合同法第十四章 技術(shù)合同

合同法浙江大學(xué)光華法學(xué)院周江洪第十四章技術(shù)合同第一節(jié)概述第二節(jié)技術(shù)開發(fā)合同第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同第四節(jié)技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同第一節(jié)概述【技術(shù)合同法的立法狀況】傳統(tǒng)的各國民法典均未對技術(shù)合同作有規(guī)定，多數(shù)國家采取制定著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法等特別法的形式予以規(guī)制。唯有1995年11月頒行的《越南民法典》，在其第六遍規(guī)定了“知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓”計(jì)三章。1981年《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》的頒布打破了上述局面，但其中僅設(shè)有關(guān)于科技協(xié)作合同的籠統(tǒng)規(guī)定，未能建立起完整的技術(shù)合同制度。1985年，國家作出了加速技術(shù)成果商品化、開拓技術(shù)市場的重要決策，極大地推動了我國技術(shù)成果市場的形成和發(fā)展。在隨后頒行的《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》中，都對技術(shù)合同設(shè)有相關(guān)規(guī)定。1999年，上述三部法律統(tǒng)一為《合同法》，并設(shè)專章對技術(shù)合同作出明確、具體的規(guī)定。相關(guān)法規(guī)：合同法、著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法》、最高院司法解釋。【思考】民法典與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律的關(guān)系【延伸思考】技術(shù)合同單獨(dú)立法的反思技術(shù)合同真是一獨(dú)立的合同類型嗎？表面上如此，但實(shí)質(zhì)上并非如此，它們不過是委托、合伙、買賣、承攬、居間等合同的具體運(yùn)用而已，適用法律時(shí)，技術(shù)合同一章有規(guī)定的，優(yōu)先適用，若沒有規(guī)定的，則應(yīng)適用相應(yīng)的合同分則的一般規(guī)定和總則的一般規(guī)定（韓世遠(yuǎn)）。技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同，可依以下原則歸類：將技術(shù)開發(fā)合同納入承攬型服務(wù)合同；技術(shù)服務(wù)合同，則納入委托型服務(wù)合同；而技術(shù)咨詢合同，根據(jù)合同法359條第2款的規(guī)定，也可以視為技術(shù)咨詢報(bào)告這一“工作成果”與報(bào)酬之間的交換，因此可納入承攬型服務(wù)合同，但從該條規(guī)定來看，技術(shù)咨詢合同在損害賠償責(zé)任等方面與一般的承攬并不相同（周江洪中外法學(xué)文章）一、技術(shù)合同的概念、類型技術(shù)合同是指當(dāng)事人之間就技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢或者服務(wù)所訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同（第322條）。二、技術(shù)合同的訂立（一）合同主體應(yīng)當(dāng)為民事主體；不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同，經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認(rèn)可的，視為法人或者其他組織訂立的合同，由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任；未經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認(rèn)可的，由該科研組織成員共同承擔(dān)責(zé)任，但法人或者其他組織因該合同受益的，應(yīng)當(dāng)在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

前款所稱不具有民事主體資格的科研組織，包括法人或者其他組織設(shè)立的從事技術(shù)研究開發(fā)、轉(zhuǎn)讓等活動的課題組、工作室等（法釋[2004]20號第7條）【設(shè)問】若構(gòu)成表見代理，該如何處理？依代理的效果承擔(dān)。不構(gòu)成表見代理，當(dāng)如何處理？依受益與否。（二）技術(shù)合同的訂立原則訂立技術(shù)合同，應(yīng)當(dāng)有利于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，加速科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣（323條）非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效（329條）《合同法》第343條（技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展）關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓范圍約定的規(guī)定，也是上述基本原則的有力體現(xiàn)?！驹O(shè)問】買賣合同中的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任與此處的侵害他人技術(shù)成果之間的效力界分？（三）技術(shù)合同的一般條款內(nèi)容《技術(shù)合同示范文本》（科技部國科發(fā)政字［2001］244號），合同法第324條（一）項(xiàng)目名稱；（二）標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求；（三）履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式；（四）技術(shù)情報(bào)和資料的保密；（五）風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；（六）技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法；（七）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法；（八）價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式；（九）違約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法；（十）解決爭議的方法；（十一）名詞和術(shù)語的解釋。價(jià)金（價(jià)款、報(bào)酬、使用費(fèi)）條款：技術(shù)合同價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)的支付方式由當(dāng)事人約定，可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加預(yù)付入門費(fèi)的方式。約定提成支付的，可以按照產(chǎn)品價(jià)格、實(shí)施專利和使用技術(shù)秘密后新增的產(chǎn)值、利潤或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成，也可以按照約定的其他方式計(jì)算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。約定提成支付的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定查閱有關(guān)會計(jì)賬目的辦法（325條）

