建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理案例

》【案例】某地基強夯解決工程，在土方開挖過程中，有兩項因素使工期發(fā)生較大的遲延。一是土方開挖時碰到了某些在工程地質(zhì)勘探中沒有探明的孤石，排除孤石遲延了一定的時間；二是施工過程中碰到15天正常季節(jié)小雨，由于雨后土壤含水量過大不能立刻進行強夯施工，從而耽擱了部分工期。請問針對以上兩項因素承包商能夠提出索賠嗎？》【參考答案】對解決孤石引發(fā)的工期延長和費用增加，這是無法預(yù)先預(yù)計到的狀況，承包商能夠提出索賠。由于陰雨天氣造成的延期和窩工費用，這是有經(jīng)驗的承包商預(yù)先應(yīng)當(dāng)預(yù)計到的因素，承包商不能提索賠。【案例】某工程外部通道中有一段1公里左右的土路，業(yè)主旱季組織投標(biāo)人去現(xiàn)場勘察時道路暢通。某承包商中標(biāo)后，按監(jiān)理工程師開工令進場，時逢雨季，不停的陰雨使該段土路很難通行，承包商不得不修路后再進場。承包商提出索賠。請問索賠成立嗎？【參考答案】進場發(fā)生困難，道路條件并無變化，是由于雨季陰雨引發(fā)的，這種普通天氣條件，承包商應(yīng)能預(yù)見得到，不屬于業(yè)主風(fēng)險，故承包商的索賠不成立?！景咐磕彻こ滔虏繛殇摻罨炷粱A(chǔ)，上面安裝設(shè)備。業(yè)主分別與土建、安裝單位訂立了基礎(chǔ)和設(shè)備安裝工程施工合同。兩個承包商都編制了互相協(xié)調(diào)的進度計劃，進度計劃已得到監(jiān)理工程師的同意?；A(chǔ)施工完畢，設(shè)備安裝單位按計劃將材料及設(shè)備運進現(xiàn)場進行準(zhǔn)備施工。經(jīng)監(jiān)測發(fā)現(xiàn)有近1/6的設(shè)備預(yù)埋螺栓位置偏移過大，無法安裝設(shè)備，須返工解決。安裝工作因基礎(chǔ)返工而受到影響，安裝單位提出索賠規(guī)定。[問題]：(1)安裝單位的損失應(yīng)由誰負(fù)責(zé)？為什么？(2)安裝單位提出索賠規(guī)定，監(jiān)理工程師應(yīng)如何解決？【參考答案】(1)應(yīng)由業(yè)主賠償，由于安裝單位與業(yè)主訂立了合同，業(yè)主未按合同規(guī)定，提供合格的施工現(xiàn)場給安裝單位；(2)指令土建單位按圖紙規(guī)定返工；審核安裝單位的索賠規(guī)定，涉及索賠根據(jù)和證據(jù)；審核安裝單位的索賠值(涉及工期和費用)，在自己授權(quán)范疇內(nèi)與安裝單位進行索賠談判；確認(rèn)和證明索賠值；向土建單位進行索賠?！景咐磕彻こ袒娱_挖后發(fā)現(xiàn)有古墓，須將古墓按文物管理部門的規(guī)定采用妥善保護方法，報請有關(guān)單位協(xié)同處置。為此，發(fā)包人以書面形式告知承包人停工15天，并同意合同工期順延15天。為確保繼續(xù)施工，規(guī)定工人、施工機械等不要撤離施工現(xiàn)場，但在告知中未涉及由此造成承包人停工損失如何解決。承包人認(rèn)為對其損失過大，意欲索賠。問題：1.施工索賠成立的條件有哪些？2.承包人的索賠能否成立，索賠證據(jù)是什么？3.由此引發(fā)的損失費用項目有哪些？【參考答案】1.施工索賠成立的條件以下：（1）與合同對照，事件已造成了承包人工程項目成本的額外之出，或直接工期損失；（2）造成費用增加或工期損失的因素，按合同商定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險責(zé)任；（3）承包人按合同規(guī)定的程序提交索賠意向告知和索賠報告。2.索賠成立。這是由于發(fā)包人的因素（古墓的處置）造成的施工臨時中斷，從而造成承包人工期的遲延和費用支出的增加，因而承包人可提出索賠。索賠證據(jù)為發(fā)包人以書面形式提出的規(guī)定停工告知書。3.此事項造成的后果是承包人的工人、施工機械等在施工現(xiàn)場窩工15天，給承包人造成的損失重要是現(xiàn)場窩工的損失，因此承包人的損失費用項目重要有：15天的人工窩工費；15天的機械臺班窩工費；由于15天的停工而增加的現(xiàn)場管理費。【案例】某鋼筋混凝土構(gòu)造住宅，業(yè)主與施工單位，監(jiān)理單位分別訂立了施工合同，監(jiān)理合同。施工單位將土方開挖，外墻涂料與防水工程分別分包給專業(yè)性公司，并分別訂立了分包合同。合同規(guī)定3月1號開工，4月1號竣工，工程造價3000萬元。[問題]：(1)總包單位于2月25號進場，進行開工前準(zhǔn)備工作，電力部門告知施工用變壓器要到3月8號才干安裝完畢，施工單位因此規(guī)定工期順延七天。此項規(guī)定與否成立？根據(jù)是什么？(2)土方公司在基礎(chǔ)開挖中碰到地下文物，采用了必要的保護方法。為此總包單位請他們向業(yè)主索賠，與否恰當(dāng)？為什么？(3)在構(gòu)造施工過程中，總包單位按監(jiān)理工程師同意的施工組織設(shè)計進行施工，由于施工組織設(shè)計本身的缺點造成現(xiàn)場一度失控，造成封頂時間延誤了七天?？偘鼏挝灰怨こ處煹耐鉃橛?，規(guī)定予以七天的工期賠償。與否恰當(dāng)？為什么？答：(1)成立，由于此責(zé)任屬于業(yè)主責(zé)任，將施工所需的電接至專用條款商定地點是業(yè)主應(yīng)當(dāng)做的工作，并非承包商的責(zé)任。(2)不恰當(dāng)，由于土方公司是分包單位，與業(yè)主沒有合同關(guān)系，只能向總包商索賠。(3)不恰當(dāng)，由于工程師對施工組織設(shè)計確實認(rèn)或提出修改意見，并不能免去承包商對施工組織設(shè)計本身的缺點所應(yīng)承當(dāng)?shù)呢?zé)任?！景咐磕辰ㄖ荆ㄒ曳剑┯谀衬?月20日與某廠（甲方）訂立了修建建筑面積為3000m2工業(yè)廠房（帶地下室）的施工合同。乙方編制的施工方案和進度計劃已獲監(jiān)理工程師同意。該工程的基坑施工方案規(guī)定：土方工程采用租賃一臺斗容量為1㎡的反鏟挖掘機施工。甲、乙雙方合同商定5月11日開工，5月20日竣工。在實際施工中發(fā)生以下幾項事件：（1）因租賃的挖掘機大修，晚開工2天，造成人員窩工10個工日；（2）基坑開挖后，因遇軟土層，接到監(jiān)理工程師5月15日停工的指令，進行地質(zhì)復(fù)查，配合用工15個工日；（3）5月19日接到監(jiān)理工程師于5月20日復(fù)工令，5月20日-5月22日，因下罕見的大雨迫使基坑開挖暫停，造成人員窩工10個工日；（4）5月23日用30個工日修復(fù)沖壞的永久道路，5月24日恢復(fù)正常挖掘工作，最后基坑于5月30日挖坑完畢。問題：（1）建設(shè)工程索賠按索賠目的不同分為哪幾類？（2）合同文獻作為索賠的最重要根據(jù)，其內(nèi)容涉及哪些？其優(yōu)先解釋次序如何？（3）每項事件工期索賠各是多少天？總計工期索賠是多少天？（2）合同文獻的構(gòu)成內(nèi)容及優(yōu)先解釋次序以下：①本合同合同書②中標(biāo)告知書③投標(biāo)書及其附件④本合同專用條款⑤本合同通用條款⑥原則、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)資料⑦圖紙⑧工程量清單⑨工程報價單或預(yù)算書⑩合同推行中，發(fā)包人承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面合同或文獻視為本合同的構(gòu)成部分（3）事件1：索賠不成立。因此事件發(fā)生因素屬承包商本身責(zé)任。事件2：索賠成立。因該施工地質(zhì)條件的變化是一種有經(jīng)驗的承包商所無法合理預(yù)見的。索賠工期5天（5月15日—5月19日）事件3：索賠成立。因特殊反常的惡劣天氣造成工程延誤。索賠工期3天（5月20日—5月22日）事件4：索賠成立。因惡劣的自然條件或不可抗力引發(fā)的工程損壞及修復(fù)應(yīng)由業(yè)主承當(dāng)責(zé)任。索賠工期1天（5月23日）因此總計工期索賠是5+3+1=9天投標(biāo)報價技巧【案例】某承包商通過資格預(yù)審后，對招標(biāo)文獻進行了認(rèn)真分析，發(fā)現(xiàn)業(yè)主所提出的工期規(guī)定過于苛刻，且合同條款中規(guī)定每遲延1天工期罰合同價的1‰。若要確保明現(xiàn)該工期規(guī)定，必須采用特殊方法，從而大大增加成本；還發(fā)現(xiàn)原設(shè)計構(gòu)造方案采用框架剪力墻體系過于保守。因此，該承包商在投標(biāo)文獻中闡明業(yè)主的工期規(guī)定難以實現(xiàn)，因而按自己認(rèn)為的合理工期(比業(yè)主規(guī)定的工期增加6個月)編制施工進度計劃和據(jù)此報價；還建議將框架剪力墻體系改為框架體系，并對這兩種構(gòu)造體系進行了技術(shù)經(jīng)濟分析和比較，證明框架體系不僅能確保工程構(gòu)造的可靠性和安全性，增加使用面積，提高空間運用的靈活性，并且可減少造價約3%；在規(guī)定的投標(biāo)截止日即開標(biāo)時間前1小時，該承包商又遞交了一份補充材料，其中聲明將原報價減少4%。問題：該承包商運用了哪幾個投標(biāo)方略？其運用與否得當(dāng)？請逐個加以闡明。【參考答案】承包商運用了三種投標(biāo)方略，即多方案報價法、增加建議方案法和忽然降價法。其中，多方案報價法運用不當(dāng)，由于運用該投標(biāo)方略時，必須對原方案(本案例指業(yè)主的工期規(guī)定)報價，而該承包商在投標(biāo)時僅闡明了該工期規(guī)定難以實現(xiàn)，卻并未報出對應(yīng)的投標(biāo)價。增加建議方案法運用得當(dāng)，通過對兩個構(gòu)造體系方案的技術(shù)經(jīng)濟分析和比較(這意味著對兩個方案均報了價)，論證了建議方案(框架體系)的技術(shù)可行性和經(jīng)濟合理性，對業(yè)主有很強的說服力。忽然降價法也運用得當(dāng)，原投標(biāo)文獻的遞交時間比規(guī)定的投標(biāo)截止時間僅提前1天多，這既是符合常理的，起到了困惑競爭對手的作用。若提前時間太多，會引發(fā)競爭對手的懷疑，又為競爭對手調(diào)節(jié)、擬定最后報價留有一定的時間。在開標(biāo)前1小時忽然遞交一份補充文獻，這時競爭對手已不可能再調(diào)節(jié)報價了。【案例】某辦公樓施工招標(biāo)文獻的合同條款中建議規(guī)定：預(yù)付款額為合同價的30%，開工后三日內(nèi)支付，工程款按季度支付。某承包商通過資格預(yù)審后對該項目投標(biāo)，經(jīng)造價工程師估算，總價為9000萬元，總工期為24個月，其中：基礎(chǔ)工程估價為1200萬元，工期為6個月；主體構(gòu)造工程估價為4800萬元，工期為12個月；裝飾和安裝工程估價為3000萬元，工期為6個月。該承包商為了既不影響中標(biāo)，又能在中標(biāo)后獲得較好的收益，決定采用不平衡報價法對造價工程師的原估價作適宜調(diào)節(jié)：基礎(chǔ)工程調(diào)節(jié)為1300萬元，主體構(gòu)造工程調(diào)節(jié)為5000萬元，裝飾和安裝工程調(diào)節(jié)為2700萬元。另外，該承包商還考慮到，該工程即使有預(yù)付款，但平時工程款按季度支付不利于資金周轉(zhuǎn)，決定除按上述調(diào)節(jié)后的數(shù)額報價外，還建議業(yè)主將支付條件改為：預(yù)付款為合同價的5%，工程款按月支付，其它條款不變。該承包商將技術(shù)標(biāo)和商務(wù)標(biāo)分別封裝，在封口處加蓋本單位公章和法定代表人簽字后，在投標(biāo)截止日期前一天上午將投標(biāo)文獻報送業(yè)主。次日下午，在規(guī)定的開標(biāo)時間前1小時，該承包商又遞交了一份補充材料，其中聲明將原報價減少4%。問題：(1)該承包商所運用的不平衡報價法與否恰當(dāng)？為什么？(2)除了不平衡報價法，該承包商還運用了哪些報價技巧？運用與否恰當(dāng)？案例解答：(1)恰當(dāng)。由于該承包商是將屬于前期工程的基礎(chǔ)工程和主體構(gòu)造工程的報價調(diào)高，而將屬于后期的裝飾和安裝工程的報價調(diào)低，能夠在施工的早期階段受到較多的工程款，從而能夠提高承包商所得工程款的現(xiàn)值；調(diào)節(jié)后工程的總價也沒有受到影響，并且，這三類工程單價的調(diào)節(jié)幅度均在±10%以內(nèi)，屬于合理范疇。(2)該承包商運用的投標(biāo)技巧尚有多方案報價法和忽然降價法。多方案報價法運用恰當(dāng)，由于承包商的報價既合用于原付款條件也合用于建議的付款條件。忽然降價法也運用恰當(dāng)，原投標(biāo)文獻的遞交時間比規(guī)定的投標(biāo)截止時間僅提前1天多，這既是符合常理的，又為競爭對手調(diào)節(jié)、擬定最后報價留有一定時間，起到了困惑競爭對手的作用。若提前時間太多，會引發(fā)競爭對手的懷疑，而在開標(biāo)前1小時忽然遞交一份補充文獻，這時競爭對手已不可能再調(diào)節(jié)報價了?！締栴}】1.裕豐公司所作“你不賺，我賠錢”的社會承諾性要約，與否可撤銷。2.“你不賺，我賠錢！”的社會承諾性要約，與否含有法律約束力。