zhǔn)則。民事法律的立改廢,無不是圍繞結(jié)合社會實際,調(diào)整社會權(quán)利義務(wù)關(guān)系,解決社會突出矛盾展開的,著作權(quán)的立法也不例外。講到修訂著作權(quán)法“結(jié)合實際、解決問題”的話題,就有必要對我國著作權(quán)法的制定和完善過程作一簡要回顧。我國著作權(quán)法是1990年9月7日經(jīng)第七屆全國人民代表大會常委會第十五次會議通過的,該部法律比較好地反映了當(dāng)時我國著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀和時代特征,在新中國著作權(quán)保護(hù)制度史上具有里程碑的作用。但是,這部法律是在我國沒有系統(tǒng)的著作權(quán)保護(hù)理論、沒有著作權(quán)法律保護(hù)社會實踐、沒有著作權(quán)立法經(jīng)驗的條件產(chǎn)生的。這部法律產(chǎn)生,立足了中國國情、也借鑒世界各國著作權(quán)保護(hù)的經(jīng)驗的,可以說是中國特色和國際不同法律體系的混合型產(chǎn)物,重點是解決了我國著作權(quán)法律制度立起來的問題。這部法律實施二十多年以來,已經(jīng)修改過兩次,而這兩次修改都與世界貿(mào)易組織有關(guān)。一次是2001年10月,為加入世貿(mào)組織、滿足入世的基本條件而修法,第二次是2010年2月,因履行世貿(mào)組織中美著作權(quán)爭端裁定而修法。這兩次修法都具有被動性和局部性的特點,不是針對我國著作權(quán)保護(hù)環(huán)境發(fā)生深刻變化的實際,主動而全面地修改。而目前正在進(jìn)行的第三次修法,是在沒有外部壓力,針對著作權(quán)法實施二十多年來我國的發(fā)展變化實際主動全面開展的。那么,著作權(quán)法實施二十多年來,我國著作權(quán)保護(hù)面臨的形勢發(fā)生了哪些變化呢?從大環(huán)境看,一是我國成功實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型,建立了市場經(jīng)濟(jì)制度,社會利益格局發(fā)生了重大變化,個人的私有財產(chǎn)得到充分尊重;二是經(jīng)濟(jì)全球化不斷深化,我國面臨的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)外部環(huán)境更加復(fù)雜,知識產(chǎn)權(quán)國際競爭更加激烈;三是科學(xué)技術(shù)迅猛發(fā)展,數(shù)字、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)廣泛運(yùn)用,使作品的創(chuàng)作與傳播方式發(fā)生了根本變化,著作權(quán)保護(hù)傳統(tǒng)制度受到嚴(yán)重挑戰(zhàn)。從保護(hù)實踐看,一是著作權(quán)作為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的戰(zhàn)略性資源對促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)性作用不斷顯現(xiàn),產(chǎn)業(yè)界利用著作權(quán)資源的意識逐漸增強(qiáng),但著作權(quán)的授權(quán)機(jī)制和交易規(guī)則不健全,著作權(quán)市場供需矛盾日益突出;二是著作權(quán)人的維權(quán)意識和全社會的著作權(quán)保護(hù)意識不斷提高,但著作司法和行政救濟(jì)能力不能適應(yīng)著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)實要求,著作權(quán)保護(hù)形勢不容樂觀,侵權(quán)盜版行為沒有得到有效遏制等等?？陀^講,雖然在二十多年間現(xiàn)行著作權(quán)法進(jìn)行了兩次修改,但是與我國面臨的著作權(quán)發(fā)展形勢相比較,還不能完全相適應(yīng),著作權(quán)保護(hù)的突出問題還未得到有效解決。因此,著作權(quán)法第三次修改應(yīng)該結(jié)合實際,根據(jù)我國著作權(quán)保護(hù)發(fā)展變化的實際情況展開,并有針對性地解決當(dāng)前存在的突出問題。由國家版權(quán)局完成的《著作權(quán)法》(修訂草案送審稿),相對現(xiàn)行著作權(quán)法作了較大修訂,由現(xiàn)行法的六章六十一條修改為八章九十條。這次修訂主要體現(xiàn)在整合權(quán)利體系、調(diào)整授權(quán)機(jī)制、完善體例結(jié)構(gòu)、強(qiáng)化保護(hù)措施四個方面。但