價(jià)款約定不明時(shí)的處理（法釋[2004]20號第14條）對技術(shù)合同的價(jià)款、報(bào)酬和使用費(fèi)，當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，人民法院可以按照以下原則處理：（1）對于技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，根據(jù)有關(guān)技術(shù)成果的研究開發(fā)成本、先進(jìn)性、實(shí)施轉(zhuǎn)化和應(yīng)用的程度，當(dāng)事人享有的權(quán)益和承擔(dān)的責(zé)任，以及技術(shù)成果的經(jīng)濟(jì)效益等合理確定；（2）對于技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同，根據(jù)有關(guān)咨詢服務(wù)工作的技術(shù)含量、質(zhì)量和數(shù)量，以及已經(jīng)產(chǎn)生和預(yù)期產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益等合理確定。技術(shù)合同價(jià)款、報(bào)酬、使用費(fèi)中包含非技術(shù)性款項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)分項(xiàng)計(jì)算。三、技術(shù)成果相關(guān)權(quán)利的歸屬（一）職務(wù)技術(shù)成果相關(guān)權(quán)利的歸屬第326條：職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果的個(gè)人給予獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)”包括：（1）履行法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者承擔(dān)其交付的其他技術(shù)開發(fā)任務(wù)；（2）離職后一年內(nèi)繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者交付的任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術(shù)成果的權(quán)益有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依約定確認(rèn)。（法釋【2004】20號第2條）主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件“物質(zhì)技術(shù)條件”，包括資金、設(shè)備、器材、原材料、未公開的技術(shù)信息和資料等（法釋【2004】20號第3條）?！爸饕梅ㄈ嘶蛘咂渌M織的物質(zhì)技術(shù)條件”，包括職工在技術(shù)成果的研究開發(fā)過程中，全部或者大部分利用了法人或者其他組織的資金、設(shè)備、器材或者原材料等物質(zhì)條件，并且這些物質(zhì)條件對形成該技術(shù)成果具有實(shí)質(zhì)性的影響；還包括該技術(shù)成果實(shí)質(zhì)性內(nèi)容是在法人或者其他組織尚未公開的技術(shù)成果、階段性技術(shù)成果基礎(chǔ)上完成的情形。但下列情況除外：

（一）對利用法人或者其他組織提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還資金或者交納使用費(fèi)的；

（二）在技術(shù)成果完成后利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件對技術(shù)方案進(jìn)行驗(yàn)證、測試的（法釋【2004】20號第4條）。個(gè)人完成的技術(shù)成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務(wù)，又主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件的，應(yīng)當(dāng)按照該自然人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達(dá)成的協(xié)議確認(rèn)權(quán)益。不能達(dá)成協(xié)議的，根據(jù)對完成該項(xiàng)技術(shù)成果的貢獻(xiàn)大小由雙方合理分享（第5條）非職務(wù)技術(shù)成果合同法第327條第六條

合同法第三百二十六條、第三百二十七條所稱完成技術(shù)成果的“個(gè)人”，包括對技術(shù)成果單獨(dú)或者共同作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人，也即技術(shù)成果的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。人民法院在對創(chuàng)造性貢獻(xiàn)進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)分解所涉及技術(shù)成果的實(shí)質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成。提出實(shí)質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成并由此實(shí)現(xiàn)技術(shù)方案的人，是作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。

提供資金、設(shè)備、材料、試驗(yàn)條件，進(jìn)行組織管理，協(xié)助繪制圖紙、整理資料、翻譯文獻(xiàn)等人員，不屬于完成技術(shù)成果的個(gè)人。技術(shù)成果投資時(shí)的權(quán)屬法釋【2004】20號第16條：當(dāng)事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬，接受出資的企業(yè)主張?jiān)摷夹g(shù)成果歸其享有的，人民法院一般應(yīng)當(dāng)予以支持，但是該技術(shù)成果價(jià)值與該技術(shù)成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。

當(dāng)事人對技術(shù)成果的權(quán)屬約定有比例的，視為共同所有，其權(quán)利使用和利益分配，按共有技術(shù)成果的有關(guān)規(guī)定處理，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。

當(dāng)事人對技術(shù)成果的使用權(quán)約定有比例的，人民法院可以視為當(dāng)事人對實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)成果所獲收益的分配比例，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。高云與中國農(nóng)業(yè)科學(xué)院特產(chǎn)研究所技術(shù)合同糾紛上訴案（2007）吉民三終字第29號