合同法第十九條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人擬定了承諾期限或者以其它形式明示不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷的，并已為推行合同作了準(zhǔn)備工作?！北景钢兄灰?jīng)銷商不賺，裕豐公司便自愿賠錢，并沒有附加其它任何限制條件，也就是說裕豐公司對可能出現(xiàn)的多個賠償狀況，均已預(yù)見并且承認(rèn)，明示不可撤銷；李婷不僅為推行作了準(zhǔn)備并且已實際推行合同，也確已遭受損失。這一民事行為雖系裕豐公司單方作出，但體現(xiàn)了自愿、平等、公平、誠實信用原則，且能為別人所接受。在別人與裕豐公司就經(jīng)銷形成合意之后，即產(chǎn)生特定的權(quán)利、義務(wù)，該特定的權(quán)利、義務(wù)盡管存在不利于裕豐公司之處，但并不違反法律的嚴(yán)禁性規(guī)定，因而含有法律效力?！景咐磕呈称芳庸S因公司業(yè)務(wù)擴大，急需包裝材料，于是向甲、乙兩家包裝材料公司發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需A4型包裝紙，如貴公司有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購置?！奔?、乙兩公司在收到函電后，都先后向食品加工廠回復(fù)了函電，在函電中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了A4型包裝紙的價格，而甲公司在發(fā)出函電的同時，派車給食品加工廠送去了5000令A(yù)4型包裝紙。在該批貨品送達之前，食品加工廠得知乙公司的包裝紙質(zhì)量較好，并且價格合理，因此，向乙公司致電，稱：“我公司愿購置貴公司的10000令A(yù)4型包裝紙，盼速發(fā)貨，運費由我公司承當(dāng)。”在發(fā)出函電的第2天上午，乙公司發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，甲公司將5000令包裝紙運到，食品加工廠告知甲公司，他們已決定購置乙公司的貨品，因此不能購置甲公司的貨品。甲公司認(rèn)為，食品加工廠的拒收貨品行為已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，甲公司向法院起訴。[問題]（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？（2）甲、乙兩公司的復(fù)函行為是什么行（3）食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為是什么行為？（4）食品加工廠與乙公司之間的買賣合同與否成立？為什么？（5）食品加工廠與甲公司之間的買賣合同與否成立？為什么？（6）食品加工廠有無義務(wù)接受甲公司的包裝紙？本案中甲公司的損失應(yīng)由誰承當(dāng)？[參考答案]（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為在合同法上屬于要約邀請行為。所謂要約邀請是指僅僅是但愿別人向自己發(fā)出要約的意思表達，要約邀請人并不受該意思表達的約束。食品加工廠向甲、乙兩公司發(fā)函的內(nèi)容并不涉及合同的重要條款，如沒有價格方面的內(nèi)容，可見，食品加工廠只是通過發(fā)函但愿別人向自己發(fā)出要約。（2）甲、乙兩公司復(fù)函的行為是要約。根據(jù)《合同法》第14條、15條的規(guī)定，要約是但愿和別人訂立合同的意思表達，并且要約必須內(nèi)容具體、擬定，一經(jīng)承諾要約人即受要約的約束，本案中，甲、乙兩公司的復(fù)函行為都告知備有A4型的包裝紙，并告知了價格，內(nèi)容明確具體，因此，他們的行為屬于要約。（3）食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為屬于承諾。根據(jù)《合同法》第21條、第30條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表達，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。從本案來看，食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為完全符合承諾的條件，屬于承諾行為。（4）食品加工廠與乙公司的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》25、26條，承諾需要告知的，承諾告知達成要約人時生效，承諾生效時合同成立。本案中，乙公司在食品加工廠發(fā)出復(fù)函后第二天就發(fā)函表達準(zhǔn)備發(fā)貨，已表明承諾告知已達成要約人，因此，食品加工廠與乙公司的買賣合同已經(jīng)成立。（5）食品加工廠與甲公司的買賣合同未成立。如前所述，食品加工廠向甲公司的發(fā)函是要約邀請，并不受其意思表達的拘束。甲公司的復(fù)函是要約而非承諾，食品加工廠對甲公司的要約并未承諾，因此合同未成立。（6）甲公司送貨的行為并非推行合同的行為，由于他們之間的合同未成立，因此食品加工廠也沒有接受甲公司貨品的義務(wù)，因此，甲公司因送貨而受到的損失，只能由自己承當(dāng)。案例:業(yè)主未領(lǐng)規(guī)劃許可證而私自招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任某建設(shè)單位準(zhǔn)備興建沿街門面,與某建筑工程公司訂立了建筑工程承包合同.之后,承包人將多個設(shè)備、材料運抵工地開始施工.實施過程中,得知該工程不符合都市建設(shè)規(guī)劃,未領(lǐng)取施工規(guī)劃許可證,必須立刻停止施工.最后,都市規(guī)劃管理部門對建設(shè)單位作出了行政處分,處以罰款2萬元,并勒令停止施工,拆除已修建部分.承包人因此蒙受損失,向法院提起訴訟,規(guī)定發(fā)包人予以賠償.法院經(jīng)審理認(rèn)為建設(shè)單位應(yīng)承當(dāng)締約過失責(zé)任，賠償承包商因此造成的一切損失。此案例是由于業(yè)主（發(fā)包人）不含有法定條件而私自發(fā)包造成工程還沒開工就承當(dāng)了締約過失的風(fēng)險損失，這里提請業(yè)主一定要注意避免這種不必要的損失。案例業(yè)主對中標(biāo)出爾反爾負(fù)締約過失責(zé)任5月，長城公司對建設(shè)自己的辦公大樓實施招標(biāo)。A建筑公司以500萬元承包費中標(biāo)。6月8日，雙方正式訂立了承包合同。在簽字蓋章時A建筑公司名稱與標(biāo)書不符，長城公司負(fù)責(zé)人規(guī)定延期簽字蓋章，待董事會討論再決定。同年8月，長城公司決定重新招標(biāo)，B建筑公司以480萬中標(biāo)。長城公司當(dāng)即告知B公司十天后正式訂立書面合同，并交納首期承包費200萬元。中標(biāo)次日，該管理公司向某公司借款200萬元，利率為11%。來到長城公司準(zhǔn)備簽定書面合同并交納承包款。長城公司告知B，已于兩天前與A建筑公司正式簽約。B訴之法院規(guī)定長城公司負(fù)締約過失責(zé)任，賠償借款利息22萬元、投標(biāo)和訂約直接損失2.3萬元。通過審理，法院認(rèn)定被告的行為構(gòu)成締約過失。并根據(jù)《民法通則》第61條第1款、《合同法》第42條的規(guī)定，判決被告承當(dāng)原告投標(biāo)、定約的損失9000元，同時駁回原告其它訴訟請求。案例業(yè)主未經(jīng)同意的項目進行招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任某市擬建機場,成立了建設(shè)項目法人,在項目建議書、可行性研究報告、設(shè)計任務(wù)書等經(jīng)上級管理部門審核后,報國務(wù)院、國家計委審批并向國務(wù)院計劃管理部門申請國家重大工程立項.審批過程中,項目法人以公開招標(biāo)方式與3家中標(biāo)的施工單位訂立了《建設(shè)工程總承包合同》,商定由該3家施工單位共同為機場工程承包商,承包形式為一次包干,估算工程總價20億元.但合同訂立后,國家計劃管理部門公布該工程為國家重大建設(shè)工程項目,同意的投資計劃為17億元.因此,該計劃下達后,項目法人立刻規(guī)定施工單位修改合同,減少包干造價,施工單位不同意,項目法人訴至法院,規(guī)定解除合同.法院審理認(rèn)為該承包合同成立,但不生效.按《合同法》規(guī)定,普通狀況下,合同成立刻生效,除法律法規(guī)另有規(guī)定.在某些特殊狀況下,合同成立了但并不生效,必須推行有關(guān)手續(xù)如登記、同意等之后,合同才生效.該合同標(biāo)的是國家投資的重大建設(shè)工程項目,其工程造價必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門審批后,才可訂立合同.因此,該合同違反國家投資計劃而無效.獲得國家有關(guān)部門審批同意是發(fā)包方的義務(wù),機場項目法人負(fù)有締約過失責(zé)任,須賠償施工單位因項目法人的締約過失而造成的損失。案例業(yè)主因更換班子中斷招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任某高校綜合實驗大樓，于3月公開招標(biāo)，招標(biāo)文獻擬定的投標(biāo)截止時間和開標(biāo)時間是5月30日。共有8家投標(biāo)人按照招標(biāo)文獻的規(guī)定提交了各自的投標(biāo)文獻和投標(biāo)確保金80萬元。但直至1月，招標(biāo)人仍未告知開標(biāo)，各投標(biāo)人為此都進行了交涉，事后才得知該高校法定代表人和領(lǐng)導(dǎo)班子組員都被更換，班子內(nèi)部對應(yīng)當(dāng)按照原定招標(biāo)方案開標(biāo)，還是進行重新設(shè)計和重新招標(biāo)意見不一，爭執(zhí)不下。正在這時，其中一家投標(biāo)人因重復(fù)交涉無果，向法院提起訴訟，規(guī)定判決招標(biāo)人承當(dāng)締約過失責(zé)任。退還投標(biāo)確保金80萬元，并賠償利息、投標(biāo)費用和延期開標(biāo)造成的損失累計30萬元。法院經(jīng)審理支持原告的訴訟請求判令此高校，判決生效之日退還投標(biāo)確保金，并賠償由被告的締約過失造成的原告損失28.8萬元。案例：李某經(jīng)營的飯館準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓，其價格比較優(yōu)惠。劉某有購置的想法，并與李某進行了商談。此時，陳某也有一飯館要轉(zhuǎn)讓，他得知此事后，想讓劉某買自己開辦的飯館，于是故意以商談購置李某的飯館為由向李某作出意思表達，并進行了長時間的談判。而陳某則暗地里與劉某訂立了轉(zhuǎn)讓合同。隨即，陳某找借口不與李某訂立購置飯館合同，造成李某飯館賣不出去，最后被迫以較低的價格賣給別人。此后，當(dāng)李某得知陳某的所作所為之后，認(rèn)為自己在飯館的轉(zhuǎn)讓過程中所遭受的損失完全是由于陳某的行為造成的，規(guī)定陳某賠償損失，陳某不同意。在遭到回絕后，李某向法院提起訴訟。問題：李某的訴訟請求能否得到人民法院的支持？【參考答案】所謂締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，因當(dāng)事人一方的過失給對方造成損害時，有過失的一方當(dāng)事人應(yīng)承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。它是一種在締結(jié)合同中產(chǎn)生的、以誠信原則為法律基礎(chǔ)的、以賠償對方損失為后果的民事責(zé)任。根據(jù)上述分析，本案中，陳某在沒有訂立合同的真實意思的狀況下，假借訂立合同的名義與李某進行了長時間談判，致使李某與第三方協(xié)商未獲成功，遭受了不應(yīng)有的損失，違反了誠實信用原則。根據(jù)《合同法》第四十二條的規(guī)定，陳某要承當(dāng)締約過失責(zé)任，應(yīng)當(dāng)就李某所遭受的損失進行賠償。案例：常鑫瓷質(zhì)磚有限公司委托公司干部羅新在蘇州市設(shè)立辦事處，并租用一間倉庫。價值20余萬元的瓷質(zhì)磚寄存在蘇州倉庫內(nèi)。羅新認(rèn)識蘇州市鋼銅雕刻有限公司的負(fù)責(zé)人陳鴻玉相識，聯(lián)營未獲同意。羅新又認(rèn)識蘇州市保達貿(mào)易商行承包人賈金龍，進行過業(yè)務(wù)洽談，生意未做成。.1.20羅新準(zhǔn)備回九江過春節(jié)，考慮到春節(jié)期間蘇州會有已訂合同的客戶規(guī)定發(fā)貨，委托陳鴻玉代為保管貨品及協(xié)助發(fā)貨。陳鴻玉與賈金龍：蘇州市鋼銅雕刻有限公司的名義與蘇州市保達貿(mào)易商行訂立了一份代銷常鑫公司瓷質(zhì)磚合同，并于2月3日至5日從羅新租用的倉庫中運走價值人民幣101836.25元的多個規(guī)格的瓷質(zhì)磚。蘇州市保達貿(mào)易商行僅付給陳鴻玉貨款28500元，且該款已被陳鴻玉用于開辦公司。常鑫瓷質(zhì)磚有限公司向江西省九江市中級人民法院遞交了起訴狀。原告常鑫瓷質(zhì)磚有限公司以代理權(quán)糾紛起訴，規(guī)定被告羅新、陳鴻玉及第三人蘇州市保達貿(mào)易商行賠償損失。問題：人民法院能否支持原告的訴訟請求？為什么？【參考答案】

