淺析股份出資的法律問題

淺析股份出資的法律問題

所謂股份出資是指股東依法律和公司章程規(guī)定，以其持有的其他公司的股份，作為出資對象，參與公司法人的設(shè)立。股份出資實質(zhì)上是股東以對其他公司的股東權(quán)出資。股東將其股東權(quán)讓于公司，使其成為公司法人財產(chǎn)的一部分，該股份產(chǎn)生的收益，權(quán)利和義務(wù)關(guān)系以及相應(yīng)的法律后果由公司承擔。

我國公司法第二十四條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。“

第八十條規(guī)定：“發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的百分之二十?！?/p>

可見，在我國，股東可以利用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資，除此以外的財產(chǎn)〈包括股份〉均不能作為出資標的。

由于歷史和現(xiàn)實的原因，我國的公司化改造于90年代才開始，為了適應(yīng)具體國情，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范公式組織和行為，保護公司，股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進市場經(jīng)濟發(fā)展，立法機關(guān)用窮舉法做出如此的硬性規(guī)定。應(yīng)該說，這種規(guī)定符合當時國情，起了積極作用，然而，隨著改革的深入，和社會經(jīng)濟的發(fā)展，這樣的規(guī)定已不適應(yīng)現(xiàn)實需要。

現(xiàn)在，人民的投資渠道已經(jīng)成多元化趨勢，貨幣，實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等傳統(tǒng)資本已不再是財富的唯一代言人，股票，債券等有價證券和其他可產(chǎn)生收益的東西的出現(xiàn)，使人們投資有了更多選擇。如果立法上沒有適應(yīng)這一變化，有悖當時的立法意圖，不利于維護人民利益，促進經(jīng)濟發(fā)展。事實上，股份出資在我國國有企業(yè)改組為上市公司的過程中極為普遍。違背多數(shù)人的意見和客觀規(guī)律的法律是不科學的法律，因此，為消弭法與現(xiàn)實之間的緊張，也為便利公司的設(shè)立，立法應(yīng)承認股份出資的合法性。

立法承認股份出資，是一個系統(tǒng)問題。我認為應(yīng)當考慮到以下幾方面問題

1.股份評估問題。我國施行法定資本制，過高或過低的評估股份價值將會侵害資本充實原

則，不利于國家和出資人的利益，法律應(yīng)對股份出資的運作有所規(guī)制。圍繞保障設(shè)立初期公司的資本充實，對股份出資運作的規(guī)制應(yīng)主要集中在公司章程的記載以及股份出資的評估和履行四個環(huán)節(jié)上

一、作為出資標的股份與作為出資標的現(xiàn)金相比，其價值具有相當?shù)膹椥?，為防止出資人利用股份出資方式轉(zhuǎn)移投資風險，侵害公司資本充實原則，進而危及交易安全的行為，德、法、日、韓等國公司法均規(guī)定股份出資為公司章程相對必要記載事項，凡未將股份出資者姓名，作為出資標的的股份及其價格以及由此確定的出資股數(shù)據(jù)等情況記載于公司章程者，則不得以股份出資。我國可以予以借鑒。

二、股份出資的評估作價及調(diào)查程序。在公司成立之前，應(yīng)由法定的驗資機構(gòu)對股份出資出具驗資報告，驗資報告至少應(yīng)當載明作為出資的股份情況、使用的價格評估方法，此種方法的估價結(jié)果是否至少與股份出資者獲得的擬設(shè)立公司股份的數(shù)量和票面價值相符。公司董事和監(jiān)事在其選任后，應(yīng)立即調(diào)查股份出資事項，并向公司股東報告。在有股份出資事項時，為了資本充實，許多國家公司法還要求進行更為客觀的調(diào)查，即除董事、監(jiān)事的調(diào)查外，原則上還要接受法院選任的檢查人的調(diào)查或者接受公證人的調(diào)查。設(shè)置調(diào)查程序的目的，在于糾正股份出資被過高評估的情形。如果在尚未糾正的狀況下已完成設(shè)立登記，則應(yīng)依該不當評估的程度，具體、妥當?shù)亟鉀Q其效力。如果不當評估的程度較重，對資本構(gòu)成僅追究發(fā)起人、公司成立時的董事、監(jiān)事的責任而難以彌補缺陷時，可將該股份出資視為無效。

三、股份出資的履行問題。股份出資的履行應(yīng)遵守股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定，以背書或者交付的方式移轉(zhuǎn)股份，該股份暫時歸屬設(shè)立中的公司，待公司成立后不經(jīng)特別程序，轉(zhuǎn)為公司所享有的股份。為確保成立后公司的資本充實，于公司成立時作為出資的股份的實際價格與章程規(guī)定的價格顯著不足時，應(yīng)由該股份出資人補交其差額，公司設(shè)立時的發(fā)起人對其承擔連帶責任。

四，股份價值問題。股份價值問題其實包含在第二環(huán)節(jié)里，為了突出其重要性，特將其單列出來。股份價值應(yīng)當在公司章程里有所體現(xiàn)，若公司章程里沒有記載，則應(yīng)以驗資時的價值為準。

2.股票發(fā)行人的利益問題。表面上，股東以股份出資的形式參與設(shè)立公司，與股份發(fā)行人

沒有任何聯(lián)系，股份發(fā)行人對此沒有發(fā)言權(quán)。但是，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有的股份的憑證。股票持有人依法對該公司享有股東權(quán)利。如果股東以股份出資不受限制，可能會導(dǎo)致某公司的股權(quán)大量集中，足以影響該公司的運行，因此，立法上第三方的利益應(yīng)當予以考慮。

有人認為，股份出資的立法上不應(yīng)考慮第三方利益。理由是這涉及到經(jīng)營策略和競爭問題，法律不應(yīng)該干預(yù)。同時，即使沒有股份出資，市場上的兼并收購仍然此起彼伏，有了股份出資，最多只是為收購多了一條途徑。如果出現(xiàn)惡意收購或者其他危害社會的事件，國家仍可以用其他方式加以限制，在此立法多此一舉。

我認為這種說法有失偏頗。首先，我國市場環(huán)境并不透明，不規(guī)范，若放任自流，不加以控制，極易造成暗箱操作，損害第三方利益；其次，目前我國90%的企業(yè)是中小企業(yè)，雖然有少數(shù)大型企業(yè)，可其中一大部分大而無當，并沒有建立現(xiàn)代企業(yè)制度，管理欠佳，抵御風險能力不足，若不加以保護，只能是便宜了那些占有優(yōu)勢或有靠山的人，任其發(fā)展，甚至可能造成壟斷，況且，入世在即，當國門打開時，狼來了，怎么辦？