合同法第三章 合同的訂立

第三章合同的訂立本章目錄第一節(jié)概述第二節(jié)要約第三節(jié)承諾第四節(jié)合同的結(jié)構(gòu)第五節(jié)締約過失責(zé)任重點(diǎn)難點(diǎn)一、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別二、要約成立的基本條件和法律效力三、要約的撤回、撤銷與生效四、承諾成立的基本條件五、承諾遲延、撤銷與生效六、合同成立的基本條件七、締約過失責(zé)任的特點(diǎn)和類型第一節(jié)概述

本節(jié)目錄

一、合同訂立的概念二、合同訂立的意義

一、合同訂立的概念

合同的訂立是指締約人為意思表示并達(dá)成合意的狀態(tài)，描述締約各方自接觸、洽商直到達(dá)成合意的過程，是動(dòng)態(tài)行為與靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一。

二、合同訂立的意義合同訂立是交易行為的前提合同的訂立是合同過程的開始合同訂立是合同成立的前提第二節(jié)要約

本節(jié)目錄一、要約的概念及要約邀請(qǐng)二、要約的構(gòu)成要件三、要約的效力四、要約的撤回與撤銷五、要約的失效一、要約的概念及要約邀請(qǐng)

要約概念

是一方當(dāng)事人經(jīng)締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的希望訂立合同的意思表示。又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)、報(bào)價(jià)等其中發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人是受要約人、相對(duì)人和承諾人。

二、要約的構(gòu)成要件要約人合格

要約必須是向相對(duì)人發(fā)出的

有明確的訂約意圖

要約內(nèi)容具體確定

要約必須表明：經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束

[案例1]

原告3月25日通過其代理人向被告發(fā)出書面要約，請(qǐng)求以300萬元購(gòu)買被告一幢二層樓房。3月29日被告通過其代理人向原告發(fā)出書面通知，表示愿意以450萬元出售，并要求原告在4月3日前答復(fù)。該文件中有供原告承諾的欄目，說明在此處簽名，即視為承諾。原告于4月1日在承諾欄目中簽名，并向被告代理人發(fā)出。4月2日上午被告的代理人收到，但被告已經(jīng)決定不出售該樓房。

問：合同是否成立？

三、要約的效力

要約生效的時(shí)間要約的拘束力要約效力存續(xù)期間要約生效的時(shí)間三種標(biāo)準(zhǔn)

了解主義、到達(dá)主義、發(fā)信主義。我國(guó)合同法

統(tǒng)一采用到達(dá)主義。要約采數(shù)據(jù)電文形式，一是收件人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時(shí)間視不到達(dá)時(shí)間；二是沒有指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間視為到達(dá)時(shí)間。

要約的拘束力

要約對(duì)要約人的拘束力就是要約一生效，要約人不得隨意撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張要約對(duì)受要約人的拘束力就是受要約人在要約生效時(shí)即取得依要約承諾的權(quán)利要約效力存續(xù)期間

要約有明確有效期間

受要約人在此期間承諾對(duì)要約人才有拘束力。要約沒有明確有效期間

一是要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)立即作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；二是要約以非對(duì)話方式作出的，則承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。四、要約的撤回與撤銷要約的撤回要約的撤銷

要約的撤回含義

要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出后，尚未到達(dá)受要約人之前即要約生效前，將該要約取消的法律行為。

條件

必須是以比要約更快的方式撤回要約，即撤回通知應(yīng)先于要約或與要同時(shí)到達(dá)受要約人。要約的撤銷含義

指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，作出最終承諾之前，將該要約取消，使要約效力歸于消滅的法律行為。

條件

我國(guó)合同法規(guī)定可以撤銷，下列情形不得撤銷：

（1）要約人明確了有效期限；

（2）要約人以其他方式明示了要約是不可撤銷的；

（3）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。五、要約的失效

要約的失效是指要約喪失了法律拘束力，不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效后，受要約人喪失了承諾權(quán)，即使其向要約人表示承諾，也不能導(dǎo)致合同成立。[案例2]

英國(guó)倫戈向海德發(fā)出要約，擬以1000英鎊出售某商品，海德復(fù)信只愿出950英鎊，倫戈不同意。后海德又致信倫戈，同意以1000英鎊購(gòu)買該商品。但倫戈拒絕了。于是，海德控告?zhèn)惛?，認(rèn)為其違反了合同。請(qǐng)問：海德的請(qǐng)求應(yīng)否得到法院支持？為什么？要約失效的原因

1、受要約人拒絕且拒絕通知到達(dá)要約人。

2、要約人依法撤銷要約。

3、承諾期滿，受要約人沒有作出承諾。4、受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

第三節(jié)承諾

本節(jié)目錄一、承諾的概念和構(gòu)成要件二、承諾的方式三、承諾的生效四、承諾的遲延五、承諾的撤回一、承諾的概念和構(gòu)成要件概念

是受要約人同意要約的意思表示。構(gòu)成要件

1.承諾必須由受要約人向要約人作出。

2.承諾在要約效力存續(xù)期間作出并到達(dá)要約人。

3.受要約人表示接受要約，并非承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致。

4.承諾方式必須符合要約的要求。對(duì)要約內(nèi)容變更的效力

我國(guó)合同法規(guī)定，有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)端方法等的變更，是實(shí)質(zhì)性變更，視為新要約；承諾對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或要約表明承諾不得對(duì)要約內(nèi)容作出任何變更，該承諾有效。二、承諾的方式口頭書面行為（作為）默示（緘默或不作為）確定承諾方式的順序1.要約的規(guī)定2.交易習(xí)慣3.法律的直接規(guī)定