被告陳鴻玉與第三人所訂立的代銷瓷質(zhì)磚合同，是在其無權(quán)代理(超越代理權(quán))的狀況下訂立的，因此該合同依法無效。且雙方均懂得合同標(biāo)的物——瓷質(zhì)磚系原告全部，為被告羅新所保管，

因此在返還標(biāo)的物的同時，雙方應(yīng)連帶承當(dāng)賠償責(zé)任。被告羅新私自將倉庫鑰匙交給陳鴻玉，違反了公司內(nèi)部制度規(guī)定，系嚴(yán)重失職行為，不屬超越代理權(quán)行為，應(yīng)由公司內(nèi)部解決。江西省九江市中級人民法院作出判決：(1)

被告陳鴻玉與第三人蘇州市保達貿(mào)易商行訂立的代銷瓷質(zhì)磚合同無效。

(2)

第三人蘇州市保達貿(mào)易商行應(yīng)返還原告價值101836.25元瓷質(zhì)磚并承當(dāng)利息損失9783.9元，被告陳鴻玉負(fù)連帶清償責(zé)任。于本判決生效之日起10日內(nèi)執(zhí)行。(3)

被告羅新作為原告公司職工，其失職行為可由原告按照公司內(nèi)部有關(guān)規(guī)定予以解決。案件訴訟費7500元，由被告陳鴻玉負(fù)擔(dān)4000元，第三人蘇州市保達貿(mào)易商行負(fù)擔(dān)3500元。

[點評]本案是一起無權(quán)代理(超越代理權(quán))行為引發(fā)的糾紛。被告陳鴻玉受羅新的委托代為保管和協(xié)助發(fā)貨，也就是說陳鴻玉的代理權(quán)是保管貨品和發(fā)貨，其它行為必須通過授權(quán)方同意才干實施。其與第三人蘇州市保達貿(mào)易商行訂立代銷合同，顯然是超越了代理權(quán)限。且被代理人事后沒有追認(rèn)。

第三人蘇州市保達貿(mào)易商行曾與被告羅新洽談過生意，懂得羅新是受原告委托來蘇州開展業(yè)務(wù)的，且第三人與被告陳鴻玉相識，亦明知陳鴻玉沒有代銷瓷質(zhì)磚的代理權(quán)。

