中國法律思想史形成性考核作業(yè)答案

中國法律思想史形成性考核作業(yè)答案周公提出的“以德配天”說的內(nèi)容和意義周公認(rèn)為天命是有的，”惟命不于常”，它不是固定不變的，只有有德者才可以承受天命，失德就會失去天命，”皇天無親，惟德是輔”。過去，殷商的先王有德，”克配上帝”，所以天命歸殷?，F(xiàn)在殷已失德，上帝就把天命轉(zhuǎn)歸于周，周王就成了天子。顯然，周公之所以強調(diào)統(tǒng)治者必須有德，”以德配天”，一方面是由于還沒有完全脫離神權(quán)法的色彩，其意圖在于求得上天的保佑，維護其統(tǒng)治，使周王朝的統(tǒng)治永存。另一方面，西周的這種”以德配天”的君權(quán)神授說的提出，也意味著神權(quán)的動搖。西周的統(tǒng)治者從殷商的滅亡中吸取了教訓(xùn)，在一定程度上認(rèn)識到勞動人民反抗力量的強大，使他們感到單純依靠神權(quán)不足以維系其統(tǒng)治，還必須重視人事，重視民心向背，珍惜天命，不再使其轉(zhuǎn)移?！币缘屡涮臁彼枷氲奶岢霾粌H意味著神權(quán)的動搖，而且從對立面的角度反映了勞動人民力量的強大及其對歷史的推動作用。展與變試論述神權(quán)法思想在我國古代奴隸社會中發(fā)化的情況(1)

相傳夏朝奴隸主已開始利用天命、天罰的神權(quán)法思想對奴隸進行欺騙，給夏王的統(tǒng)治披上一件合法的外衣。

(2)

神權(quán)法思想到商朝達(dá)到極盛，奴隸主把上帝說成是商王的祖先，違反統(tǒng)治者的命令就是違抗神命，同時，殷商奴隸主還用占卜來欺騙人民，使之敬鬼神，畏法令。

(3)

神權(quán)法思想在西周發(fā)生了一次重大變化，主要是對天命說做出了修正，提出了以德配天的君權(quán)神授說，意味著神權(quán)的動搖。3、試述中國傳統(tǒng)法律思想形成的原因首先，中國低處東亞大陸，中華民族起源于黃河流域，北部是浩瀚的戈壁和干旱的草原，東部上一望無際的大海，西南部上號稱世界屋脊的連綿山脈。這種與外界相對隔絕、封閉的地理環(huán)境容易造成與海洋民族或山地民族不同的大陸民族特有的心理和觀念，如“溥天之下莫非王土，率土之濱莫非王臣”的“天下一統(tǒng)”的觀念，“天圓地方”、華夏居中的“華夏中心”觀念，優(yōu)于異族。同時，與希臘文化、埃及文化、巴比倫文化等古老文化之間存在著密切交往與彼此滲透不同，中國傳統(tǒng)法律文化的主流生于斯，長于斯，其形態(tài)既有一元和內(nèi)向的特征，又有較大的包容性和同化功能。

其次，中國古代社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)是以人力耕作為主的自己自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟。“民以食為天”，“日出而作，日落而息”成為古代中國人的主要生活方式；“國以農(nóng)為本”，“重弄抑商”成為古代中國的基本國策。這種小農(nóng)經(jīng)濟和小生產(chǎn)方式孕育出一種與海洋民族商業(yè)文化熱衷冒險、求華求新所不同的重視民生、崇拜君權(quán)、追求和諧統(tǒng)一、提倡“中庸”穩(wěn)定和質(zhì)樸無華的觀念心理。

第三，在中國古代，與小農(nóng)生產(chǎn)力相適應(yīng)的是以家庭為基本單位，以血緣為紐帶的宗法等級社會關(guān)系。宗法制源于原始社會的父系制家長制，是處理家族內(nèi)部關(guān)系的習(xí)慣準(zhǔn)則，后來與國家政治相結(jié)合，家國一體，君父合一，成為中國古代社會的基本制度和古代法制維護的重要內(nèi)容。它注重君臣、父子、兄弟、夫婦之間的倫常關(guān)系，以“親親”的血緣合同，以“尊尊”的等級差別，強調(diào)大宗對小宗的支配，小宗對大宗的服從，尊長對卑幼的仁愛，卑幼對尊長的侍奉，以及君仁、臣忠、父慈、子孝等等。在這種基礎(chǔ)上形成的傳統(tǒng)法律文化，不僅被蒙上了一層溫情脈脈的宗法倫理色彩，而且一直以體現(xiàn)宗法等級的綱常禮義作為中心和指導(dǎo)原則。

第四，廣闊的地域、分散的小農(nóng)經(jīng)濟和家庭，是集權(quán)與專制政體的基礎(chǔ)。建立在宗法等級關(guān)系上的的君主專制的中央集權(quán)制度，是中國古代政治制度的重要形式。這種政治制度要求法律文化與之適應(yīng)，因此，確立君主至高無上的權(quán)威和權(quán)力，維持界限分明的官僚等級機構(gòu)和對民眾的控制，即“治國”、“治吏”、“治民”成為傳統(tǒng)法律思想的主要內(nèi)容。雖然古代也不乏否定個人獨裁否定個人權(quán)威的思想主張，但其主要傾向卻是主張君主專制，認(rèn)為“禮”與“法”在實質(zhì)上是集大權(quán)于一身的君主治理國家的工具。換句話說，建立和鞏固中央集權(quán)的君主專制制度是傳統(tǒng)法律思想的起點和歸宿。