1987年9月，鄭海發(fā)被特產(chǎn)所錄取為研究生，研究方向是野生動物疫病，入學(xué)后在導(dǎo)師高云、邱惠深的指導(dǎo)下，從事狐腦炎疫苗的研究工作，該研究屬鄭海發(fā)、聶金珍等人的自選課題，特產(chǎn)所雖然未專門立項(xiàng)和提供專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)，但鄭海發(fā)所需試驗(yàn)費(fèi)用及試驗(yàn)用的狐貍均是特產(chǎn)所提供的。1990年10月，鄭海發(fā)、聶金珍負(fù)責(zé)的狐腦炎疫苗研究工作取得了階段性成果，高云欲將代表此階段研究成果的九份資料報(bào)農(nóng)業(yè)廳進(jìn)行鑒定，但特產(chǎn)所不同意申報(bào)。高云當(dāng)時(shí)任長春現(xiàn)代生物技術(shù)研究所（以下簡稱長春生物所）法定代表人，遂利用長春生物所的名義進(jìn)行了申報(bào)，高云在申請書上同時(shí)標(biāo)注特產(chǎn)所是成果完成單位之一，但特產(chǎn)所未在該申請書上簽章。吉林省農(nóng)業(yè)廳在鑒定報(bào)告中確認(rèn)的完成以上技術(shù)成果的單位有兩家，第一是特產(chǎn)所，第二是長春生物所，但申報(bào)鑒定所需要的全部九份技術(shù)材料都是鄭海發(fā)研究小組完成的。長春生物所在申報(bào)過程中，未提供任何技術(shù)材料。在鄭海發(fā)畢業(yè)之后，特產(chǎn)所為將狐腦炎疫苗的科研成果轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品成果繼續(xù)進(jìn)行深化研究，于2004年向中國獸醫(yī)藥品監(jiān)察所申報(bào)了新生物制品的申請，現(xiàn)正在審批中?！径徟袥Q】本院認(rèn)為：（一）高云曾經(jīng)是特產(chǎn)所的副所長，申大為作為在美國的愛國華人曾經(jīng)回國，并被特產(chǎn)所聘請為教授，高云也曾以職務(wù)身份到美國訪問，因此高云對其主張的其退休以后以個(gè)人身份到美國并獲得申大為贈與的毒種負(fù)有舉證責(zé)任。高云舉出的證據(jù)是皮毛總公司經(jīng)理的證人證言，但在沒有相應(yīng)的機(jī)票、護(hù)照等相關(guān)證據(jù)予以佐證的情況下，僅憑一份證人證言，不足以證明高云的主張。申大為贈與的毒種不能認(rèn)定為贈與高云個(gè)人的。另外，毒種本身不是科技成果，還需要經(jīng)過一系列的研究和實(shí)驗(yàn)才能制出疫苗，制成疫苗的方法才是科技成果的核心，毒種贈與高云個(gè)人還是贈與特產(chǎn)所對科技成果歸屬不起決定性作用，研制疫苗所進(jìn)行的智力活動才是科技成果所保護(hù)的對象。（二）高云提供的證據(jù)可以證明高云是該科技成果的主要參加人，但不能證明是其獨(dú)立完成的。（三）高云行為應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)行為而非個(gè)人行為。理由是：1、雖然當(dāng)時(shí)高云已退休，但特產(chǎn)所聘任其為研究生導(dǎo)師的聘書尚未到期，鄭海發(fā)就是高云帶的研究生，高云仍有可能在特產(chǎn)所從事相應(yīng)的職務(wù)行為。2、狐貍腦炎疫苗的書面材料均在特產(chǎn)所完成，由高云、鄭海發(fā)等人書寫完成后，經(jīng)特產(chǎn)所有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)簽字批準(zhǔn)后打印，所有申報(bào)材料均在特產(chǎn)所存檔。聶金珍等其他課題組成員還就此項(xiàng)目撰寫了一些論文。3、該項(xiàng)目的申報(bào)人為特產(chǎn)所和長春生物所，長春生物所屬于市科委下屬單位，負(fù)責(zé)人為高云，高云未提供長春生物所的工商登記情況，長春生物所是否真實(shí)存在無法認(rèn)定。高云在申報(bào)狐貍腦炎疫苗科技成果時(shí)，為規(guī)避可能產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)，不以個(gè)人名義而以特產(chǎn)所和長春生物所名義進(jìn)行申報(bào)，特產(chǎn)所對此行為未加以阻止并對申報(bào)結(jié)果予以認(rèn)可。高云為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)而放棄以個(gè)人或課題組的名義進(jìn)行申報(bào)，說明其已將自己的行為認(rèn)定為職務(wù)行為。四、技術(shù)合同的無效和可變更可撤銷一般的無效、可撤銷事由以及第329條的合同無效。法釋第10條：下列情形，屬于合同法第三百二十九條所稱的“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步”：

（一）限制當(dāng)事人一方在合同標(biāo)的技術(shù)基礎(chǔ)上進(jìn)行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進(jìn)的技術(shù)，或者雙方交換改進(jìn)技術(shù)的條件不對等，包括要求一方將其自行改進(jìn)的技術(shù)無償提供給對方、非互惠性轉(zhuǎn)讓給對方、無償獨(dú)占或者共享該改進(jìn)技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)；

（二）限制當(dāng)事人一方從其他來源獲得與技術(shù)提供方類似技術(shù)或者與其競爭的技術(shù)；

（三）阻礙當(dāng)事人一方根據(jù)市場需求，按照合理方式充分實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)，包括明顯不合理地限制技術(shù)接受方實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的數(shù)量、品種、價(jià)格、銷售渠道和出口市場；

（四）要求技術(shù)接受方接受并非實(shí)施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備、服務(wù)以及接收非必需的人員等；

（五）不合理地限制技術(shù)接受方購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備等的渠道或者來源；