至于被告羅新私自將倉庫鑰匙交給別人，請別人代管貨品，是一種失職行為，不屬轉(zhuǎn)代理，法院不作解決是恰當(dāng)?shù)摹?/p>

【案例】原告：某省B建筑公司；被告：某省A房地產(chǎn)公司。11月22日某省A房地產(chǎn)公司就一住宅建設(shè)項目進行公開招標(biāo)，該省B建筑公司與其它三家建筑公司共同參加了投標(biāo)。成果由B建筑公司中標(biāo)。12月14日，A房地產(chǎn)公司就該項工程建設(shè)向B建筑公司發(fā)出中標(biāo)告知書，其中載明：工程建筑面積74781平方米，中標(biāo)價格8000萬元人民幣，規(guī)定于12月25日訂立工程承包合同，12月28日開工。中標(biāo)告知書發(fā)出后，B建筑公司按A房地產(chǎn)公司的規(guī)定提出，為抓緊工期，應(yīng)當(dāng)先做好施工準(zhǔn)備，后簽工程合同。A房地產(chǎn)公司也就同意了這個意見。之后，B建筑公司進入了施工現(xiàn)場，平整了場地，將打樁樁架運入現(xiàn)場，并配合A房地產(chǎn)公司在12月28日打了兩根樁，完畢了項目的開工典禮。但是，工程開工后，還沒有等到正式訂立承包合同，雙方就由于對合同內(nèi)容的意見不一發(fā)生了爭議。A房產(chǎn)公司規(guī)定B建筑公司將工程中的一種專項工程分包給自己信賴的C公司，而B建筑公司以招標(biāo)文獻沒有規(guī)定必須分包而回絕。.3.1，A房產(chǎn)公司明確函告B建筑公司：將“另行貫徹施工隊伍。”無可奈何的B建筑公司只得訴至工程所在地中級人民法院。在法庭上B建筑公司指出，A房地產(chǎn)公司既已發(fā)出中標(biāo)告知書，就表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標(biāo)文獻和《施工合同示范文本》的有關(guān)規(guī)定，訂立工程承包合同是A房地產(chǎn)公司的法定義務(wù)。因此，B建筑公司規(guī)定A房產(chǎn)公司繼續(xù)推行合同，并賠償損失560萬元。但A房地產(chǎn)公司辯稱：即使已發(fā)了中標(biāo)告知書，但這個文獻并無合同效力,且雙方的合同尚未訂立,因此雙方還不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,A房地產(chǎn)公司有權(quán)另行擬定合同相對人。[問題]（1）投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？（2）發(fā)出中標(biāo)告知書這一行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？(3)由于沒有訂立合同,雙方都有一定損失,雙方損失應(yīng)當(dāng)如何承當(dāng)?為什么？（1）投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是要約。因素在于，招標(biāo)行為符合要約的概念和條件。投標(biāo)的內(nèi)容具體明確，由于投標(biāo)意味著對招標(biāo)文獻的接受，再加上投標(biāo)文獻的內(nèi)容，能夠擬定合同的全部內(nèi)容，因此，投標(biāo)行為將使合同內(nèi)容具體擬定。同時，投標(biāo)人表明一旦中標(biāo)，將受投標(biāo)文獻約束，體現(xiàn)為中標(biāo)后將按照投標(biāo)文獻訂立合同，且往往以投標(biāo)確保金作為確保，因此，也符合“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表達約束”這一條件。（2）發(fā)出中標(biāo)告知書這一行為的法律性質(zhì)是承諾。由于投標(biāo)人投標(biāo)的過程為要約，那么招標(biāo)人在對各投標(biāo)人的投標(biāo)文獻進行嚴(yán)格評審，擬定某一投標(biāo)人為中標(biāo)人之后，向其發(fā)出的中標(biāo)告知書即為對投標(biāo)人要約的承諾。由于中標(biāo)告知書的發(fā)出意味著招標(biāo)人接受了投標(biāo)人的投標(biāo)文獻，即中標(biāo)告知書是受要約人（招標(biāo)人）同意要約（投標(biāo)文獻）的意思表達。而投標(biāo)文獻又意味著對招標(biāo)文獻的接受，兩者的內(nèi)容構(gòu)成了明確具體的合同內(nèi)容。（3）由于沒有訂立合同，雙方都有一定損失。《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定：“中標(biāo)告知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人含有法律效力。中標(biāo)告知書發(fā)出后，招標(biāo)人變化中標(biāo)成果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)依法承當(dāng)法律責(zé)任?！钡谒氖鶙l規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)告知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文獻和中標(biāo)人的投標(biāo)文獻訂立書面合同?！币虼?，如果雙方最后沒有訂立合同，則應(yīng)當(dāng)有一方對此承當(dāng)法律責(zé)任。在正常的狀況下，合同的內(nèi)容都應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文獻和投標(biāo)文獻中體現(xiàn)出來。但是，在這一過程中，招標(biāo)人處在主動地位，投標(biāo)人只是按照招標(biāo)文獻的規(guī)定編制投標(biāo)文獻。如果投標(biāo)文獻不符合招標(biāo)文獻的規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)是廢標(biāo)。因此，一旦出現(xiàn)招標(biāo)文獻和投標(biāo)文獻都沒有商定合同內(nèi)容的狀況，應(yīng)當(dāng)屬于招標(biāo)文獻的缺點。此時的解決原則能夠合用《合同法》第六十一條和六十二條的規(guī)定：第一，雙方合同補充；第二，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣擬定；第三，合用《合同法》第六十二條的規(guī)定。就本案而言，普通狀況下，承包人（B建筑公司）應(yīng)當(dāng)自己完畢發(fā)包的全部工作內(nèi)容，承包的內(nèi)容進行分包則為特殊狀況；況且，我國立法并不激勵發(fā)包人指定分包。因此，不進行分包是普通的理解。從另一角度看，普通狀況下不進行分包是交易習(xí)慣。因此，如果A房地產(chǎn)公司回絕訂立合同則應(yīng)當(dāng)承當(dāng)法律責(zé)任。[案例]甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長王某與乙公司訂立了一份機床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，告知乙公司中斷交貨并規(guī)定乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以回絕。又過了1個月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：（1）甲公司股東會決策規(guī)定，對精密機床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決策；（2）甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走并商定10天內(nèi)付保管費，丙公司可對該機床行使留置權(quán)?，F(xiàn)丙公司規(guī)定對該機床行使留置權(quán)。[問題]（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同與否有效？為什么？（2）甲公司中斷推行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？（4）丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？【參考答案】（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同有效。由于根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人懂得或者應(yīng)當(dāng)懂得其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，屬于表見代表。即使甲公司董事長王某轉(zhuǎn)讓機床的行為不符合該公司股東會的決策規(guī)定，屬于超越權(quán)限的行為，但由于相對人乙公司并不懂得也不應(yīng)當(dāng)懂得其合同的訂立超越了王某的權(quán)限，因此該合同是有效的。（2）甲公司中斷推行合同的理由成立。由于根據(jù)《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先推行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化的，能夠中斷推行，屬于不安抗辯權(quán)。（3）甲公司能夠解除合同。由于根據(jù)《合同法》第69條的規(guī)定，當(dāng)事人依法中斷推行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)推行能力并且未提供適宜擔(dān)保的，中斷推行的一方能夠解除合同。（4）丙公司不能行使留置權(quán)。由于根據(jù)《擔(dān)保法》的留置權(quán)的法定要件之一是債權(quán)人對留置物的占有。而本題中丙公司已經(jīng)喪失了對機床的占有。因此不能行使留置權(quán)。案例：某信托投資公司與神豐公司于1月訂立一份借款合同，商定該投資公司借款300萬元給神豐公司，期限自合同訂立之日起至10月底。直到1月，神豐公司仍未償還此筆借款。經(jīng)查賬，神豐公司賬上資金僅有80萬元，局限性以清償借款。又獲悉，神豐公司曾借款300萬元給宏發(fā)公司，商定7月還款，遲遲未還，也未見神豐公司催討。投資公司于是向法院起訴，請求以自己的名義行使神豐公司對宏發(fā)公司的債權(quán)。法院審理過程中，又有申泰公司主張自己的權(quán)利，提出神豐公司欠該公司100萬元，若投資公司代位獲償，該300萬元由投資公司與申泰公司按比例獲償。問題：人民法院應(yīng)如何解決該項糾紛？【案例評析】本案例中信托投資公司訴請法院規(guī)定行使神豐公司對宏發(fā)公司債權(quán)的行為符合債權(quán)人代位權(quán)的條件，法院應(yīng)支持信托投資公司保全其債權(quán)的行為。信托投資公司行使代位權(quán)所獲的300萬元作為神豐公司全部債務(wù)的總擔(dān)保，信托投資公司并不享有優(yōu)先受償權(quán)，申泰公司能夠從中和投資公司按比例受償。神豐公司總資金380元，總債務(wù)400萬元，380/400=0.95;信托投資公司得到：0.95*300=285萬元；申泰公司得到：0.95*100=95萬元。案例：何榮卿與余少華合作經(jīng)營文具批發(fā)業(yè)務(wù)，由于經(jīng)營不善，不到一年時間，兩人欠外債20萬元。債主多次上門催討，因何榮卿資金緊張，余少華還清了他與何榮卿的20萬元欠款。此后，余少華多次向何榮卿催要其應(yīng)分擔(dān)的10萬元債務(wù)。由于何榮卿持續(xù)幾年做生意虧本，實在沒有支付能力。何、余二人在合作經(jīng)營前，在我市繁華地帶各購了一套住房，當(dāng)時房價9萬元，現(xiàn)已升值為13萬元。住房是何榮卿的重要財產(chǎn)，為了避免將此房抵債，他便故意將自己的住房贈給前妻文惠，并辦理了有關(guān)手續(xù)。而文惠幾年前與何榮卿離婚后，在某外資公司工作，收入頗豐。何榮卿和文惠離婚后都未再婚，兩人都故意復(fù)婚。此后，何榮卿告訴余少華，自己的住房已歸前妻文惠全部，已無財產(chǎn)償還10萬元債務(wù)。余少華于是訴諸法院，請求人民法院撤銷何榮卿的贈與行為。問題：人民法院能支持余少華的訴訟請求嗎？本案中，余某在債務(wù)人何某沒有足夠財產(chǎn)償還債務(wù)的狀況下，只能根據(jù)《合同法》中有關(guān)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的規(guī)定實現(xiàn)債權(quán)。債權(quán)人撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人、第三人所為危害債權(quán)的行為，可申請人民法院予以撤銷的權(quán)利?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者免費轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人能夠請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人懂得該情形的，債權(quán)人也能夠請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為?！薄俺蜂N權(quán)的行使范疇以債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人承當(dāng)?？偠灾?，本案中余某含有行使撤銷權(quán)的條件，能夠請求人民法院撤銷何某的贈與行為，何某贈給前妻文某住房的行為應(yīng)歸于無效。債權(quán)人余某能夠向文某規(guī)定返還住房，并將所返還的住房并入到債務(wù)人何某的總財產(chǎn)中，這樣何某的總財產(chǎn)就足以償付其所欠余某的債務(wù)?！景咐?3.14，原告某貿(mào)易公司和被告某新聯(lián)公司訂立了一份購銷合同：由貿(mào)易公司供應(yīng)新聯(lián)公司日產(chǎn)電視機3000臺，電視機單價2400元，總貨款720萬元，交貨日期為.5.5，交貨地點為貿(mào)易公司倉庫；新聯(lián)公司應(yīng)付定金216萬元，貨到后驗收，付款提貨。合同訂立后，新聯(lián)公司于當(dāng)年3.16開出支票，付給貿(mào)易公司定金50萬元。由于定金未全部付清，貿(mào)易公司經(jīng)辦人只開了一張臨時收據(jù)，寫明當(dāng)其它定金交清后，一并開出正式收據(jù)。爾后，新聯(lián)公司因經(jīng)費緊張，于.3.29致函貿(mào)易公司，規(guī)定變更合同。貿(mào)易公司收函后，其業(yè)務(wù)科長在來函上批示：同意變更，但具體事宜應(yīng)請示公司總經(jīng)理。后主辦人員將此批示內(nèi)容告知新聯(lián)公司。雙方未再次就此進行協(xié)商。5.2，貿(mào)易公司電告新聯(lián)公司“貨將到”。但新聯(lián)公司沒有前往辦理提貨手續(xù)。5.5，貿(mào)易公司再次電告新聯(lián)公司，3000臺電視機已到貨，規(guī)定其前來提貨。而新聯(lián)公司則稱；我司已經(jīng)與貴公司同意電視機數(shù)量由原來3000臺減至1000臺，因此，只同意提1000臺，其它由貿(mào)易公司自行解決。5.25，貿(mào)易公司又以書面形式告知新聯(lián)公司，能夠?qū)㈦娨暀C數(shù)量減至2500臺，但新聯(lián)公司仍不同意。為此，貿(mào)易公司起訴至法院，規(guī)定對方承當(dāng)違約責(zé)任。本案應(yīng)如何解決?為什么?【參考答案】貿(mào)易公司與新聯(lián)公司的購銷合同有效成立。在合同尚未推行之前，新聯(lián)公司因經(jīng)費緊張，致函貿(mào)易公司規(guī)定變更合同，貿(mào)易公司收函后業(yè)務(wù)科長同意變更，但具體事宜應(yīng)請示公司總經(jīng)理，表明雙方合同變更合同未協(xié)商一致，視為未變更。合同法第77條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，能夠變更合同。”“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容商定不明的，推定未變更?！焙髞黼p方又協(xié)商將電視機數(shù)量減至2500臺，但新聯(lián)公司仍不同意。合同未變更，合同當(dāng)事人就應(yīng)按原合同推行，新聯(lián)公司不能推行合同，構(gòu)成實際違約。應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任，支付違約金，并應(yīng)繼續(xù)推行。根據(jù)合同法第107條，“當(dāng)事人不推行合同義務(wù)或推行合同義務(wù)不符合商定的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)繼續(xù)推行，采用補救方法或者賠償損失等違約責(zé)任?！薄景咐磕呈邪儇浬虉雠c該市第一服裝廠訂立了服裝供應(yīng)合同，商定于當(dāng)年9月底以前，由服裝廠一次供應(yīng)給百貨商場羽絨服1000件，其中男服400件，女服600件，合同總價款20萬元。任何一方違反合同，都應(yīng)向?qū)Ψ街Ц段赐菩胁糠重浛畹?0％違約金。合同訂立后，第一服裝廠立刻開始準(zhǔn)備購置原料，并安排了對應(yīng)的生產(chǎn)計劃。6月，第一服裝廠接到一項外貿(mào)服裝訂貨，時間規(guī)定很緊。此項訂貨與原應(yīng)向百貨商場定付羽絨服的訂貨時間和原料等方面發(fā)生了沖突。第一服裝廠接了外貿(mào)訂貨后，向百貨商場提出解除和變更合同。但百貨商場認(rèn)為，羽絨服系季節(jié)性商品，解除或變更合同于自己不利，便予以回絕。第一服裝廠無奈，遂與外地一服裝廠聯(lián)系，由外地服裝廠為百貨商場趕制1000件與原訂合同相似質(zhì)量、規(guī)格、花色的羽絨服，雙方訂立了合同。第一服裝廠事后向百貨商場講明狀況，但百貨商場對外地服裝廠狀況不理解，回絕承認(rèn)。9月底，外地服裝廠將加工好的1000件羽絨服送到百貨商場，百貨商場回絕收貨，并規(guī)定第一服裝廠支付違約金并賠償由此給自己造成的損失。第一服裝廠認(rèn)為外地服裝廠加工的羽絨服質(zhì)量等方面均符合原訂合同的規(guī)定，百貨商場拒收無理，回絕承當(dāng)違約責(zé)任。百貨商場遂向人民法院提起訴訟。本案應(yīng)如何解決?為什么?【參考答案】本案屬合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓爭議。百貨商場是債權(quán)人，第一服裝廠為債務(wù)人，外地服裝廠為第三人。百貨商場與第一服裝廠訂立的服裝供應(yīng)合同正當(dāng)有效成立。