第五，傳統(tǒng)法律思想作為文化的一部分，其形成與傳統(tǒng)文化息息相關(guān)。中國傳統(tǒng)文化根植在大陸的、農(nóng)業(yè)的、宗法的土壤里，世代延續(xù)，形成了與希臘、羅馬等海洋的、商業(yè)的、宗教的古代文化不同的民族特色。它以儒家思想為主體，儒法結(jié)合，儒道互補，經(jīng)歷了經(jīng)學(xué)、玄學(xué)、道學(xué)、理學(xué)諸階段，成為中華民族的象征和凝聚力的來源。在其影響之下，傳統(tǒng)法律思想與傳統(tǒng)文化連為一體，本身始終未能獨立，而且其原則原理與價值取向也都以傳統(tǒng)文化的基本宗旨為依據(jù)。因此，二者是同體同質(zhì)，表現(xiàn)為部分與整體的關(guān)系。欲探求傳統(tǒng)法律思想的奧秘，必須把握傳統(tǒng)文化的真髓。第二次1、論述西周“明德慎罰”的思想。

(1)

“明德慎罰”思想是周公等西周統(tǒng)治者在吸取商代因“重刑辟”滅亡的教訓(xùn)后提出的。所謂“明德”，是指要加強自我克制，實行德治；而“慎罰”是謹(jǐn)慎用刑，反對濫殺無辜；

(2)

“明德”要求統(tǒng)治者本身要嚴(yán)于律己，勤于政事，不可驕奢淫逸；要了解小民的疾苦，并對癥下藥；必須重視小民的力量，適當(dāng)滿足他們的要求；其實質(zhì)是奴隸主貴族由于“平易近民，民必歸之”，才可以長久地“保享于民”，從而實現(xiàn)統(tǒng)治者自身的利益；

(3)

“慎罰”的主要內(nèi)容是：①對罪犯進行具體分析，區(qū)別對待；②反對族株連坐，主張罪止一身；③反對亂罰無罪，殺無辜；④刑罰適中。

(4)

周公的“明德慎罰”說，雖然只是適應(yīng)當(dāng)時政治形勢的一種權(quán)宜之計和作為維護其統(tǒng)治的一種手段，但在當(dāng)時卻是一種先進的理論，起過積極的作用。特別是它對后世的立法和司法產(chǎn)生了良好的影響。7、簡述子產(chǎn)和鄧析法律思想的區(qū)別。子產(chǎn)和鄧析都屬于春秋時期鄭國的革新派，他們有共同點，但是其顯著區(qū)別在于對待周禮的態(tài)度。子產(chǎn)實行的“鑄刑書”、“制立賦”、“作封洫”等都是以符合禮義為依據(jù)的，同時還遵循著先王的名義，在形式上還沒有突破禮義宗法的束縛。但是鄧析“不法先王，不是禮義’’的思想?yún)s明確宣告了意圖打破傳統(tǒng)舊思想的羈絆，即先王不值得效法，扎入不一定正確。4、簡述管仲對周禮的改造答：(1)管仲打著“尊王”即維護周天子的旗號，“挾天子以令諸侯”，以“尊王攘夷”和維護周禮為名，建立齊國的君主集權(quán)制和霸主地位。

(2)管仲突破了“禮不下庶久，刑不上大夫”的傳統(tǒng)，強調(diào)“萬物待禮而后定”，用禮來教育和引導(dǎo)民眾；同時用削奪封邑的方法打擊分封制貴族，加強諸侯的權(quán)勢。

(3)管仲打破了“親親”的宗法原則，任用賢能。在管仲的輔助下，齊桓公把任賢作為一項最基本的國策,下令基層官吏定期地“進賢”，同時制定了“三選”制度，即第一年試用評定，第二年考察任命，經(jīng)過一個階段的考察之后再委以重任。管仲從平民到貴族，布衣為相，本身便是打破任人唯親的典型。

(4)管仲批判“刑不可知”和輕視法度的舊傳統(tǒng)，主張以法令作為人們的言行的準(zhǔn)則，以公開的法律作為標(biāo)準(zhǔn)，用賞賜以資鼓勵，用刑罰糾正偏頗，要求重視法令的作用。周宗法制的內(nèi)容是什么答案見指導(dǎo)書18頁第3題3、試述西周宗法禮制的基本原則和基本特征善于治國的法。

2、法是人制定的，作為統(tǒng)治者的人決定著作為國家制度的法律的好壞。荀子認(rèn)為治理好國家應(yīng)從法律開始，但法畢竟省人根據(jù)禮義原則制定出來的。因此治理好國家的關(guān)鍵是”人”不是”法”，有了好的統(tǒng)治者才能治理好國家。

3、法要靠人來掌握和執(zhí)行。荀子認(rèn)為”法不能獨立，類不能子刑，得其人則存，失其人則亡?！?/p>

4、法律不能隨實際情況而變化，要靠人的靈活性和應(yīng)變性彌補法律的不足。法律不能包羅萬象，但如果有“君子”，即使遇到法律沒有規(guī)定的情況，君子也可靈活處理。荀子所說的”君子”在道德倫理上講，是指精通禮義、品德高尚的人；在政治義上講，則是君主的代名詞。因此”有治人，無治法”實際上是將封建君主放在封建法制之上，將一切權(quán)力交給了君主。所以，荀子的人治，實質(zhì)是提倡封建君主專制。15、試述先秦儒家法律思想中的“禮治”、“德治”、“人治”的基本內(nèi)容。答案見書44——53頁1、”為國以禮”的禮治論

（1）將禮說成根本的國家制度，確立和維護統(tǒng)一的貴族政體和君臣等級秩序的制度。禮作為國家根本制度成為法律的核心和淵源，其地位形同于現(xiàn)代的憲法。

（2）強調(diào)”齊之以禮”，把禮的實行范圍擴大到民間。這是對于西周”禮不下庶人”原則的重大突破。（3）以”舉賢才”補充周禮的”親親”原則，變傳統(tǒng)的”任人唯親”為”親親”前提下“尊賢使能”，從而否定了傳統(tǒng)的”世卿世祿”制度。（4）將禮視為”五倫”原則的條文化、制度化，即處理君與臣、父與子、夫與婦、兄與弟、朋友之間關(guān)系的行為準(zhǔn)則，用禮來確定“親疏”，區(qū)分”同異”，辨別”是非”。儒家賦予”五倫”以國家強制性即具有法律的意義。A以”五倫”為中心，強調(diào)”正名分”B以家族為本位，強調(diào)”孝”、”忠”

