毒品死刑復(fù)核律師辯護的基本方法

毒品死刑復(fù)核辯護的基本方法昆明刑事論壇——刑事辯護界的饕餮盛宴法

毒品死刑復(fù)核辯護的基本方法

主講人：曹春風(fēng)律師

內(nèi)蒙古守正律師事務(wù)所合伙人內(nèi)蒙古律協(xié)未保委委員中華全國律師協(xié)會行政法專業(yè)委員會委員中華全國律協(xié)未成年人保護專業(yè)委員會委員一、應(yīng)嚴(yán)格界定毒品案件死刑復(fù)核與其他類刑事案件死刑復(fù)核辯護思路的區(qū)別點，主要應(yīng)考慮下列因素：（一）毒品案件死刑復(fù)核中法官適用寬嚴(yán)相濟刑事政策的理念和空間與其他類刑事案件的死刑復(fù)核不同：1、毒品案件行為的客體是毒品，從歷史因素和國民心理耐受因素考慮，毒品危害的對象是全民族性的，因此即便是個案的危害性，民眾和法官的心里也會認(rèn)為該類犯罪社會危害性極大。2、毒品犯罪案件法律規(guī)制的寬嚴(yán)相濟政策的適用對象非常單一和嚴(yán)格，導(dǎo)致法官在此類案件中適用寬嚴(yán)相濟的自由裁量權(quán)空間小。

因此，法官在此類犯罪死刑復(fù)核時，適用寬嚴(yán)相濟的政策只能針對孕婦、殘疾人、極度貧困農(nóng)民工和危害性不大的初犯及家庭整體性涉毒犯罪等特殊群體；（二）毒品案件死刑復(fù)核中法官對個案的關(guān)注焦點與其他類案件死刑復(fù)核的不同：1、毒品案件中沒有明確的被害人，導(dǎo)致法官不會考慮刑事和解、當(dāng)事人諒解、附帶民事訴訟被害人利益對案件的影響；2、毒品犯罪案件（除制造毒品案件外）沒有犯罪現(xiàn)場，導(dǎo)致法官不會重點考慮現(xiàn)場勘查、被告人遺留的微量物證對案件的影響；3、由于刑事訴訟制度和程序的設(shè)定，導(dǎo)致法官沒有辦法看清誘惑偵查、控制下交付等偵查措施，進而引申法官認(rèn)定誘惑偵查、控制下交付的量刑情節(jié)難；4、由于毒品案件偵查機關(guān)的管轄權(quán)比較特殊，因此導(dǎo)致法官不會對管轄權(quán)、回避權(quán)等程序性問題進行關(guān)注因此，法官在此類案件死刑復(fù)核中只能圍繞案卷中存在的表面案件事實進行綜合評判。（三）毒品案件死刑復(fù)核中法官關(guān)注證據(jù)的角度與其他類案件死刑復(fù)核不同：1、被告人多次供述一致的庭前筆錄與同案被告互相印證一致的庭前筆錄，如沒有證據(jù)證明系非法證據(jù)的情況，只在復(fù)核案件時認(rèn)定證據(jù)的可采性上要比普通案件高。2、由于毒品類案件證據(jù)量小，法官在復(fù)核案件時，對證據(jù)之間的差異性矛盾，關(guān)注度小。3、由于毒品類案件大多數(shù)案件存在誘惑偵查、控制下交付的情況，法官對這一類證據(jù)獲取的信息量少，由于制度性的設(shè)計和知情權(quán)缺失，導(dǎo)致法官復(fù)核時對證據(jù)的把握缺少整體性掌控。因此，法官在復(fù)核時只能對證據(jù)的細(xì)節(jié)進行舍棄而求案件的整體協(xié)調(diào)性。鑒于以上，律師在辦理死刑復(fù)核時一定要做到精細(xì)化、甚至精密化。包括每份證據(jù)、每組證據(jù)間的細(xì)節(jié)差異到細(xì)節(jié)變化，每個量刑情節(jié)到某組量刑情節(jié)中同向量刑情節(jié)、逆向量刑情節(jié)的細(xì)節(jié)差異到細(xì)節(jié)變化，這就是細(xì)節(jié)決定成敗，我們手里的案子人命關(guān)天，大家一定要注意。二、明晰最高法院對毒品死刑復(fù)核案件中，核準(zhǔn)死刑適用的一般標(biāo)準(zhǔn)和特殊標(biāo)準(zhǔn)，未確定不予核準(zhǔn)死刑的一般標(biāo)準(zhǔn)和特殊標(biāo)準(zhǔn)，然后找出我們就個案的辯護思路。（一）找辯護思路的方法1、找指導(dǎo)性案例和典型參考案例對比手中的案件事實進行整體梳理思路；2、適用新刑訴法上的死刑證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，進行整體梳理思路；3、適用民族政策、計劃生育政策對特殊情況進行整體梳理思路；（如家里兩個孩子一個殘疾一個犯罪）4、適用法律上的特殊規(guī)定對案件影響力來進行整體梳理思路；（二）找辯護思路的適用標(biāo)準(zhǔn)1、核準(zhǔn)死刑的一般標(biāo)準(zhǔn)（1）走私、販賣、運輸、制造鴉片、海洛因、甲基苯丙胺，沒有達(dá)到實際掌握的判處死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一，可以判處被告人死刑立即執(zhí)行：a、境內(nèi)外走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪集團的首要分子；b、武裝押運、掩護走私、販賣、運輸、制造毒品的；c、以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的；d、參與有組織國際販毒活動的；（2）走私、販賣、運輸、制造鴉片、海洛因、甲基苯丙胺，具有下列情形之一，可以判處被告人死刑立即執(zhí)行：a、走私、販賣、運輸、制造鴉片、海洛因、甲基苯丙胺的數(shù)量超過實際掌握的判處死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，被告人不具備法定從輕、減輕、免除或酌定量刑情節(jié)的；b、走私、販賣、運輸、制造鴉片、海洛因、甲基苯丙胺達(dá)到實際掌握數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，被告人具有法定、酌定從重處罰情節(jié)的；（3）走私、販賣、運輸、制造鴉片、海洛因、甲基苯丙胺，接近實際掌握判處死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，具有下列情形之一的，可以判處被告人死刑立即執(zhí)行：a、職業(yè)毒販；b、毒品犯罪的累犯、再犯；c、利用、教唆為常年人走私、販賣、運輸、制造毒品的；d、向未成年人出售毒品的；2、核準(zhǔn)死刑的特殊標(biāo)準(zhǔn)