本案爭議的焦點是第一服裝廠與外地服裝廠訂立的合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓合同與否有效。所謂合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，亦即債務(wù)移轉(zhuǎn)，是指第三人為承當(dāng)債務(wù)而與債權(quán)人或債務(wù)人達成合同，故稱之為債務(wù)的承當(dāng)。本案中的合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓屬于免責(zé)的合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓，是指由第三人即承當(dāng)人替代債務(wù)人承當(dāng)其全部債務(wù)，原債務(wù)人即脫離了債的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而承當(dāng)人就成了新的債務(wù)人。合同法第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！焙贤x務(wù)轉(zhuǎn)讓須含有條件：1)須有有效債務(wù)的存在。2)須以移轉(zhuǎn)的債務(wù)含有可移轉(zhuǎn)性。3)須有以合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓為內(nèi)容的有效合同。如果債務(wù)人通過與債務(wù)承當(dāng)人訂立合同的方法來進行的話，就必須得到債權(quán)人的同意，才干產(chǎn)生法律上的效力。本案中第一服裝廠將供應(yīng)給百貨商場羽絨服1000件的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給外地服裝廠，但債權(quán)人百貨商場并不承認(rèn)債務(wù)人第一服裝廠的債務(wù)轉(zhuǎn)讓行為。因此，債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同無效，百貨商場拒收有理，法院應(yīng)當(dāng)支持，第一服裝廠應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任，支付未推行部分貨款10%違約金，如商場規(guī)定繼續(xù)推行的，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)推行合同。如有損害，違約金局限性的，還可請求賠償局限性部分損失?！景咐?8，某縣石宇有限責(zé)任公司與開達有限責(zé)任公司訂立了一種轉(zhuǎn)讓經(jīng)營權(quán)的合同。合同商定，石宇公司把它的一種采石場交由開達公司經(jīng)營；開達公司負(fù)責(zé)每年按低于市價的商定低價向石宇公司供應(yīng)石料50萬噸，剩余的石料開達公司即能夠自行銷售。開達公司經(jīng)營一年多后，于.10將采石場的經(jīng)營權(quán)再將轉(zhuǎn)讓給玉龍公司，在開達公司與玉龍公司的合約中，商定由玉龍公司經(jīng)營采石場，并負(fù)責(zé)每年向石宇公司按原商定低價供應(yīng)50萬噸石料，玉龍公司同時有權(quán)自行銷售剩余的石料。但這一合約并沒有征得石宇公司的書面同意。此后，玉龍公司開始經(jīng)營采石場，并開始向石宇公司供應(yīng)石料。.11，玉龍公司忽然回絕繼續(xù)按原商定低價格向石宇公司出售石料。因此，石宇公司遂以玉龍公司為被告，起訴至法院。本案應(yīng)如何解決?為什么?【參考答案】玉龍公司和開達公司之間的轉(zhuǎn)讓合同由權(quán)益和責(zé)任兩個方面構(gòu)成。對玉龍公司而言，它享有對采石場的經(jīng)營權(quán)，即除供應(yīng)給石宇公司50萬噸石料外能夠自行銷售剩余石料，同時，玉龍公司承當(dāng)了對應(yīng)負(fù)擔(dān)，即每年向石宇公司依原定低價供應(yīng)50萬噸石料。本案核心是開達公司把與石宇公司的經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給玉龍公司的合同與否有效。本案實質(zhì)是合同承受，所謂合同承受，是指合同當(dāng)事人一方將其在合同中的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享有權(quán)利并負(fù)擔(dān)義務(wù)。構(gòu)成條件：1)正當(dāng)有效的合同存在。2)只有雙務(wù)合同中才有權(quán)利義務(wù)同時存在。3)原合同的一方當(dāng)事人須與承受人達成有效合同。4)合同承受須得到被承受的合同的相對人的同意。本案中，開達公司與石宇公司的經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同正當(dāng)有效，該合同的一方當(dāng)事人開達公司把合同的權(quán)利與義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給玉龍公司，開始并未得到原合同即被承受的合同相對人石宇公司書面同意，該開達公司與玉龍公司訂立的權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)的合同本應(yīng)無效。但由于原合同另一方當(dāng)事人石宇公司接受了合同承受人第三人玉龍公司的推行義務(wù)。根據(jù)合同法第36條規(guī)定：法律行政法規(guī)或者當(dāng)事人商定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)推行重要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。即本案承受的合同因玉龍公司推行義務(wù)，石宇公司接受推行，已經(jīng)正當(dāng)有效成立。本合同屬于繼續(xù)性合同，在合同推行過程中，玉龍公司忽然回絕繼續(xù)按原商定低價格向石宇公司出售石料，屬于違約行為，法院應(yīng)當(dāng)支持石宇公司的訴訟請求，玉龍公司應(yīng)當(dāng)支付違約金，賠償石宇公司損失，繼續(xù)推行合同或者解除合同?！景咐?月，某商貿(mào)公司與某電化公司訂立了一份樹脂買賣合同，商定：商貿(mào)公司以每噸5000元的價格購置電化公司生產(chǎn)的樹脂粉100噸，由商貿(mào)公司于合同訂立后預(yù)先付款，電化公司在收款后于8月分兩次將樹脂粉運給商貿(mào)公司。并且雙方在合同中商定了推行的時間與數(shù)量。合同訂立當(dāng)天，商貿(mào)公司即依約預(yù)付了全部貨款。當(dāng)年8月，第一次交貨期屆滿，電化公司依約提供了50噸產(chǎn)品。此后，樹脂粉由于市場行情好價格上漲，電化公司不肯按原合同價格推行，想提價或?qū)渲哿碣u，于是以按原合同推行有失公平為由，規(guī)定解除合同。商貿(mào)公司不同意解除合同，也不同意加價，將電化公司起訴到法院，規(guī)定繼續(xù)推行合同。請問：商貿(mào)公司的規(guī)定能否得到法院支持？【案例分析】1、電化公司應(yīng)當(dāng)推行交貨義務(wù)而不推行，是惡意方，惡意方不能行使解除合同的權(quán)利。2、電化公司的行為是預(yù)期違約，應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任。3、違約責(zé)任的法律后果，（1）繼續(xù)推行，即規(guī)定電化公司依約交付剩余的貨品；（2）賠償損失，即規(guī)定電化公司賠償逾期交貨的銀行利息損失。案例：騰達房地產(chǎn)公司開發(fā)了某寫字樓，預(yù)計6月竣工，于年初開始進行預(yù)租售。順發(fā)公司與騰達公司訂立了房屋租賃合同，合同規(guī)定：順發(fā)公司承租該寫字樓六樓某寫字間200平方米，日租金每平方米4元，自7月1日起租，租期3年。合同訂立后，順發(fā)公司按照商定預(yù)付了一年的租金。但6月底，該寫字樓未能如期竣工。騰達承諾底竣工，順發(fā)同意租期順延，不得已臨時租用某商務(wù)大廈，日租金每平方米6元。底，該寫字樓仍未竣工，順發(fā)提出解除合同，并規(guī)定騰達返還預(yù)付租金，賠償經(jīng)濟損失。請問：順發(fā)的請求與否正當(dāng)？為什么？[答案與分析]1、合同法第94條規(guī)定“當(dāng)事人一方遲延推行重要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未推行”的，另一方當(dāng)事人能夠解除合同。2、合同解除的法律后果：（1）中斷推行，即不再繼續(xù)推行租賃合同；（2）恢復(fù)原狀，即騰達返還預(yù)付房租及利息；（3）賠償損失，騰達以每日每平方米2元計算賠償順發(fā)額外支付的高價房租。案例：某罐頭廠有兩臺閑置的機器設(shè)備要解決。某果品加工廠據(jù)說后,即到罐頭廠聯(lián)系購置事宜。雙次協(xié)商后,訂立了合同。規(guī)定,果品加工廠以15萬元的價格購置機器設(shè)備,合同生效后十天內(nèi)果品工廠到罐頭廠付款提貨,任何一方違約須承當(dāng)2%的違法金。某冷庫也據(jù)說罐頭廠要解決兩臺設(shè)備。冷庫正需要，且價格便宜,也派人到罐頭廠洽談購置。但遲了一步，設(shè)備已賣給了果品加工廠。冷庫考慮若購置新的設(shè)備要花上近三倍的價格,見設(shè)備未運走,機不可失，就對罐頭廠說,愿以20萬元的價格購置該機器。罐頭廠見有利可圖,便與冷庫簽了同樣的合同，只是價格高了,并規(guī)定冷庫盡快來人付款提貨。第三天即派車來提貨,不巧這一天果品加工廠也來提貨。雙方互不相讓,都有合同為據(jù)。罐頭廠自覺理虧,對果品加工廠說愿支付違約金,合同就不再推行了。但果品加工廠果斷不同意,一定要機器設(shè)備，罐頭廠與冷庫聯(lián)合強行讓冷庫將設(shè)備拉走,對果品工廠置之不理。于是,果品加工廠向法院起訴,罐頭廠推行合同,支付違約金。罐頭廠表達樂意承當(dāng)違約責(zé)任,支付違約金,但推行合同已不可能,設(shè)備已經(jīng)賣掉。法院受理后,將冷庫列為第三人,一同參加審理。[問題]合同當(dāng)事人能否以支付違約金為由回絕推行合同？[答案與分析]合同訂立后,雙方當(dāng)事人均要及時、對的地推行合同。實際推行原則是合同推行當(dāng)中應(yīng)堅持的重要原則。該原則規(guī)定合同當(dāng)事人嚴(yán)格按照合同規(guī)定的標(biāo)的來推行,不得私自用其它的標(biāo)的來替代，也不得用違約金、賠償金替代推行,除非法律和同另有規(guī)定。標(biāo)的是合同的必備條款,沒有標(biāo)的的是不可理解的。在合同訂立后,標(biāo)的就己特定化、具體化。合同的推行即以此特定的標(biāo)的為基礎(chǔ),如果狀況發(fā)生變化,需要變化標(biāo)的的,應(yīng)雙方協(xié)商一致，任何一方私自變化標(biāo)的均是違約行為。違約金是法律規(guī)定的或雙方商定的在一方當(dāng)事人違約的狀況下予以守約方的一定數(shù)額的貨幣。在當(dāng)事人違約時,無論與否造成損失,均應(yīng)支付,但不是說合同違約方支付違約金后就可不推行合同了。違約金只是對于違約行違約反合同的行為所予以的處罰和對于守約方因違約行為為而造成損失的賠償,不影響原來合同的效力。既然原合同仍然有效,當(dāng)事人自然還要繼續(xù)推行合同，以實現(xiàn)合同訂立的目的。除非違約方的行為已使合同根本無法推行，或者守約方不再規(guī)定違約方推行合同。本案合同的標(biāo)的——兩臺機器設(shè)備,只因被告罐頭廠謀求更高的價格而不想推行原來的合同,轉(zhuǎn)賣給了第三人,意圖用支付違約金的方法替代推行合同的標(biāo)的。由于違約金與轉(zhuǎn)賣的利益相比要少,而第三人明知被告已與原告訂了合同,卻出高價誘使被告將機器設(shè)備轉(zhuǎn)賣于他,被告與第三人的串通行為已損害了原告的利益,因此,他們之間的合同是無效的,雙方均應(yīng)對此負(fù)責(zé)。故被告需償還第三人的設(shè)備款,第三人需償還機器設(shè)備。雙方的損失各自承當(dāng)。原告與被告訂立的合同是正當(dāng)有效的,應(yīng)予支持。被告私自違約轉(zhuǎn)賣合同的標(biāo)的,應(yīng)承當(dāng)全部責(zé)任。在原告規(guī)定繼續(xù)推行合同的狀況下,被告應(yīng)繼續(xù)推行合同。被告交付機器設(shè)備,原告支付貸款,又鑒于被告的違約行為,根據(jù)合同的規(guī)定,還應(yīng)支付違約金給原告。二章招投標(biāo)法【案例】項目背景：某依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人整頓完畢招標(biāo)文獻的澄清與修改后，在投標(biāo)截止時間前15日打電話規(guī)定潛在投標(biāo)人前來招標(biāo)人所在地進行簽收和領(lǐng)取。在規(guī)定的時間內(nèi)，有兩家投標(biāo)人沒有到招標(biāo)人所在地進行領(lǐng)取，其中投標(biāo)人A規(guī)定招標(biāo)人在規(guī)定的時間內(nèi)以傳真方式發(fā)給其招標(biāo)文獻的澄清與修改，招標(biāo)人及時傳真給了該投標(biāo)人澄清與修改的內(nèi)容；投標(biāo)B則始終到開標(biāo)前3日才來領(lǐng)取。開標(biāo)后，投標(biāo)人A、Ｂ分別進行了質(zhì)疑與投訴，理由是招標(biāo)人沒有在投標(biāo)前15日將招標(biāo)文獻的澄清去修改送達投標(biāo)人，直接影響了其投標(biāo)成果，規(guī)定有關(guān)行政監(jiān)督部門宣布中標(biāo)成果無效，并鑒定招標(biāo)人依法重新招標(biāo)。問題：招標(biāo)人在發(fā)出招標(biāo)文獻的澄清與修改環(huán)節(jié)中與否存在問題？為什么？【案例】5月，某縣污水解決廠為了進行技術(shù)改造，決定對污水設(shè)備的設(shè)計、安裝、施工等一攬子工程進行招標(biāo)?？紤]到該項目的某些特殊專業(yè)規(guī)定，招標(biāo)人決定采用邀請招標(biāo)的方式，隨即向含有承包條件并且施工經(jīng)驗豐富的A、B、C三家承包商發(fā)出投標(biāo)邀請。A、B、C三家承包單位均接受了邀請并在規(guī)定的時間、地點領(lǐng)取了招標(biāo)文獻，招標(biāo)文獻對新型污水設(shè)備的設(shè)計規(guī)定、設(shè)計原則等基本內(nèi)容都作了明確的規(guī)定。為了把項目搞好，招標(biāo)人還根據(jù)項目規(guī)定的特殊性，主持了項目規(guī)定的答疑會，對設(shè)計的技術(shù)規(guī)定作了進一步的解釋闡明，三家投標(biāo)單位都如期參加了這次答疑會。在投標(biāo)截止日期前l(fā)0d，招標(biāo)人書面告知各投標(biāo)單位，由于某種因素，決定將安裝工程從原招標(biāo)范疇內(nèi)刪除。接下來三家投標(biāo)單位都按規(guī)定時間提交了投標(biāo)文獻。但投標(biāo)單位A在送出投標(biāo)文獻后發(fā)現(xiàn)由于對招標(biāo)文獻的技術(shù)規(guī)定理解錯誤造成了報價估算有較嚴(yán)重的失誤，遂趕在投標(biāo)截止時間前l(fā)0min向招標(biāo)人遞交了一份書面聲明，規(guī)定撤回已提交的投標(biāo)文獻。由于投標(biāo)單位A已撤回投標(biāo)文獻，在剩余的B、C兩家投標(biāo)單位中，通過評標(biāo)委員會專家的綜合評價，最后選擇了B投標(biāo)單位為中標(biāo)單位。問題：（1）投標(biāo)單位A提出的撤回投標(biāo)文獻的規(guī)定與否合理？為什么？（2）從所介紹的背景資料來看，在該項目的招投標(biāo)過程中哪些方面不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定？【參考答案】1）合理。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十九條規(guī)定，投標(biāo)人在招標(biāo)文獻規(guī)定提交投標(biāo)文獻的截止時間前，能夠補充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文獻，只要書面告知招標(biāo)人即可。（2）在該項目的招投標(biāo)過程中有下列兩方面不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定：1）招標(biāo)人不應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止日期前l(fā)0d修改招標(biāo)范疇。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十三條規(guī)定，若招標(biāo)人需變化招標(biāo)范疇或變更招標(biāo)文獻，應(yīng)在投標(biāo)截止日期前最少15d（而不是l0d）前以書面形式告知全部招標(biāo)文獻收受人。2）不應(yīng)當(dāng)僅從剩余的B、C兩家投標(biāo)單位中選擇中標(biāo)人。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，投標(biāo)人少于3個時，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)本法重新招標(biāo)?！景咐?月25日，某市地震局要建設(shè)一棟地震監(jiān)測預(yù)報大樓，大樓建筑面積4000m2，連體附屬3層停車樓一座，總造價2100萬元。工程采用招標(biāo)方式進行發(fā)包。由于地震監(jiān)測大樓在設(shè)計上規(guī)定比較復(fù)雜，根據(jù)本地建設(shè)局的建議并經(jīng)建設(shè)單位常委會研究決定，對參加投標(biāo)單位的主體規(guī)定是最低不得低于二級資質(zhì)。通過公開招標(biāo)，有A和B參加了投標(biāo)，兩個投標(biāo)單位在施工資質(zhì)、施工力量、施工工藝和水平以及社會信譽上都相差不大，地震局的領(lǐng)導(dǎo)以及招標(biāo)工作領(lǐng)導(dǎo)小組的組員對終究選擇哪一家作為中標(biāo)單位也是存在分歧。正在局領(lǐng)導(dǎo)猶豫不決時，有單位C參入其中，C單位的法定代表人是地震局某重要領(lǐng)導(dǎo)的親戚，但是其施工資質(zhì)卻是三級，經(jīng)C單位的法定代表人的私下活動，局常委會同意讓C與A聯(lián)合承包工程，并明確向A暗示，如果不接受這個投標(biāo)方案，則該工程的中標(biāo)將授予B單位。A為了獲得該項工程，同意了與C聯(lián)合承包該工程，并同意將停車樓交給C單位施工。于是A和C聯(lián)合投標(biāo)獲得成功。A與地震局訂立了《建設(shè)工程施工合同》，A與C也訂立了聯(lián)合承包工程的合同。