C以等差為基礎(chǔ)，強調(diào)”別貴賤”

2、”為政以德”的德治論

（1）突出了”德”的政治意義，認(rèn)為”德”是治理國家、取得民心民力的主要方法。

（2）抬高了”德”的地位，認(rèn)為”德”高于君主的權(quán)力，高于國家及法律，是執(zhí)政、司政的指導(dǎo)方針。

A德刑并用，以刑輔德

B注重教化，以德去刑

C恤刑慎殺，先教后刑

3、”為政在人”的人治論

（1）孔子和孟子從統(tǒng)治方法角度來論證，政治是個人道德的擴大，因此強調(diào)執(zhí)政者在治國中的決定作用。

（2）荀況著重對人和法的相互關(guān)系進行分析，強調(diào)人起著決定法的作用。

（3）”人治”是”德治”和”禮治”的派生，以”德治”和”禮治”為其主要內(nèi)容。

A圣賢決定禮法

B”身正”則”令行”

C法先王，順人情16、評析孔子仁者“愛人”說。答案見書56——59頁要理解孔子的思想，首先要理解他提出的”仁”這個概念?？鬃訉Α比省钡睦斫夂芏?，而且往往因人而異，各有所指，其含義寬泛多變，令人難以把握。但總的來說，”仁”可以理解為最高的道德標(biāo)準(zhǔn)。一方面，孔子把”仁”看成是最完美的倫理道德。他強調(diào)君子時時刻刻都不能違背“仁”的要求，無論遇到什么情況，在任何場合都要堅持”仁”。另一方面，孔子把他認(rèn)為的一切美好的品格，全都包容在它的”仁”之中。

“仁”的基本精神是重視人，人的基本含義是”愛人”。將”愛人”用于處理家庭關(guān)系，就是父慈、子孝、兄友、弟恭；用于處理政治關(guān)系就是”君使臣以例，臣事君以忠”。

從仁與禮的關(guān)系上看，（1）孔子以仁來充實禮，認(rèn)為周禮是最完善的倫理規(guī)范和制度，而仁則是最完美的倫理觀念和品德。（2）仁是禮的精神實質(zhì)，禮是仁的形式表現(xiàn)，一個人只有具備了人才會有違背禮的行為。反之，如果一個人的言行違反周禮，那么就表明了他的“不仁”。這樣，守禮與非禮便成了衡量仁與不仁的標(biāo)準(zhǔn)。

總之，以”愛人”為中心，以孝悌為根本，以”克己”，”克恕”為手段，以恢復(fù)和完善禮治為目的，這就是孔子”仁”的實質(zhì)內(nèi)容，也是他的法律觀的主要結(jié)構(gòu)。17、為什么說荀子的法律思想具有儒法合流的特點？先秦儒家從荀況開始由主要代表封建貴族轉(zhuǎn)向為新興地主服務(wù)。荀況適應(yīng)戰(zhàn)國末期的新形勢，對孔子的思想采取批判繼承的態(tài)度，而與孟子確存在著明顯的對立。比較起來，荀況不死守”仁”、”禮”，也不排斥法家。他以”禮”為基礎(chǔ)對法家之法進行批判性地吸收，并在吸收中改造了孔孟之禮。因此，荀況思想的主要特征與貢獻(xiàn)是治禮、法于一體，使儒法兩家趨于合流。具體體現(xiàn)在以下幾點：

1、荀況認(rèn)為禮、法起源于兩種前提：一是人類為了生存和戰(zhàn)勝自然，必須要組成社會，即”能群”；組成社會以后，還要必須有”分’，即區(qū)別職業(yè)和等級。禮法就是為了”明分使群”而產(chǎn)生的。二是人性惡，為了避免因為人性惡所造成的惡果，必須對人進行改造，即”化性起偽”?！眰巍敝傅氖呛箢^的認(rèn)為作用。圣人和禮法是為了”化性起偽”改造惡性而產(chǎn)生的。

2、引法入禮，禮法結(jié)合。他引法入禮，將體現(xiàn)貴族利益的舊禮改造成為維護封建官僚等級制的新禮，具體表現(xiàn)在三個方面：一是以”明分使群”的禮法起源論論證封建官僚等級制度的必要和合理。荀況的”明分”實質(zhì)就是要確立體現(xiàn)封建等級名分的新秩序。二是強調(diào)禮的實質(zhì)和作用在于”分”、”別”，即區(qū)別等級。使高貴與低賤有等級，尊長與卑幼有區(qū)別，財產(chǎn)多少與之相適應(yīng)的制度。荀況吸收了法家論法的方式，也將禮比喻為規(guī)矩、度量那樣的客觀標(biāo)準(zhǔn)，并賦予以國家強制力。三是突”禮”的客觀性、強制性和制度性。四是主張以禮”舉賢能”，確立官僚制度。荀況否定”世卿世襲”，但并不反對宗法等級。

3、”隆禮重法”，教化與刑罰并用。荀況論”禮”較孔孟多，把”禮”的地位抬得最高，同時，他也愛談”法”，對”法”最為重視。荀況提出的”隆禮重法”兩手并用的方針，要求將”禮”的基本原則法律化。禮與法在實際中的應(yīng)用，表現(xiàn)為教化與刑罰的結(jié)合，先教后刑。他分別地將”不教而誅”、”教而不誅”、”誅而不教”的后果進行了具體的分析。

4、重視”法義”，嚴(yán)格執(zhí)法。荀況區(qū)別了”法義”、”法數(shù)”與”類”。法義即法的基本原理；法數(shù)就是具體的法律規(guī)定；類即案例類推。三者的提出是荀況對于古代法學(xué)的一個重要貢獻(xiàn)。在禮的指導(dǎo)下，荀況主張加強法制，要求嚴(yán)于執(zhí)法，罪刑相稱。具體措施包括公布法令、杜絕私情；嚴(yán)格執(zhí)法，信賞必罰；賞當(dāng)賢，刑當(dāng)暴，罪刑相稱；主張廢除族刑；主張以重刑懲惡。