（六）禁止技術(shù)接受方對合同標(biāo)的技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議或者對提出異議附加條件。大洋公司訴黃河公司專利實(shí)施許可合同糾紛案（公報(bào)2004年第9期）1999年11月19日，廈門市黃河貿(mào)易有限公司(甲方)與大洋公司(乙方)簽訂“專利技術(shù)合作及專利技術(shù)實(shí)施許可合同”一份。在履行過程中產(chǎn)生糾紛。大洋公司稱，本案訟爭的“專利技術(shù)合作及專利技術(shù)實(shí)施許可合同”無效，理由是：(1)該合同違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定。被上訴人實(shí)施專利許可的目的是為了強(qiáng)制并高價(jià)銷售并非實(shí)施該專利必不可少的設(shè)備，屬于“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步”的行為?！咀罡咴号袥Q】非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步”的行為，是指要求技術(shù)接受方接受非實(shí)施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購買技術(shù)接受方不需要的技術(shù)、服務(wù)、原材料、設(shè)備或者產(chǎn)品等和接收技術(shù)接受方不需要的人員，以及不合理地限制技術(shù)接受方自由選擇從不同來源購買原材料、零部件或者設(shè)備等。本案訟爭專利實(shí)施許可合同涉及的石材成型機(jī)是包含專利技術(shù)的專用設(shè)備，上訴人實(shí)施該技術(shù)，購買該機(jī)器設(shè)備是必需的。依據(jù)專利實(shí)施許可合同的約定，實(shí)施該專利技術(shù)所使用的設(shè)備包括主機(jī)、特種模具及傳送帶，以建立造價(jià)為人民幣五百萬元的生產(chǎn)線。上訴人大洋公司從被上訴人黃河公司處約定獲得的專利實(shí)施許可，并不是制造專利產(chǎn)品(即石材切壓成型機(jī))，而是通過使用該專利產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售最終產(chǎn)品石材。因此，在專利實(shí)施許可合同中約定由技術(shù)許可方提供履行合同所需要的專用設(shè)備并不違反法律、法規(guī)的規(guī)定。上訴人大洋公司稱這些設(shè)備是被上訴人強(qiáng)加于上訴人的，但未舉證證明其主張。故其以“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步”的上訴理由確認(rèn)合同無效不能成立。審批或行政許可不影響合同效力法釋第8條：生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)依法須經(jīng)有關(guān)部門審批或者取得行政許可，而未經(jīng)審批或者許可的，不影響當(dāng)事人訂立的相關(guān)技術(shù)合同的效力。

當(dāng)事人對辦理前款所稱審批或者許可的義務(wù)沒有約定或者約定不明確的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令由實(shí)施技術(shù)的一方負(fù)責(zé)辦理，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。[追問]該條涉及的并非合同本身的審批，類似的條文如商品房預(yù)售許可證的問題，司法解釋又是如何處理的？可變更、可撤銷法釋[2004]第20號第9條：當(dāng)事人一方采取欺詐手段，就其現(xiàn)有技術(shù)成果作為研究開發(fā)標(biāo)的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費(fèi)用，或者就同一研究開發(fā)課題先后與兩個(gè)或者兩個(gè)以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同重復(fù)收取研究開發(fā)費(fèi)用的，受損害方依照合同法第五十四條第二款規(guī)定請求變更或者撤銷合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。無效、被撤銷后的后果1.依報(bào)酬認(rèn)定損失（法釋[2004]20號第11條第1款，已履行部分）2.成果權(quán)益歸屬：技術(shù)合同無效或者被撤銷后，因履行合同所完成新的技術(shù)成果或者在他人技術(shù)成果基礎(chǔ)上完成后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果的權(quán)利歸屬和利益分享，當(dāng)事人不能重新協(xié)議確定的，人民法院可以判決由完成技術(shù)成果的一方享有（法釋[2004]20號第11條第2款）3.取得人的權(quán)利和義務(wù)因第329條侵害他人技術(shù)秘密無效時(shí)，侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時(shí)的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)。

當(dāng)事人雙方惡意串通或者一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道另一方侵權(quán)仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)判令侵權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù)，因此取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。

【設(shè)問】該條的“善意取得”，是否僅限于技術(shù)秘密？是否還包括其他“技術(shù)成果”？【相關(guān)問題】著作權(quán)、專利授權(quán)許可時(shí)的“一物二賣”，該如何處理？繼續(xù)使用時(shí)的使用費(fèi)第13條：依照前條第一款規(guī)定可以繼續(xù)使用技術(shù)秘密的人與權(quán)利人就使用費(fèi)支付發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人任何一方都可以請求人民法院予以處理。繼續(xù)使用技術(shù)秘密但又拒不支付使用費(fèi)的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的請求判令使用人停止使用。

人民法院在確定使用費(fèi)時(shí)，可以根據(jù)權(quán)利人通常對外許可該技術(shù)秘密的使用費(fèi)或者使用人取得該技術(shù)秘密所支付的使用費(fèi)，并考慮該技術(shù)秘密的研究開發(fā)成本、成果轉(zhuǎn)化和應(yīng)用程度以及使用人的使用規(guī)模、經(jīng)濟(jì)效益等因素合理確定。

不論使用人是否繼續(xù)使用技術(shù)秘密，人民法院均應(yīng)當(dāng)判令其向權(quán)利人支付已使用期間的使用費(fèi)。使用人已向無效合同的讓與人支付的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)由讓與人負(fù)責(zé)返還。【設(shè)問】與民法通常原理，如善意取得制度之間的不同。五、技術(shù)合同的解除除一般的解除之外，尚有司法解釋之規(guī)定。法釋[2004]20號第15條：技術(shù)合同當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，另一方依據(jù)合同法第九十四條第（三）項(xiàng)的規(guī)定主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