問題：（1）在上述招標(biāo)過程中，地震局作為該項目的建設(shè)單位其行為與否正當(dāng)？(2)從上述背景資料來看，A和C構(gòu)成的投標(biāo)聯(lián)合體與否有效？為什么？（3）普通狀況下，招標(biāo)人和投標(biāo)人串通投標(biāo)的行為有哪些體現(xiàn)形式？【參考答案】1）不正當(dāng)。地震局作為該項目的建設(shè)單位，為了照顧某些個人關(guān)系，指使A和C強行聯(lián)合，并最后排斥了B可能中標(biāo)的機會，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭，違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》中有關(guān)不得強制投標(biāo)人構(gòu)成聯(lián)合體共同投標(biāo)，不得限制投標(biāo)人之間的競爭的強制性規(guī)定。（2）A和C構(gòu)成的投標(biāo)聯(lián)合體無效。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十一條的規(guī)定，兩個以上法人或者其它組織能夠構(gòu)成一種聯(lián)合體，以一種投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)。聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)含有承當(dāng)招標(biāo)項目的對應(yīng)能力；國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文獻對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)含有規(guī)定的對應(yīng)資格條件。由同一專業(yè)的單位構(gòu)成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位擬定資質(zhì)等級。本案例中，A和C構(gòu)成的投標(biāo)聯(lián)合體不符合對投標(biāo)單位主體資格條件的規(guī)定，因此是無效的。（3）招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)的行為體現(xiàn)以下：