5”有治人，無治法”的人治思想。”有治人，無治法”，決定國家治亂興亡的是充當(dāng)統(tǒng)治者的而不是法令。法是人制定的，作為統(tǒng)治者的”人”決定著作為國家制度的”法”。法要靠人來掌握和執(zhí)行。法律不能適應(yīng)實際情況的不斷變化，要靠人的靈活運用和當(dāng)機立斷。18、簡述“一同天下之義”的法律起源論。答案見指導(dǎo)56頁第5題19、簡述墨家的法律維護勞動者的基本權(quán)利的主張。答案見指導(dǎo)56——57頁孔子的”禮治”奠定了”義務(wù)本位”觀念的基礎(chǔ)。但是，墨家站在勞動人民的立場上，堅決反對”禮治”的宗法特權(quán)，在歷史上第一次提出了為勞動人民爭權(quán)利的要求，認(rèn)為”為民興利”的主要表現(xiàn)，就是以法律政令確認(rèn)和維護勞動者的生存、財產(chǎn)和參加政治的權(quán)利。

首先是生存權(quán)利。勞動是人類的生存之本，是物質(zhì)財富的來源，不勞動者沒有資格生存。

其次是財產(chǎn)私有的權(quán)利。墨家認(rèn)為私有財產(chǎn)不可侵犯，堅決反對占有他人的勞動果實，要求法律制裁這種”不義”即不合法的行為，反映了小生產(chǎn)者保護勞動成果和財產(chǎn)所有權(quán)的強烈愿望。

再次是”農(nóng)與工肆之人”參與政治的權(quán)利。墨翟反對貴族專政，針鋒相對的提“尚賢”，主張以”義”作為標(biāo)準(zhǔn)選任”賢者”來治國理政，取代舊的”親親”原則。

為此，墨翟提出了一些著名的論斷，如：”不黨父兄，不偏富貴”；”故官無常貴而民無終賤，有能則舉，無能則下之?！憋@然，”不黨父兄，不偏富貴”是針對周”親親”、”尊尊”原則的否定，要去把勞苦大眾從貴族專政的桎梏之下解放出來；而”故官無常貴而民無終賤，有能則舉，無能則下之。”的口號，則破天荒的表達(dá)了庶民階級參加政權(quán)和提高社會地位的強烈要求。墨子力圖使平民在政治上享有與貴族平等的權(quán)利，因而公開宣告：當(dāng)官的絕不可能永遠(yuǎn)富貴，老百姓也決不會永遠(yuǎn)安于貧賤。20、簡述墨家處理國家關(guān)系的準(zhǔn)則。答案見指導(dǎo)書57頁21、儒家的仁者”愛人”和墨家”兼相愛”的區(qū)別

孔子將”仁”作為道德、人格的完美極至，且認(rèn)為”仁”的基本含義是”愛人”。用”愛人”來處理家庭、政治等方面的關(guān)系都能受到良好的效果。但是孔子的仁者”愛人”并不是平等的愛一切人，它帶有深刻的宗法烙印，表現(xiàn)出宗法性、等級性和強制性。（1）孔子主張”愛人”自”親親”始，由親及疏。（2）”愛人”有等級，等級不同，”愛人”的具體要求也不同。其中的根本出發(fā)點是”尊尊”，即尊其尊者。（3）”愛人”還具有強制力，違反了其要求不但要受到良心的譴責(zé)，還要受到刑罰的制裁和武力的征服?？鬃右环矫鎸⑷逝c禮結(jié)合起來，另一方面使忠孝等倫理規(guī)范具有法律的性質(zhì)。

墨家的”兼相愛”是指不分親疏、貴賤、貧富，一視同仁的愛所有的人，把別人與自己一樣看待?！奔鎼邸钡膬?nèi)容和實質(zhì)完全不同于”仁者愛人”，主要表現(xiàn)在：（1）儒家強調(diào)”親親”，主張愛有差等；墨家主張普遍的愛、平等的愛。（2）儒家的”愛人”是先己后人，由己及人；墨家則強調(diào)有己有人，先人后己。（3）儒家的”愛人”反對言利；而墨家把”愛”與”利”結(jié)合起來，以”交相利”作為”兼相愛”的基礎(chǔ)。22、墨家以“兼愛”為核心的法律思想有哪些內(nèi)容。

墨家提出了以”天志”為表現(xiàn)形式，以”兼愛”為中心內(nèi)容的理想法觀念。他們賦予”天”以賞善罰惡的意志，認(rèn)為這種至高無上的”天志”規(guī)范制約著人們的思想和行為，最好的法令只能是”天志”的體現(xiàn)。由于”天志”的集中要求表現(xiàn)為”愛人利”，所以必須將”兼相愛、交相利”及其具體原則作為衡量一切是非、曲直、善惡、功過的客觀標(biāo)準(zhǔn)。具體內(nèi)容包括：

（1）”天志”是法律的來源。墨翟的”法”或”法度”，泛指一切標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范或者制度，是一個含義十分廣泛的概念。墨翟論法，提出”天志”。法與天志是源與流的關(guān)系，體與用的關(guān)系。墨翟推崇”天志”的目的在于強調(diào)法律的公正和平等。墨翟要用”天志”作為測定是非善惡的客觀依據(jù)，作為衡量人們言行的最高標(biāo)準(zhǔn)?！碧熘尽辈粌H是墨家建構(gòu)自己思想體系的基礎(chǔ)，而且是法律思想的出發(fā)點和歸宿。

（2）”天志”具有”賞善罰惡”的功能。因為”天志”愛人，”天”是為了庶民百姓的利益而造就世界萬物的?！碧臁本哂兄髟兹碎g賞罰的最高權(quán)威，君主也必須按照“天志”辦事。”天”兼有萬物，一視同仁，”天志”的公正無私是普遍和永恒的?！碧臁笔侨祟惖牧贾驼_認(rèn)識的總根源。

（3）”天志”是墨家的理想法。在現(xiàn)實的禮法之上有一個有意志、有權(quán)威的“天”。一切國家制度都應(yīng)依”天志”而成；任何人都要接受天的監(jiān)督，服從其制裁；”天志”是衡量天下萬物乃至人們言行的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