：（1）毒品犯罪發(fā)案的形勢；（2）毒品犯罪發(fā)案的政策；（3）其他情形；3、不予核準(zhǔn)死刑的一般標(biāo)準(zhǔn)：（1）走私、販賣、運輸、制造毒品，達(dá)到實際掌握的判處死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，被告人具有法定從輕、減輕處罰情節(jié)或酌定從輕處罰情節(jié)；（2）走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量達(dá)不到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但加上坦白交代的毒品數(shù)量達(dá)到實際掌握的判處死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；（3）走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量剛剛達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但被告人系初犯的；（4）被告人犯罪時剛滿20周歲或已年滿70周歲的，走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量剛剛達(dá)到或超過實際掌握的判處死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)不大的；（5）走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但被告人系孕婦或哺乳期婦女；（6）案件基本事實清楚，但對定罪量刑有重要影響的個別證據(jù)有瑕疵的；（7）共同犯罪毒品數(shù)量剛剛達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，但各被告人作用相當(dāng)、責(zé)任分散，無法區(qū)分主從犯的；（8）被告人雖系主犯，但歸案后，主動交代自己的犯罪事實和同案犯，對查清全案犯罪事實起到重要作用的；（9）家庭成員已有人被判處死刑立即執(zhí)行，被告人雖是主犯但罪行相對較輕的；（10）走私、販賣、運輸、制造毒品剛剛達(dá)到實際掌握的應(yīng)當(dāng)判處死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，且被告人無法定、酌定從重處罰情節(jié)，被告人或其家屬積極主動向司法機關(guān)退出非法所得，繳納罰金和上繳應(yīng)沒收財產(chǎn)，或者有其他確有悔罪表現(xiàn)的；（11）本規(guī)則規(guī)定的其他情形，或者其他不宜判處死刑立即執(zhí)行的情形4、不予核準(zhǔn)死刑的特殊標(biāo)準(zhǔn)：（1）數(shù)量不清（2）涉案毒品沒有含量鑒定（3）存在誘惑偵查的（4）存在控制下交付足以使犯罪構(gòu)成要件發(fā)生變動的（5）共犯有逃脫且難以分清主從犯的（6）情景證據(jù)足以動搖量刑的（7）其他特殊類群體犯罪的（8）案件證據(jù)尤其是毒物鑒定意見出現(xiàn)問題的情況（9）其他特殊情形三、律師辦理死刑復(fù)核案件操作的基本程序（一）基礎(chǔ)工作1、接受委托仔細(xì)閱卷，然后會見被告核對證據(jù)中存在的問題和與量刑有關(guān)的事實；2、與最高法院聯(lián)系確定案件是否到達(dá)最高院；3、發(fā)現(xiàn)有檢舉，立功線索征求被告人積極支持，向有關(guān)部門反映，4、查找對被告人有利的指導(dǎo)性案例，典型性案例，法律，司法解釋，會議紀(jì)要及其他規(guī)范性文件的條文；（二）整理出詳細(xì)的質(zhì)證意見注意事項：1、質(zhì)證意見書一定重點關(guān)注證據(jù)間印證情況是否存在矛盾（包括差異性矛盾和根本性矛盾），能否達(dá)到同一認(rèn)定；2、質(zhì)證意見書一定要重點關(guān)注證據(jù)與被告人行為的相關(guān)性問題；3、質(zhì)證意見書一定重點關(guān)注證據(jù)的合法性問題。4、其他需要關(guān)注的問題；

（三）書寫規(guī)范，能夠引起法官關(guān)注的不予核準(zhǔn)某某死刑立即執(zhí)行的律師意見書注意事項：1、要注意細(xì)節(jié)，書寫文字不要有錯字，不要有容易產(chǎn)生歧義的詞句；2、要注意觀點的順序排列，以便引起法官的關(guān)注；3、圍繞理由，一定要有