1）招標(biāo)人在開標(biāo)前啟動投標(biāo)文獻，并將投標(biāo)狀況告知其它投標(biāo)人，或者協(xié)助投標(biāo)人撤換投標(biāo)文獻，更改報價；2）招標(biāo)人向投標(biāo)人泄露標(biāo)底；3）招標(biāo)人與投標(biāo)人商定，投標(biāo)時壓低或抬高標(biāo)價，中標(biāo)后再給投標(biāo)人或招標(biāo)人額外賠償；4）招標(biāo)人預(yù)先內(nèi)定中標(biāo)人,以此決定取舍；5）其它行為?！景咐磕撤康禺a(chǎn)公司計劃在南昌開發(fā)某住宅項目，采用公開招標(biāo)的形式，有A、B、C、D、E5家施工單位領(lǐng)取了招標(biāo)文獻。本工程招標(biāo)文獻規(guī)定1月20日上午10：30為投標(biāo)文獻接受終止時間。在提交投標(biāo)文獻的同時，需投標(biāo)單位提供投標(biāo)確保金20萬元。在1月20日，A、B、C、D4家投標(biāo)單位在上午10：30前將投標(biāo)文獻送達，E單位在上午11：00送達。各單位均按招標(biāo)文獻的規(guī)定提供了投標(biāo)確保金。在上午10：25時，B單位向招標(biāo)人遞交了一份投標(biāo)價格下降5％的書面闡明。在開標(biāo)過程中，招標(biāo)人發(fā)現(xiàn)C單位的標(biāo)袋密封處僅有投標(biāo)單位公章，沒有法定代表人印章或簽字。問題：（1）哪些單位是無效標(biāo),請解釋？（2）B單位向招標(biāo)人遞交的書面闡明與否有效？（3）普通狀況下，廢標(biāo)的條件有哪些？【參考答案】（1）在本次招投標(biāo)過程中，C、E兩家標(biāo)書為無效標(biāo)。C單位因投標(biāo)書只有單位公章未有法定代表人印章或簽字，不符合招投標(biāo)法的規(guī)定，為廢標(biāo)；E單位未能在投標(biāo)截止時間前送達投標(biāo)文獻，按規(guī)定應(yīng)作為廢標(biāo)解決。（2）B單位向招標(biāo)人遞交的書面闡明有效。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，投標(biāo)人在招標(biāo)文獻規(guī)定提交投標(biāo)文獻的截止時間前，能夠補充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文獻，補充、修改的內(nèi)容作為投標(biāo)文獻的構(gòu)成部分。（3）廢標(biāo)的條件以下：【案例】某辦公樓的招標(biāo)人于3月20日向含有承當(dāng)該項目能力的甲、乙、丙三家承包商發(fā)出投標(biāo)邀請書，其中闡明，3月25日在該招標(biāo)人總工程師室領(lǐng)取招標(biāo)文獻，4月5日14時為投標(biāo)截止時間。該3家承包商均接受邀請，并按規(guī)定時間提交了投標(biāo)文獻。開標(biāo)時，由招標(biāo)人檢查投標(biāo)文獻的密封狀況，確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，并宣讀了該3家承包商的名稱、投標(biāo)價格、工期和其它重要內(nèi)容。評標(biāo)委員會委員由招標(biāo)人直接擬定，共有4人構(gòu)成，其中招標(biāo)人代表2人，經(jīng)濟專家1人，技術(shù)專家1人。問題：從所介紹的背景資料來看，該項目的招標(biāo)投標(biāo)過程中有哪些方面不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定？【參考答案】1）從3月25日發(fā)放招標(biāo)文獻到4月5日提交投標(biāo)文獻截止，這段時間太短。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第24條規(guī)定：依法必須進行招標(biāo)的項目，自招標(biāo)文獻開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文獻截止之日，最短不得少于20天。2）開標(biāo)時，不應(yīng)由招標(biāo)人檢查投標(biāo)文獻的密封狀況。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第36條規(guī)定：開標(biāo)時，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文獻的密封狀況，也能夠由招標(biāo)人委托的公證機構(gòu)檢查并公證。3）評標(biāo)委員會委員不應(yīng)全部由招標(biāo)人直接擬定，并且評標(biāo)委員會組員構(gòu)成也不符合規(guī)定。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第37條規(guī)定：評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家構(gòu)成，組員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中技術(shù)經(jīng)濟等方面的專家不得少于組員總數(shù)的2/3.評標(biāo)委員會中的技術(shù)、經(jīng)濟專家，普通招標(biāo)項目應(yīng)采用（從專家?guī)熘校╇S機抽取方式，特殊招標(biāo)項目能夠由招標(biāo)人直接擬定。本項目是辦公樓項目，顯然屬于普通招標(biāo)項目。【案例】某單位辦公樓施工工程進行公開招標(biāo)，共有七家通過資格預(yù)審。其中通過資格預(yù)審之一的A公司，A公司擬派的項目經(jīng)理是趙明，他將技術(shù)標(biāo)和商務(wù)標(biāo)分別封裝，在封口處簽上本人姓名并加蓋A公司公章，在投標(biāo)截止日期前1天上午將投標(biāo)文獻報送業(yè)主。次日（即投標(biāo)截止日當(dāng)天）下午，在規(guī)定的開標(biāo)時間前半小時，趙明又派該公司新分派來的實習(xí)生張偉遞交了一份補充資料，其中聲明將原報價減少2%。但是，招標(biāo)單位負(fù)責(zé)接受投標(biāo)文獻的李紅拒收A公司的補充資料，理由是必須由在投標(biāo)文獻上簽字的趙明本人來送。開標(biāo)會由市招投標(biāo)辦的工作人員主持，市公證處有關(guān)人員到會，各投標(biāo)單位代表均到場。開標(biāo)前，市公證處人員對各投標(biāo)單位的資質(zhì)進行審查，并對全部投標(biāo)文獻進行審查，確認(rèn)全部投標(biāo)文獻都有效后，正式開標(biāo)。主持人宣讀投標(biāo)單位名稱、投標(biāo)價格、投標(biāo)工期和有關(guān)投標(biāo)文獻的重要闡明。問題：從所介紹的背景資料來看，在該項目招標(biāo)程序中存在哪些問題？請分別作簡樸闡明。參考答案：該項目招標(biāo)程序中存在下列問題：（1）招標(biāo)單位的工作人員李紅不應(yīng)拒收張偉遞交的補充文獻，由于承包商在投標(biāo)截止時間之前所遞交的任何正式書面文獻都是有效文獻，都是投標(biāo)文獻的有效構(gòu)成部分，也就是說，補充文獻與原投標(biāo)文獻共同構(gòu)成一份投標(biāo)文獻，而不是兩份互相獨立的投標(biāo)文獻。張偉作為A公司的職工，遞交的投標(biāo)文獻是有效的。（2）根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》，應(yīng)由招標(biāo)人主持開標(biāo)會，并宣讀投標(biāo)單位名稱、投標(biāo)價格等內(nèi)容，而不應(yīng)由市招投標(biāo)辦公室工作人員主持和宣讀。（3）資格預(yù)查應(yīng)在投標(biāo)之邁進行（背景資料闡明了承包商已通過資格預(yù)審），公證處人員無權(quán)對承包商資格進行審查，其到場的作用在于確認(rèn)開標(biāo)的公正性和正當(dāng)性(涉及投標(biāo)文獻的正當(dāng)性)。（4）公證處人員擬定全部投標(biāo)文獻均為有效標(biāo)書是錯誤的，由于該承包商的投標(biāo)文獻僅有單位公章和項目經(jīng)理趙明的簽字，而無法定代表人的蓋章或簽字，應(yīng)作為廢標(biāo)解決。如果該承包商的法定代表人對該項目經(jīng)理趙明有授權(quán)，且有正式的委托書，該投標(biāo)文獻可作為有效標(biāo)書解決。【案例】某依法必須進行招標(biāo)的工程施工項目采用資格后審組織公開招標(biāo)，在投標(biāo)截止時間前，招標(biāo)人共受理了7份投標(biāo)文獻，隨即組織有關(guān)人員對投標(biāo)人的資格進行審查，核對有關(guān)證明、證件的原件。有一種投標(biāo)人沒有派人參加開標(biāo)會議，尚有一種投標(biāo)人少攜帶了一種證件的原件，沒能通過招標(biāo)人組織的資格審查。招標(biāo)人對通過資格審查的投標(biāo)人A、B、C、D、E組織了開標(biāo)。投標(biāo)人A沒有遞交投標(biāo)確保金，招標(biāo)人當(dāng)場宣布A的投標(biāo)文獻為無效投標(biāo)文獻，不進入唱標(biāo)程序。唱標(biāo)過程中：投標(biāo)人B的投標(biāo)函上有兩個投標(biāo)報價，招標(biāo)人規(guī)定其確認(rèn)了其中一種報價進行唱標(biāo)；投標(biāo)人C在投標(biāo)函上填寫的報價，大寫與小寫不一致，招標(biāo)人核對了其投標(biāo)文獻中工程報價匯總表，發(fā)現(xiàn)投標(biāo)函上報價的小寫數(shù)值與投標(biāo)報價匯總表一致，于是按照其投標(biāo)函上小寫數(shù)值進行了唱標(biāo)；投標(biāo)人D的投標(biāo)函沒有蓋投標(biāo)人單位印章，同時又沒有法定代表人或其委托代理人簽字，招標(biāo)人唱標(biāo)后，當(dāng)場宣布D的投標(biāo)為廢標(biāo)?！締栴}】(1)招標(biāo)人擬定進入開標(biāo)或唱標(biāo)投標(biāo)人的做法與否對的？為什么？如不對的，對的的做法應(yīng)如何？(2)招標(biāo)人在唱標(biāo)過程中針對某些特殊狀況的解決與否對的？為什么？【參考答案】(1)不對的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第三十六條規(guī)定，招標(biāo)人在招標(biāo)文獻規(guī)定提交投標(biāo)文獻的截止時間前收到的全部投標(biāo)文獻，開標(biāo)時都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。招標(biāo)人采用投標(biāo)截止時間后，先行組織有關(guān)人員對投標(biāo)人進行資格審查，核對有關(guān)證明、證件的原件的做法不符合該條規(guī)定，由于資格后審屬于對投標(biāo)文獻評審和比較內(nèi)容，由評標(biāo)委員會在初步審查過程中完畢。因此招標(biāo)人擬定進入開標(biāo)的投標(biāo)人的做法不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。(2)不對的。1)針對B的投標(biāo)函上有兩個投標(biāo)報價，招標(biāo)人應(yīng)直接宣讀投標(biāo)人在投標(biāo)函（正本）上填寫的兩個報價，不能規(guī)定該投標(biāo)人確認(rèn)其報價是這中間的哪一種報價，否則其行為相稱于允許該投標(biāo)人二次報價，違反了投標(biāo)報價一次性原則；2)針對C在投標(biāo)函上填寫的報價，大寫與小寫不一致，招標(biāo)人在開標(biāo)會議上不必去核對工程報價匯總表，僅需按照投標(biāo)函（正本）上的大寫數(shù)值唱標(biāo)即可；3)針對投標(biāo)人D的投標(biāo)函沒有蓋投標(biāo)人單位印章，同時又沒有法定代表人或其委托代理人簽字，招標(biāo)人盡需按照招標(biāo)文獻商定的唱標(biāo)內(nèi)容進行唱標(biāo)即可，而招標(biāo)人唱標(biāo)后宣布D的投標(biāo)為廢除的行為屬于招標(biāo)人越權(quán)?！景咐磕稠棿笮凸こ?，經(jīng)本地招投標(biāo)辦公室同意，實施公開招標(biāo)。有10家施工單位申請投標(biāo)。建設(shè)單位向10家施工單位發(fā)出了招標(biāo)文獻及設(shè)計資料，并組織了現(xiàn)場踏勘。10家施工單位均在規(guī)定的時間遞交了投標(biāo)書。在開標(biāo)前，招標(biāo)單位規(guī)定對投標(biāo)單位進行資格審查，在審查中，對A公司提出疑問，這個公司提交的資質(zhì)材料種類和份數(shù)齊全，有單位蓋的公章，有項目負(fù)責(zé)人簽字。問題：1.上述招標(biāo)程序與否對的，為什么？2.A公司的投標(biāo)書與否有效，為什么？【參考答案】1.不符合招標(biāo)程序。因素是公開招標(biāo)采用資格預(yù)審時，只有資格預(yù)審合格的施工單位才干參加投標(biāo)，不采用資格預(yù)審的應(yīng)進行資格后審，即在開標(biāo)后進行資格審查。而不是在開標(biāo)邁進行資格補審。2.A公司的投標(biāo)書無效。因素是不能由項目負(fù)責(zé)人簽字，而是應(yīng)由法定代表人或授權(quán)的代表簽字?！景咐磕彻こ添椖浚ㄔO(shè)單位通過招標(biāo)選擇了一含有對應(yīng)資質(zhì)的監(jiān)理單位承當(dāng)施工招標(biāo)代理和施工階段監(jiān)理工作，并在監(jiān)理中標(biāo)告知書發(fā)出后第45天，與該監(jiān)理單位訂立了委托監(jiān)理合同。之后雙方又另行訂立了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標(biāo)價減少10%的合同。在施工公開招標(biāo)中，有A、B、C、D、E、F、G、H等施工單位報名投標(biāo)，經(jīng)監(jiān)理單位資格預(yù)審均符合規(guī)定，但建設(shè)單位以A施工單位是外地公司為由不同意其參加投標(biāo)，而監(jiān)理單位堅持認(rèn)為A施工單位有資格參加投標(biāo)。