（4）”兼愛”是”天志”法律觀的核心?！奔鎼邸辈粌H是”天志”的核心，也是墨家其他主張的基礎(chǔ)。把”兼愛”運用到選任官吏上是”尚賢”，運用到政體和行政上是“尚同”，運用到國家之間是”非攻”，運用到人民生活方面是”節(jié)用”和”非樂”。

墨家的”兼愛”主張，集中地反映了小生產(chǎn)者保有私有財產(chǎn)和互助互利的要求，具有反對宗法世襲特權(quán)和等級剝削壓迫的積極意義22、墨家以“兼愛”為核心的法律思想有哪些內(nèi)容。墨家提出了以”天志”為表現(xiàn)形式，以”兼愛”為中心內(nèi)容的理想法觀念。他們賦予”天”以賞善罰惡的意志，認(rèn)為這種至高無上的”天志”規(guī)范制約著人們的思想和行為，最好的法令只能是”天志”的體現(xiàn)。由于”天志”的集中要求表現(xiàn)為”愛人利”，所以必須將”兼相愛、交相利”及其具體原則作為衡量一切是非、曲直、善惡、功過的客觀標(biāo)準(zhǔn)。具體內(nèi)容包括：

（1）”天志”是法律的來源。墨翟的”法”或”法度”，泛指一切標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范或者制度，是一個含義十分廣泛的概念。墨翟論法，提出”天志”。法與天志是源與流的關(guān)系，體與用的關(guān)系。墨翟推崇”天志”的目的在于強調(diào)法律的公正和平等。墨翟要用”天志”作為測定是非善惡的客觀依據(jù)，作為衡量人們言行的最高標(biāo)準(zhǔn)?！碧熘尽辈粌H是墨家建構(gòu)自己思想體系的基礎(chǔ)，而且是法律思想的出發(fā)點和歸宿。

（2）”天志”具有”賞善罰惡”的功能。因為”天志”愛人，”天”是為了庶民百姓的利益而造就世界萬物的?！碧臁本哂兄髟兹碎g賞罰的最高權(quán)威，君主也必須按照“天志”辦事。”天”兼有萬物，一視同仁，”天志”的公正無私是普遍和永恒的?！碧臁笔侨祟惖牧贾驼_認(rèn)識的總根源。

（3）”天志”是墨家的理想法。在現(xiàn)實的禮法之上有一個有意志、有權(quán)威的“天”。一切國家制度都應(yīng)依”天志”而成；任何人都要接受天的監(jiān)督，服從其制裁；”天志”是衡量天下萬物乃至人們言行的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

（4）”兼愛”是”天志”法律觀的核心?！奔鎼邸辈粌H是”天志”的核心，也是墨家其他主張的基礎(chǔ)。把”兼愛”運用到選任官吏上是”尚賢”，運用到政體和行政上是“尚同”，運用到國家之間是”非攻”，運用到人民生活方面是”節(jié)用”和”非樂”。

墨家的”兼愛”主張，集中地反映了小生產(chǎn)者保有私有財產(chǎn)和互助互利的要求，具有反對宗法世襲特權(quán)和等級剝削壓迫的積極意義23、試論述《老子》的“無為而治”思想。隱士階層以退為進、以后為先的處世哲學(xué)，在政治上的表現(xiàn)就是”清凈無為”。他們認(rèn)為統(tǒng)治者的一切作為都會破壞自然秩序，擾亂天下，禍害百姓。因而要求統(tǒng)治者無所作為，效法自然。讓百姓自由發(fā)展。這種”無為”思想，是《老子》政治理論的核心。

“無為而治”的理論根據(jù)勢”道”，現(xiàn)實依據(jù)是變”亂”為”治”?！睘闊o為”是“治國之道”，即用無為的方法達(dá)到統(tǒng)治目的，”無為”是一種手段，治理好國家才是真正目的。

“無為而治”的方法有兩個：一是勸統(tǒng)治者少干涉，少作為；二是統(tǒng)治者要做到”三去”，即”去甚、去奢、去泰”。其次，對于被統(tǒng)治的民眾實行愚民政策，消除它們對物質(zhì)生活和精神生活的追求，使其”無知無欲”。其原則是”三絕”即絕圣棄義、絕仁棄義、絕巧去利。

按照這種”無為而治”的原則指導(dǎo)立法、司法便形成了《老子》的法律觀。主要有：（1）強調(diào)”惟道是從”，反對依靠具體的法令治理國家。（2）主張秘而不宣，反對制定和公布成文法。（3）主張”利而不害”，反對濫施行殺。

綜上，《老子》”無為而治”的法律觀，即是用來統(tǒng)治人民的一種策略，其中又包含有反對暴政、反對剝削的人民刑；既具有法律虛無主義的因素，又以更巧妙的法律強制作為歸宿。24、試論《老子》對禮、法的否定和批判。

1、《老子》對儒家禮治思想的批判

儒家法律思想的核心是仁和禮，而仁和禮恰恰是《老子》批判的鋒芒所在。一方面，他認(rèn)為正是在”大道”廢棄之后，才有了所謂的”仁義”、”智慧”。作為儒家禮治的仁、義、忠、孝等原則是失去了”道”的社會家族不合，爾虞我詐、社會秩序混亂等病態(tài)的反映。另一方面，他又指出，人類社會是從治到亂，每況愈下的。”失道而后德，失德而后仁”，即天下大亂是失去了自然之道的必然結(jié)果，而禮是忠信淺薄的集中表現(xiàn)，是當(dāng)今一切禍亂的根源，從而否定了忠孝的天然合理性，這對于揭露貴族”禮治”的虛偽性有著重要的意義。

2、《老子》對墨家”兼愛”的批判

《老子》指出“信言不美”，”善者不辯”，即真實的話并不是不好聽，善良的人并不多說?！碧斓夭蝗省?，”天”是沒有意志的，更不會由”兼愛”之心?！独献印愤€反對墨家的”尚賢”主張，提出”不尚賢，使民不爭”。在《老子》開來，墨家的所有主張都違背了”無為而治”的要求。