承諾方式的法律效力如果要約中明確規(guī)定承諾必須以一定方式作出，否則就是無效，此時(shí)承諾的方式是承諾生效的要件。如果要約中沒有明確規(guī)定承諾必須以一定方式作出，否則就是無效，則承諾的方式不是承諾生效的要件。默示承諾

《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售公約》第18條第1款規(guī)定：緘默或不行為本身不等于接受，但在如下情況下則視為承諾：（1）受要約人先前曾向要約人發(fā)出要約邀請(qǐng)，在邀請(qǐng)中明確表示，在對(duì)方發(fā)出要約后的規(guī)定期限內(nèi)不作答復(fù)，則視為承諾；（2）當(dāng)事人雙方在經(jīng)過反復(fù)磋商后，已經(jīng)達(dá)成初步的協(xié)議，一方改變了初步協(xié)議中的某些條款，并要求另一方就此作出答復(fù)，并提出如不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)答復(fù)則視為承諾。而另一方對(duì)此表示沉默。（3）根據(jù)先前的交易慣例和當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣，另一方不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)答復(fù)的，則視為承諾；（4）根據(jù)法律規(guī)定負(fù)有承諾義務(wù)的人，如果沒有在規(guī)定時(shí)間內(nèi)拒絕要約，視為承諾。如公用事業(yè)服務(wù)。

三、承諾的生效概念

承諾的生效指承諾何時(shí)產(chǎn)生法律效力。承諾生效時(shí)間就是合同成立時(shí)間。

意義

1.合同成立與生效是緊密相聯(lián)，合同生效，當(dāng)事人即受合同約束。

2.承諾生效時(shí)間常與合同成立地點(diǎn)聯(lián)系在一起，與法院管轄權(quán)的確定及選擇適用法律等問題聯(lián)系在一起的。生效時(shí)間的三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)到達(dá)主義投郵主義了解主義我國(guó)合同法采用到達(dá)主義

四、承諾的遲延概念指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。遲延的承諾不產(chǎn)生效力。

兩種情形

1.有承諾期的要約，受要約人未在此期限內(nèi)作出承諾。

2.沒有規(guī)定期限的要約，受要約人未在合理期限內(nèi)作出承諾。五、承諾的撤回概念

指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效前取消該承諾的法律行為。我國(guó)合同法

第27條規(guī)定：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

第四節(jié)合同的訂立方式本節(jié)目錄一、談判締約

二、競(jìng)爭(zhēng)締約

三、強(qiáng)制締約

四、附合締約

一、談判締約概念當(dāng)事人通過接觸、洽商、討價(jià)還價(jià)，而最終達(dá)成合同的締約方式。程序

1.談判準(zhǔn)備

2.實(shí)質(zhì)談判

3.草擬合同文件

4.草擬合同文件二、競(jìng)爭(zhēng)締約概念指要約人就標(biāo)的向超過標(biāo)的數(shù)的人發(fā)出要約，或超過標(biāo)的數(shù)的要約人發(fā)出要約，受要約人或要約人彼此競(jìng)爭(zhēng)的訂約方式。種類

1.招投標(biāo)

2.拍賣

三、強(qiáng)制締約概念

指?jìng)€(gè)人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)對(duì)方請(qǐng)求現(xiàn)其訂立合同的義務(wù)，對(duì)對(duì)方的要約非有正當(dāng)理由不得拒絕承諾。適用范圍

郵政、電信、電業(yè)、天然氣、煤氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)負(fù)有締約義務(wù)；醫(yī)院及醫(yī)生、出租車司機(jī)等都有締約義務(wù)，非因正當(dāng)理由不得拒絕承諾。

四、附合締約概念指合同條款由一方當(dāng)事人事先擬定，對(duì)方只有附合該條款才能成立合同的締約方式。特征

1.廣泛性、持久性、細(xì)節(jié)性；

2.單方事先決定性；

3.條款的不變性；

4.書面明示為原則；

5.制定合同一方在經(jīng)濟(jì)上占絕對(duì)優(yōu)勢(shì)地位。[案例]

X市A房地產(chǎn)公司準(zhǔn)備開發(fā)一花園式小區(qū)，甲、乙、丙三家建筑公司均向A公司提出承包該工程。A公司決定由三家公司共同承包。在正式訂立合同前，B公司也傳出開發(fā)房地產(chǎn)的消息，并派人與甲公司聯(lián)系，表示愿意由甲公司承包，但甲公司必須從A房地產(chǎn)公司的建筑工程承包合同中退出。于是甲公司退出了A公司工程承包合同。乙、丙與A公司簽訂了合同。但此后B公司以種種理由拒絕與甲公司簽訂合同。事后甲公司得知B公司根本就沒有建筑工程項(xiàng)目，是丙公司為多承包A公司的建筑項(xiàng)目而故意讓B公與甲公司司虛借磋商使其放棄與A公司訂立合同的機(jī)會(huì)。為此，甲公司一紙?jiān)V狀將B公司和丙公司告上法院。請(qǐng)問：甲公司的損失應(yīng)由誰賠償？為什么？

第四節(jié)締約過失責(zé)任

本節(jié)目錄一、締約過失責(zé)任的概念二、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件

三、締約過失責(zé)任的類型一、締約過失責(zé)任的概念

在合同訂立過程中，一方因違背其依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致對(duì)方依賴?yán)鎿p失，應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。又稱先契約責(zé)任。二、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件違反先合同義務(wù)造成信賴?yán)鎿p失有締約過失之存在

三、締約過失責(zé)任的類型我國(guó)合同法規(guī)定了下列類型：1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；3