評標(biāo)委員會由5人構(gòu)成，其中本地建設(shè)行政管理部門的招投標(biāo)管理辦公室主任1人、建設(shè)單位代表1人、政府提供的專家?guī)熘谐槿〉募夹g(shù)經(jīng)濟專家3人。

評標(biāo)時發(fā)現(xiàn)，B施工單位投標(biāo)報價明顯低于其它投標(biāo)單位報價且未能合理闡明理由；D施工單位投標(biāo)報價大寫金額不大于小寫金額；F施工單位投標(biāo)文獻提供的檢查原則和辦法不符合招標(biāo)文獻的規(guī)定；H施工單位投標(biāo)文獻中某分項工程的報價有個別漏項；其它施工單位的投標(biāo)文獻均符合招標(biāo)文獻規(guī)定。建設(shè)單位最后擬定G施工單位中標(biāo)，并按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》與該施工單位訂立了施工合同。問題：1.指出建設(shè)單位在監(jiān)理招標(biāo)和委托監(jiān)理合同訂立過程中的不當(dāng)之處，并闡明理由。2.在施工招標(biāo)資格預(yù)審中，監(jiān)理單位認(rèn)為A施工單位有資格參加投標(biāo)與否對的？闡明理由。3.指出施工招標(biāo)評標(biāo)委員會構(gòu)成的不當(dāng)之處，闡明理由，并寫出對的作法。4.鑒別B、D、F、H四家施工單位的投標(biāo)與否為有效標(biāo)？闡明理由。【參考答案】1.在監(jiān)理中標(biāo)告知書發(fā)出后第45天訂立委托監(jiān)理合同不當(dāng)，根據(jù)招投標(biāo)法，應(yīng)于30天內(nèi)訂立合同。在訂立委托監(jiān)理合同后雙方又另行訂立了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標(biāo)價減少10％的協(xié)議不當(dāng)。根據(jù)招投標(biāo)法，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其它合同。2，監(jiān)理單位認(rèn)為A施工單位有資格參加投標(biāo)是對的的。以所處地區(qū)作為擬定投標(biāo)資格的根據(jù)是一種歧視性的根據(jù)；這是招投標(biāo)法明確嚴(yán)禁的；3.評標(biāo)委員會構(gòu)成不當(dāng)，不應(yīng)涉及本地建設(shè)行政管理部門的招投標(biāo)管理辦公室主任。對的構(gòu)成應(yīng)為：評標(biāo)委員會由招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機構(gòu)熟悉有關(guān)業(yè)務(wù)的代表以及有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家構(gòu)成，組員人數(shù)為五人以上單數(shù)，其中。技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。4.B、F兩家施工單位的投標(biāo)不是有效標(biāo)。B單位的狀況能夠認(rèn)定為低于成本，F(xiàn)單位的狀況能夠認(rèn)定為是明顯不符合技術(shù)規(guī)格和技術(shù)原則的規(guī)定，屬重大偏差。D、H兩家單位的投標(biāo)是有效標(biāo)，他們的狀況不屬于重大偏差?！景咐磕持攸c工程項目計劃于.12.28開工，由于工程復(fù)雜，技術(shù)難度高，普通施工隊伍難以勝任，業(yè)主自行決定采用邀請招標(biāo)方式。于.9.8向通過資格預(yù)審的A、B、C、D、E五家施工承包公司發(fā)出了投標(biāo)邀請書。該五家公司均接受了邀請，并于規(guī)定時間9.20-22日購置了招標(biāo)文獻。招標(biāo)文獻中規(guī)定，10.18下午4時是招標(biāo)文獻規(guī)定的投標(biāo)截止時間，11.10發(fā)出中標(biāo)告知書。在投標(biāo)截止時間之前，A、B、D、E四家公司提交了投標(biāo)文獻，但C公司于10.18下午5時才送達，因素是半途堵車；10.21下午由本地招投標(biāo)監(jiān)督管理辦公室主持進行了公開開標(biāo)。評標(biāo)委員會組員共有7人構(gòu)成，其中本地招投標(biāo)監(jiān)督管理辦公室1人，公證處1人，招標(biāo)人1人，技術(shù)經(jīng)濟方面專家4人。評標(biāo)時發(fā)現(xiàn)E公司投標(biāo)文獻雖無法定代表人簽字和委托人授權(quán)書，但投標(biāo)文獻均已有項目經(jīng)理簽字并加蓋了公章。評標(biāo)委員會于10.28提出了評標(biāo)報告。B、A公司分別綜合得