3、《老子》對法家”法治”的批判

《老子》認(rèn)為以”法”治國也是與自然之道相違背的人為之道，是欲治反亂的倒行逆施。他說”法令滋彰，賊盜多有”，即統(tǒng)治者所制定的法令越多，越明確，民眾就越貧窮，賊盜也就越多。形成”賊盜充斥”，”民之輕死”。要”使民重死”看中聲明，就先使民”無知無欲”，然后采取各種”無為而治”的措施，達(dá)到無為而不治。法家繼承了很多《老子》的觀點，如禮法應(yīng)順乎自然，任法而不任治等。

”禮”是封建貴族的制度，”法”是新興地主階級的制度，《老子》對這些現(xiàn)實的認(rèn)定法律制度，采取了否定的態(tài)度，表現(xiàn)出明顯的法律虛無主義傾向。一方面，他強調(diào)”無為而治”廢除一切人為的道德、法令和一切”有為”的建置，讓萬物復(fù)歸自然。另一方面，要求”以正治國”，即”清凈無為”。就是說，治理國家需要一定的行為規(guī)范，但這種規(guī)范不是”禮”，也不是”法”而是由統(tǒng)治者自己掌握，沒有固定的表現(xiàn)形式而具有普遍的約束力的”無為”止道?？梢?，《老子》反對禮、法，但并不反對“治國”。”無為”的自然之道不是現(xiàn)實的規(guī)范，實際上是一種理想法。25、簡述法家“法”的性質(zhì)。（1）法具有強制性和制裁力

（2）法具有客觀性和公平性

（3）法具有等級性

（4）法還具有合情性和適時性26、簡述商鞅“不法古，不修今”的變法理論。商鞅在秦國變法時，遭到舊貴族的強烈反對，為了說明變法的必要和正確，商鞅提出了自己的變法理論。

首先，商鞅駁斥了”法古無過，循禮無邪”，即認(rèn)為古代的制度沒有過錯，遵循舊禮不會走入歧途的傳統(tǒng)觀念，指出法令制度都是隨著時代的變化而變化。為此，商鞅提出了”不法古，不修今”的口號，主張”禮法以時而定，制令各順其宜”。

其次，商鞅指出只有變法更禮，才能強國立民。他認(rèn)為禮法都是為了強國而定，因此，只要能夠強國，就不必沿用舊的法度。商鞅變法的鋒芒主要指向了對舊禮的改革。

再次，商鞅指出必須根據(jù)時代要求，社會現(xiàn)實和民情風(fēng)俗來更禮變法。他指出當(dāng)時的社會形式是”強國事兼并，弱國務(wù)力守”，時代的要求不同，不能恪守舊規(guī)。

總之，商鞅用來說明變法的必然性的理論依據(jù)是歷史進化的觀點。在他看來，時代不僅是變化的，而且在不斷的向前發(fā)展，統(tǒng)治方法和法令制度既不能復(fù)古，也不能保守，以此作為變法革新和以法治國的有利依據(jù)。27、簡述法家運用賞罰的主要原則。答案見指導(dǎo)83——84頁信賞必罰”；”厚賞重罰”；”賞功罰罪”、”賞勇罰怯”、”賞富刑貧”；”賞譽同軌，非誅俱行”；少賞多罰和輕罪重刑。28、簡述法家實行法治理論依據(jù)。法家以人性論和進化觀作為”法治”的理論基礎(chǔ)。

（1）”好利惡害”的人性論。法家認(rèn)為，人人都具有”好利惡害”或者”就利而避害”的本性，人的這種本性是不可改變的。”利”可以使弱者變強，怯者變勇。因此，不能以道德論人，必須用利害察人。在”好利惡害”的人性面前，仁義道德是無濟于事的，只有法令賞罰才能奏效。

（2）發(fā)展進化的歷史觀。法家通過對歷史演進的敘述和古今社會的對比，論證”法治”的現(xiàn)實可能性。他們認(rèn)為歷史是在不斷變化，社會是逐漸向前發(fā)展的。商鞅把人類社會分成四個階段：上世、中世、下世和今世。時代不同，統(tǒng)治方法也必須改變。不能沿用以前“親親”、”仁義”等舊方法。其結(jié)論是：“不法古，不修今”，必須”當(dāng)時而立法”。29、試論述法家法術(shù)勢的見解及韓非法、術(shù)、勢的結(jié)合的思想。韓非強調(diào)”以法為本”，法、術(shù)、勢相結(jié)合。

1、法與勢的結(jié)合

（1）”威勢”、”權(quán)勢”于”任勢”。韓非認(rèn)為”勢”是君主統(tǒng)治眾人的工具，即權(quán)力和地位。君主有了”勢”就可以發(fā)號施令，強迫臣民就范，”勢”是君主須臾不可離的。

（2）”擅勢”于”獨制”。韓非認(rèn)為君主應(yīng)該”擅勢”，集各種大權(quán)于一身，不能使臣下篡”權(quán)”奪”勢”。

（3）”抱法處事則指”。一方面，”勢治”是”法治”的前提，只有將法與權(quán)力結(jié)合起來才能做到令行禁止；另一方面，”勢”也離不開”法”，否則就是”人治”。有了”法”就可以勢”中人之資”的君主治理好國家。

2、法與術(shù)結(jié)合。術(shù)是君主掌握政權(quán)、貫徹法令、防止篡權(quán)，實現(xiàn)”法治”的方法、策略和手段。

（1）”人主之大物，非法則術(shù)也”。韓非將君主與法、術(shù)的關(guān)系比成人的衣食，認(rèn)為二者缺一不可。

（2）”處勢”于”修術(shù)”。權(quán)勢要靠”法”來加強，也要靠”術(shù)”來維持?！毙g(shù)”是君主制臣的關(guān)鍵。

（3）以術(shù)”行法”和以術(shù)”燭私”。一方面，以術(shù)考察臣下是否忠于職守和遵循法令；另一方面，作為暗中用來控制臣吏的陰謀詭計。30、先秦儒法兩家法律思想的對立表現(xiàn)在哪些方面。法治”是法家的旗幟，是與儒家進行爭論的焦點。在內(nèi)容、形成、性質(zhì)以及理論基礎(chǔ)等方面，”法治”和”禮治”既有聯(lián)系，又存在著明顯的對立。