當(dāng)事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該履行期限為合同法第九十四條第（三）項(xiàng)規(guī)定的合理期限?！菊n后閱讀案例】寧波中科綠色電力有限公司與寧波市科新節(jié)能技術(shù)有限公司技術(shù)服務(wù)合同糾紛上訴案(2010)浙知終字第131號

2008年7月4日，中科公司與科新公司簽署一份《循環(huán)冷卻水系統(tǒng)專利節(jié)能技改合作合同》（以下簡稱《技改合同》）。涉案發(fā)明專利授權(quán)公告日為2009年1月21日。范昌海出具《證明》一份，稱已將ZL200710066873.2發(fā)明專利的實(shí)施許可權(quán)授權(quán)給浙江省工業(yè)設(shè)計(jì)研究院流體輸送節(jié)能設(shè)計(jì)研究所，同時(shí)認(rèn)可該所許可科新公司實(shí)施該發(fā)明專利的行為合法。2009年2月9日，中科公司通過傳真致函科新公司，通知科新公司《技改合同》自即日起終止，科新公司負(fù)責(zé)恢復(fù)合同標(biāo)的設(shè)備的初始裝置，并承擔(dān)恢復(fù)過程中的費(fèi)用，賠償中科公司全部損失。同年2月13日，中科公司通過公證送達(dá)的方式向科新公司致函，內(nèi)容與同年2月9日函件內(nèi)容相同，浙江省寧波市信達(dá)公證處于同年2月16日出具（2009）浙甬達(dá)證民字第73號《公證書》，記載送達(dá)過程。同年2月23日，中科公司再次通過公證送達(dá)的方式向科新公司發(fā)函，堅(jiān)持終止《技改合同》，并堅(jiān)持前兩次函件中所有的要求和權(quán)利，浙江省寧波市信達(dá)公證處于同年3月3日出具（2009）浙甬達(dá)證民字第118號《公證書》，記載送達(dá)過程。同年3月3日，科新公司委托浙江維知律師事務(wù)所孫時(shí)龍律師向中科公司發(fā)去律師函，表示得悉《技改合同》已至解除合同地步，愿代表科新公司就解除合同的善后事宜同中科公司進(jìn)行協(xié)商?！驹V請】2009年9月27日，科新公司以中科公司違法解除涉案合同為由，向原審法院起訴，請求判令：中科公司因違法解除合同賠償其可得利益損失2936000元及設(shè)備款、技改開發(fā)費(fèi)340310元。同年11月3日，中科公司以科新公司違反合同約定，其技改未能達(dá)到相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任為由，向原審法院提起反訴，請求判令：1.解除《技改合同》；2.科新公司賠償其安裝及卸置費(fèi)用3000元、電費(fèi)損失474427.73元、設(shè)備款49080元?！径徟袥Q】法釋【2004】20號第15條規(guī)定……本案合同雙方當(dāng)事人就合同履行的期限節(jié)點(diǎn)約定如下：第十七條約定，合同生效之日起，科新公司為中科公司量身定做FCH高效節(jié)能泵，50天內(nèi)節(jié)能泵運(yùn)送至中科公司現(xiàn)場；第五條約定，工程啟動前，科新公司和中科公司共同制訂施工方案，商定技改施工時(shí)間；第六條第二款約定，雙方確定試運(yùn)行期為自調(diào)試投入運(yùn)行之日起3×24小時(shí)止，雙方擇時(shí)對節(jié)能技改工程進(jìn)行檢測節(jié)電量，記錄各項(xiàng)技術(shù)參數(shù)，評定技改效果，填寫節(jié)能技改工程驗(yàn)收表，共同簽名蓋章通過驗(yàn)收。由此可見，合同雙方并沒有約定明確的技改施工時(shí)間，而是設(shè)定由雙方在合同生效后再行共同商定?；谝韵率聦?shí)和理由，本院認(rèn)定中科公司為涉案合同履行中的違約方：……中科公司又在明知科新公司正在積極實(shí)施相關(guān)葉輪的修復(fù)并準(zhǔn)備再次調(diào)試工作的情況下，先后于同年2月9日、2月13日、2月23日致函科新公司終止涉案合同，拒絕接受涉案合同項(xiàng)下的技術(shù)服務(wù)。其行為既不符合《中華人民共和國合同法》第六十二條第（四）項(xiàng)關(guān)于履行的必要準(zhǔn)備時(shí)間的規(guī)定，又有悖于《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條中就催告寬限期為30日所作出的規(guī)制。依照涉案合同第十三條的約定，中科公司的前述行為構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的違約責(zé)任。第二節(jié)技術(shù)開發(fā)合同一、技術(shù)開發(fā)合同的概念、類型與特征二、技術(shù)開發(fā)合同的效力三、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任和技術(shù)成果權(quán)益歸屬一、技術(shù)開發(fā)合同的概念、類型與特征技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。所謂“新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)”包括當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時(shí)尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案，但對技術(shù)上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及對技術(shù)成果的驗(yàn)證、測試和使用除外。（第330條，法釋[2004]20號第17條）當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價(jià)值的科技成果實(shí)施轉(zhuǎn)化訂立的合同，參照技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定。（330條）（二）技術(shù)開發(fā)合同的類型技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。也有認(rèn)為尚包括“準(zhǔn)技術(shù)開發(fā)合同（技術(shù)轉(zhuǎn)化合同，法釋[2004]20號第18條）”（三）技術(shù)開發(fā)合同的特征1、技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的為具有新穎性和創(chuàng)造性的技術(shù)成果。（第337條的反對解釋，可認(rèn)為非公知技術(shù)）2、技術(shù)開發(fā)合同的當(dāng)事人共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。第338條規(guī)定：在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。3、技術(shù)開發(fā)合同是要式合同。二、技術(shù)開發(fā)合同的效力1、委托人的義務(wù)（1）按照合同約定支付研究開發(fā)費(fèi)用和報(bào)酬。第331條。報(bào)酬是委托人取得研究開發(fā)成果后，作為合同的“對價(jià)”應(yīng)按時(shí)向研究開發(fā)人支付的款項(xiàng)；而研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)則是研究開發(fā)的投入。第333條規(guī)定了違約責(zé)任。（2）按照約定提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)并完成協(xié)作事項(xiàng)。第331條（3）按期接受研究開發(fā)成果（不真正義務(wù)）2、研究開發(fā)人的義務(wù)（1）按照約定制定和實(shí)施研究開發(fā)計(jì)劃。第330條，第332條（2）合理使用研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)。第332條，第401條（3）按期完成研究開發(fā)工作，及時(shí)交付研究成果，并提供有關(guān)資料和指導(dǎo)。第332條（二）合作開發(fā)合同的效力1、依照合同約定進(jìn)行投資。第335條2、分工參與研究開發(fā)工作。第335條3、協(xié)作配合研究開發(fā)工作。第335條此外，合作開發(fā)合同的當(dāng)事人各方還有保守技術(shù)情報(bào)、資料和技術(shù)成果秘密的義務(wù)。三、技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任和技術(shù)成果權(quán)益歸屬《合同法》第338條規(guī)定，在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)?！逗贤ā返?39條至341條：委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利?！景咐亢献鏖_發(fā)合同的技術(shù)成果權(quán)益歸屬糾紛【基本案情】甲研究所與乙企業(yè)簽訂了一份共同開發(fā)電子測試設(shè)備的技術(shù)合同。約定由甲組織技術(shù)開發(fā)，乙提供部分技術(shù)人員、資金和場地。經(jīng)過1年共同開發(fā)，電子測試設(shè)備完成調(diào)試、使用。后甲將該技術(shù)成果的專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙工廠，允許丙申請專利并生產(chǎn)該技術(shù)產(chǎn)品。一次性轉(zhuǎn)讓、培訓(xùn)費(fèi)20萬元，3年內(nèi)從銷售利潤中每臺提成30%作為報(bào)酬。乙得知后，要求與甲分享利益。甲、乙協(xié)商不能達(dá)成一致意見，乙遂向法院起訴?！締栴}點(diǎn)】甲、乙之間的合同是否為合作開發(fā)合同？乙是否有權(quán)分享利益？【判決】法院認(rèn)為此技術(shù)合同系合作開發(fā)合同。一次性轉(zhuǎn)讓、培訓(xùn)費(fèi)的收益甲和乙各得一半；3年內(nèi)丙生產(chǎn)的電子測試設(shè)備每臺提成30%的收益，甲和乙分別得20%和10%?！痉ɡ矸治觥考缀鸵抑g的合同為合作開發(fā)合同，這可依合同的約定和履行判定。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。本案中合同并未就相關(guān)事項(xiàng)作出約定，因而，該技術(shù)成果的專利申請權(quán)應(yīng)歸甲、乙共有。對于此項(xiàng)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，也應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人共享收益【延伸閱讀】技術(shù)開發(fā)合同的解除技術(shù)開發(fā)合同作為一種具體的合同類型，可因滿足當(dāng)事人事先約定的解除情形或者合同法關(guān)于合同解除的一般規(guī)定而解除。依我國《合同法》第94條規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的；（5）法律規(guī)定的其他情形。技術(shù)開發(fā)合同還存在特別解除事由，我國《合同法》第337條規(guī)定，因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。所謂的“技術(shù)已經(jīng)由他人公開”通常有以下幾種情形：（1）他人已經(jīng)就該技術(shù)的標(biāo)的提出了專利申請；（2）該技術(shù)合同標(biāo)的已經(jīng)由他人研究成功或者從國外引進(jìn)并可以在技術(shù)市場上作為商品進(jìn)行轉(zhuǎn)讓；（3）技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的已經(jīng)進(jìn)入公有技術(shù)領(lǐng)域。[1]在技術(shù)開發(fā)合同成立并生效后，作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)被他人公開，導(dǎo)致技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義，這是技術(shù)開發(fā)合同中的固有風(fēng)險(xiǎn)，屬于不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由，當(dāng)事人可以解除合同，由此給各方當(dāng)事人所造成的損失，有約定時(shí)，根據(jù)約定；沒有約定時(shí)，各方合理分擔(dān)。

[1]