1、”法治”是針對”禮治”所維護的宗法制度而提出的?！倍Y”是按照宗法血緣關(guān)系實行的一整套等級制度和習(xí)慣，而”法”主要是按照政治權(quán)力的從屬關(guān)系實行的一整套的等級制度和規(guī)定。儒家以”禮”為核心形成了家族宗法的法律觀，而法家則以”法”為核心形成了君主專制的法律觀，二者在維護等級制方面是一致的；二者的不同，表現(xiàn)在對宗法制的態(tài)度上，即代表貴族利益的制度（”禮”）與代表新興地主利益的制度（”法”）的對立，分封世襲制與中央集權(quán)制的對立。因此，“法治”的提出，旨在用地主的新”法”取代貴族的舊”禮”，是兩種制度的對立。

2、”法治”是針對”禮治”的重視”德治”、教化而提出的。儒家主張”以德服人”，輕視法律的強制作用；法家主張”以力服人”，”法治“是最可行最有效的方法。二者的分歧表現(xiàn)在”務(wù)德”與”務(wù)法”兩種統(tǒng)治方法的對立。

3、”法治”又是針對”禮治”強調(diào)”人治”而提出的。儒家把治國的責(zé)任和希望放在”圣賢”及其個人道德才能的”中主”或才能低下的”庸主”也能治理好國家。二者的分歧在于對發(fā)揮”君主”作用的看法，表現(xiàn)為重視”君智”還是”君法”的對立。第三次作業(yè)：簡述秦朝“法治”思想的主要內(nèi)容。見指導(dǎo)書104——105頁簡述封建正統(tǒng)法律思想的形成過程和主要內(nèi)容。1)

皇權(quán)至上，法至君出。即皇帝大權(quán)獨攬，其詔令具有至高無上的權(quán)威，它可以取消、更改、補充法律，是封建立法的基本原則；

(2)

應(yīng)經(jīng)合義、禮法融合。以經(jīng)決獄，以經(jīng)代律，使儒家思想在法律領(lǐng)域中占據(jù)重要地位，從而奠定了禮法融合的基礎(chǔ)；

(3)

“三綱”是封建立法的根本原則?！叭V”即“君為臣綱、父為子綱、夫為妻綱”，是維護封建君主專制制度的精神支柱，是封建正統(tǒng)法律思想的重要內(nèi)容；

(4)

德主刑輔，先教后刑。從孔子到董仲舒都強調(diào)道德教化的作用，主張以德服人，但也重視刑罰的作用，不過應(yīng)先教后刑，德主刑輔。

試述黃老學(xué)派法律思想的主要內(nèi)容。見指導(dǎo)書108頁試述董仲舒“大德而小刑”的法律思想的內(nèi)容。見書261——272頁簡述晉代律學(xué)的特點。見指導(dǎo)書124——125頁魏晉玄學(xué)有哪些著名的觀點？指導(dǎo)書132頁試述李世民及其統(tǒng)治集團主要的法律思想。見指導(dǎo)書141——143頁簡述隋文帝的立法、司法思想。見指導(dǎo)書140——141頁韓愈的“性三品”說的重要內(nèi)容。見指導(dǎo)書146頁簡述《唐律疏議》所反映的禮法融合思想。見指導(dǎo)書143——144頁試述《唐律疏議》所體現(xiàn)的封建正統(tǒng)法律思想。(1)

德禮為本，刑罰為用。德禮和刑罰對行政教化都不可缺少，兩者相輔而成，有機結(jié)合，從而形成了完整的禮主刑輔、禮法結(jié)合的思想體系。標(biāo)志著中國古代的禮治法律化已接近完成。

(2)

封建綱常的法律化。唐律“一準(zhǔn)于禮”，全面具體地體現(xiàn)了三綱的原則。凡是反對三綱的，均被認(rèn)為觸犯了封建統(tǒng)治階級的根本利益，列為十惡大罪，是刑罰打擊的重點。

(3)

維護等到級特權(quán)的立法思想。唐律是一部封建統(tǒng)治階級的特權(quán)法，按照禮的原則，把人們分成許多等級，并為每個等級的人規(guī)定了不同的法律地位，賦予了不同的權(quán)利和義務(wù)。具體體現(xiàn)在：貴族、官吏有罪無刑，良賤異法等。

(4)

綜上所述，禮法結(jié)合的唐律吸收了歷代封建王朝的統(tǒng)治經(jīng)驗和法律原則，為封建統(tǒng)治者提供了一部治國安邦的法典，成為宋元明清各代法律的藍(lán)本，但其規(guī)定種種等到級特權(quán)，對后世產(chǎn)生了惡劣影響。

第四次作業(yè)：簡述朱熹對封建正統(tǒng)法律思想的影響。見指導(dǎo)書156頁簡述理學(xué)對封建正統(tǒng)法律思想的影響。見指導(dǎo)書156頁試論述封建正統(tǒng)法律思想哲理化對封建社會后期法律實踐活動的影響。見書387——389頁簡述王安石“三不足”的變法理論。北宋王安石實行變法的理論基礎(chǔ)，即”天變不足畏，祖宗不足法，人言不足恤”。

（1）在王安石變法時，許多守舊派紛紛以天變?yōu)橐罁?jù)，認(rèn)為災(zāi)異是上天對新法的懲處。王安石認(rèn)為，天人了無相關(guān)，”天變不足畏”，不能將新法與天變牽強附會。

（2）守舊派又以祖宗之制為依據(jù)，攻擊新法違背圣人之道。王安石認(rèn)為，法應(yīng)隨時而變通，以安國安民為目的，不能照搬成法，故”祖宗不足法”。