參見徐杰：《技術(shù)合同法教程》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2004年版，第98頁。第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念、類型與特征二、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的效力三、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果的歸屬一、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念、類型與特征技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指合法擁有技術(shù)的權(quán)利人，包括其他有權(quán)對外轉(zhuǎn)讓技術(shù)的人，將現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術(shù)秘密的相關(guān)權(quán)利讓與他人，或者許可他人實(shí)施、使用所訂立的合同。但就尚待研究開發(fā)的技術(shù)成果或者不涉及專利、專利申請或者技術(shù)秘密的知識、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息所訂立的合同除外（法釋[2004]20號第22條）類型（三）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征1、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是特定的和現(xiàn)有的技術(shù)成果。2、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)移的是技術(shù)成果的使用權(quán)或所有權(quán)等權(quán)利。。無論技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同所轉(zhuǎn)移的技術(shù)成果的性質(zhì)如何，受讓人的目的無不是為了能夠利用被轉(zhuǎn)移的技術(shù)，即獲得轉(zhuǎn)讓技術(shù)的獨(dú)占權(quán)和使用權(quán)。但是，依技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓技術(shù)后的結(jié)果看，有的受讓人對轉(zhuǎn)讓的技術(shù)成果享有處分的權(quán)利。因此，將技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同所轉(zhuǎn)讓的權(quán)利認(rèn)定為技術(shù)成果使用權(quán)或者所有權(quán)更為恰當(dāng)。

3、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是要式合同。二、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的效力（一）一般效力1、讓與人的義務(wù)與責(zé)任依我國《合同法》第349條、第351條規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同讓與人的主要義務(wù)是按照合同約定將技術(shù)轉(zhuǎn)讓給受讓人并對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。具體而言其包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：（1）權(quán)利的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，即讓與人應(yīng)當(dāng)保證自己是所提供技術(shù)的合法擁有者；（2）物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，即讓與人應(yīng)當(dāng)保證其所提供的技術(shù)完整、無誤、有效，能夠達(dá)到約定的目標(biāo)。如果受讓人按照約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密侵害他人合法權(quán)益的，由讓與人承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)事人另有約定的除外。（第349條、第351條、第353條）2、受讓人的義務(wù)與責(zé)任《合同法》第350條、第352：受讓人的主要義務(wù)是按照約定受讓技術(shù)、使用技術(shù)、支付技術(shù)使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)。（二）特別效力1、專利實(shí)施許可合同的效力第345條、第346條對專利實(shí)施許可合同中許可方與受讓方的義務(wù)作了單獨(dú)規(guī)定。2、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力第347條、第348條對技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同中當(dāng)事人于一般技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同以外的義務(wù)及責(zé)任作了單獨(dú)規(guī)定。三、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果的歸屬所謂后續(xù)改進(jìn)，是指在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的有效期內(nèi)，一方或者雙方對作為合同標(biāo)的的專利技術(shù)或者非專利技術(shù)成果所作的革新和改良而取得的技術(shù)成果。這一技術(shù)成果權(quán)益的歸屬，依我國《合同法》第354條規(guī)定，當(dāng)事人可以按照互利的原則，約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密的后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果的分享辦法。在合同沒有約定或者約定不明確的情況下，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同中有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；依照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣仍不能確定的，后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果屬于該成果的一方，任何一方無權(quán)分享另一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果【延伸閱讀】技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的“使用范圍”條款《合同法》第343條規(guī)定：“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。”此即技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的“使用范圍”條款。所謂實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，是指實(shí)施專利的期限、實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的地區(qū)和方式等。專利實(shí)施許可合同當(dāng)事人就專利實(shí)施許可期限的約定可以為整個(gè)專利的存續(xù)期間，也可以是專利存續(xù)期間中的某一段時(shí)間，但不得超過整個(gè)專利權(quán)期限，即受讓方不應(yīng)對已失效的專利承擔(dān)義務(wù)。當(dāng)事人對實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的期限沒有約定或者約定不明確的，受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密不受期限限制法釋【2004】20號第28條。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中應(yīng)當(dāng)明確約定受讓方取得的是獨(dú)占使用權(quán)、排他使用權(quán)還是普通使用權(quán)。如果合同當(dāng)事人對專利實(shí)施許可方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，認(rèn)定為普通實(shí)施許可；專利實(shí)施許可合同約定受讓人可以再許可他人實(shí)施專利的，認(rèn)定該再許可為普通實(shí)施許可，但當(dāng)事人另有約定的除外。第25條第四節(jié)技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同一、技術(shù)咨詢合同二、技術(shù)服務(wù)合同一、技術(shù)咨詢合同（一）技術(shù)咨詢合同的概念與特征技術(shù)咨詢合同是當(dāng)事人就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價(jià)報(bào)告所訂立的合同（第356條）。所謂“特定技術(shù)項(xiàng)目”包括有關(guān)科學(xué)技術(shù)與經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展的軟科學(xué)研究項(xiàng)目，促進(jìn)科技進(jìn)步和管理現(xiàn)代化、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會效益等運(yùn)用科學(xué)知識和技術(shù)手段進(jìn)行調(diào)查、分析、論證、評價(jià)、預(yù)測的專業(yè)性技術(shù)項(xiàng)目（法釋[2004]20號第30條）2、技術(shù)咨詢合同的特征（1）技術(shù)咨詢合同的調(diào)整對象具有獨(dú)特性。（2）技術(shù)咨詢合同的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)有其特殊性。第359規(guī)定，技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)的特殊原則為技術(shù)咨詢合同所獨(dú)有，在技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同和技術(shù)服務(wù)合同中均不存在。（3）技術(shù)咨詢合同是不要式合同。（二）技術(shù)咨詢合同的效力1、委托人的主要義務(wù)：第357條、第359條的規(guī)定，技術(shù)咨詢合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定闡明咨詢的問題，提供技術(shù)背景材料及有關(guān)技術(shù)資料、數(shù)據(jù)；接受受托人的工作成果，支付報(bào)酬。技術(shù)咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù)，影響工作進(jìn)度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報(bào)酬不得追回，未支付的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支付。2、受托人的主要義務(wù)：第358條、第359條的規(guī)定，技術(shù)咨詢合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限完成咨詢報(bào)告或者解答問題；提出的咨詢報(bào)告應(yīng)當(dāng)達(dá)到約定的要求。除合同另有約定外，受托人進(jìn)行調(diào)查研究、分析論證、實(shí)驗(yàn)測定等所需費(fèi)用，由受托人自己承擔(dān)，委托人不予負(fù)責(zé)（法釋[2004]20號第31條）二、技術(shù)服務(wù)合同（一）技術(shù)服務(wù)合同的概念與特征第356條的規(guī)定，技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。所謂“特定技術(shù)問題”包括需要運(yùn)用專業(yè)技術(shù)知識、經(jīng)驗(yàn)和信息解決的有關(guān)改進(jìn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、改良工藝流程、提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源能耗、保護(hù)資源環(huán)境、實(shí)現(xiàn)安全操作、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會效益等專業(yè)技術(shù)問題。法釋[2004]20號第33條當(dāng)事人一方以技術(shù)轉(zhuǎn)讓的名義提供已進(jìn)入公有領(lǐng)域的技術(shù)，或者在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同履行過程中合同標(biāo)的技術(shù)進(jìn)入公有領(lǐng)域，但是技術(shù)提供方進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)、傳授技術(shù)知識，為對方解決特定技術(shù)問題符合約定條件的，按照技術(shù)服務(wù)合同處理，約定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)可以視為提供技術(shù)服務(wù)的報(bào)酬和費(fèi)用，但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

依照前款規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)視為提供技術(shù)服務(wù)的報(bào)酬和費(fèi)用明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求合理確定。第34條2、技術(shù)服務(wù)合同的特征（1）技術(shù)服務(wù)合同是以解決特定技術(shù)問題而訂立的合同。（2）技術(shù)服務(wù)合同是不要式合同。（二）技術(shù)服務(wù)合同的效力1、委托人的義務(wù)：第360條、第362條的規(guī)定，技術(shù)服務(wù)合同委托人應(yīng)按照約定提供工作條件，完成配合事項(xiàng)；按期接受受托方的工作成果，并支付報(bào)酬。不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，從而影響了受托人的工作進(jìn)度和質(zhì)量，以及不接受或者逾期接受受托人提交的工作成果的，已經(jīng)支付的報(bào)酬不得追回，未支付的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支付。2、受托人的義務(wù)：第361條、第362條的規(guī)定，技術(shù)服務(wù)合同受托人應(yīng)按期完成合同約定的服務(wù)項(xiàng)目，解決技術(shù)問題，保證工作質(zhì)量，并按約定傳授解決技術(shù)問題的有關(guān)知識。未按照合同的約定完成服務(wù)工作的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)免收報(bào)酬等違約責(zé)任。【司法考試真題鏈接】

09年卷三多項(xiàng)選擇題62．甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發(fā)的一項(xiàng)技術(shù)秘密成果，與丙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同，約定丙公司向甲公司支付一筆轉(zhuǎn)讓費(fèi)后擁有并使用該技術(shù)秘密。乙公司得知后，主張甲丙間的合同無效，并要求賠償損失。下列哪些說法是正確的？A．如丙公司不知道或不應(yīng)當(dāng)知道甲公司竊取技術(shù)秘密的事實(shí)，則甲丙間的合同有效B．如丙公司為善意，有權(quán)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，乙公司不得要求丙公司支付費(fèi)用，只能要求甲公司承擔(dān)責(zé)任C．如丙公司明知甲公司竊取技術(shù)秘密的事實(shí)仍與其訂立合同，不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，并應(yīng)當(dāng)與甲公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任D．不論丙公司取得該技術(shù)秘密權(quán)時(shí)是否為善意，該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同均無效正確答案：CD詳解：技術(shù)合同無效的法定事由我國法律一方面保障技術(shù)合同當(dāng)事人在合法的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)利，另一方面又不允許當(dāng)事人濫用這種權(quán)利來損害國家利益和社會公共利益。依我國《合同法》第329條、《關(guān)于技術(shù)合同的解釋》第12條規(guī)定，侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，除法律、行政法規(guī)另有約定的以外，善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時(shí)的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)。當(dāng)事人雙方惡意串通或者一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道另一方侵權(quán)仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)判令侵權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù)，因此取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。06年卷三單項(xiàng)選擇題16．甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果，未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費(fèi)用。乙公司按約定時(shí)間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后，在沒有向甲公