（3）守舊派又以人言可恤阻止變法，認(rèn)為新法違背人意。王安石認(rèn)為，立法不應(yīng)以人言為準(zhǔn)則，只要利國利民，”人言不足恤”。

”三不足”表現(xiàn)了王安石變改舊制的決心，同時也是對中國古代變法理論的發(fā)展。簡述王安石“大明法度，眾建賢才”的主張。見指導(dǎo)書170——171頁簡述范仲俺的立法、司法主張。見指導(dǎo)書168——169頁簡述耶律楚材以儒術(shù)治國的主張。見指導(dǎo)書簡述黃宗羲對封建君主及其“一家之法”的批判。見指導(dǎo)書189頁簡述王夫之“趨時更新”的法律時變觀點。(1)

王夫之認(rèn)為，法律與整個國家制度一樣，是隨著社會的變化而變化發(fā)展的；

(2)

法律“趨時更新”是不以任何人決心意志為轉(zhuǎn)移的客觀規(guī)律，法制的以新代舊是社會發(fā)展的歷史規(guī)律所決定的；

(3)

王夫之通過對“圣法不可變”的正統(tǒng)論的否定，以論證法律的“趨時更新”；

(4)

王夫之揭示出“有定理而無定法”的規(guī)律，深刻論述了改革舊法的必要性和法律“趨時更新”的前景。

論述黃宗羲“學(xué)校議政”的思想觀點。1)

黃宗羲《明夷待訪錄》的《學(xué)校》篇提出了“學(xué)校議政”的思想觀點，這是近似于近代議會政治的設(shè)想。

(2)

他認(rèn)為學(xué)校不但是培養(yǎng)人才的地方，也應(yīng)該成為監(jiān)督政府的機構(gòu)。他主張國家的行政、外交、軍事等都要參考學(xué)校的意見。

(3)

黃宗羲還認(rèn)為學(xué)校的校長有與宰相同等的權(quán)力，可以監(jiān)督君主和大臣的行為；

(4)

“學(xué)校議政”是其民主思想的重要組成部分，是對封建君權(quán)的重要突破。

論述黃宗羲具有民主因素的“法治”理論。見指導(dǎo)書187——189頁第五次作業(yè)：簡述龔自珍“不拘一格降人材”的思想。見指導(dǎo)書203頁簡述魏源“師夷長技以制夷”的主張。見指導(dǎo)書206頁試論鴉片戰(zhàn)爭后中國社會的變化和近代地主階級改革派的法律思想。見指導(dǎo)書201頁簡評《資政新篇》中的法律思想。見指導(dǎo)書216——218頁簡述曾國藩維護綱常名教的主張。見指導(dǎo)書224頁簡述張之洞“中學(xué)為體，西學(xué)為用”的主張。1)

中學(xué)為體，西學(xué)為用。張之洞所謂的“中學(xué)”是指以孔孟之道為核心，維護三綱五常的儒家學(xué)說，這是不能變、不可變和不許變的。張之洞把“法制”劃入可變之列，但他所說的“法”或“法制”并不包括封建的基本制度，不是說封建的基本制度、基本法制可以變，可以用西方的資產(chǎn)階級法制來取代。因此在強調(diào)“中學(xué)為體”的同時又提出“西學(xué)為用”，即“西學(xué)”只能為“中體”服務(wù)?！爸畜w西用”原則表現(xiàn)在法律主張上，就是堅持維護以綱常名教為本的舊法律；同時要求用變形不變質(zhì)的方法整頓舊法律，“采西法以補中法之不足”。

(2)

整頓中法同，采用西法。整頓中法主要為改革刑獄，他提出除訟累、省文法、恤相驗、省刑責(zé)、重眾證、改罰緩、修監(jiān)羈等措施；他還建議清政府采用西法，聘請西方名律師，博采各國法律，為中國制定礦律、路律、商律以及交涉刑律。

(3)

“法律本原實與經(jīng)術(shù)相表里”。張之洞認(rèn)為“經(jīng)術(shù)”即四書五經(jīng)中的綱常名教是全部法律精義之所在。法律是表即形式，經(jīng)術(shù)是里即內(nèi)容，法律受經(jīng)術(shù)決定并為經(jīng)術(shù)服務(wù)。

簡述曾國藩的禮刑觀。見指導(dǎo)書224——225頁試論述洋務(wù)派的產(chǎn)生及其法律思想。洋務(wù)派形成于1856年至于1860年的第二次鴉片戰(zhàn)爭期間。。。。。。。。。。。見指導(dǎo)書227——228頁簡述康有為的“托古改制”的法律思想。見指導(dǎo)書235-——236頁簡述梁啟超“三權(quán)之體皆莞于君主”的三權(quán)分立說。(1)

梁啟超借用西方資產(chǎn)階級倡導(dǎo)的“三權(quán)分立”原則，結(jié)合我國情況，創(chuàng)造了他自己的三權(quán)分立說，即由國會行使立法權(quán)，由國務(wù)大臣行使行政權(quán)，由獨立審判廳行使司法權(quán)。

(2)

他把統(tǒng)一三權(quán)的統(tǒng)治權(quán)稱為“體”，是不可分的；由國會、國務(wù)大臣、審判廳分別行使三權(quán)稱為“用”，這是可分的，即所謂“三權(quán)之體皆莞于君主”。

(3)

這就是說，君主立憲與君主專制的“體”是完全相同的，君主享有最高的權(quán)力，所不同的是“用”，即在三權(quán)的使用上，立憲政體對君主有某些限制罷了。

簡述譚嗣同沖決一決封建“網(wǎng)羅”的主張。見指導(dǎo)書240——241頁論述梁啟超實行法治、兼重人治，法律、道德“相須為用”的主張。見書本541——542頁試論述資產(chǎn)階級改良派的法律思想。見指導(dǎo)書234——235頁簡述清末禮法之爭中禮教派與法理派的主要觀點。見指導(dǎo)書256頁簡述沈家本“法貴得人”的主張。(1)

沈家本認(rèn)為有了好的法律，還要有好的執(zhí)法這人，才能推行資產(chǎn)階級法治；

(2)

所有國家官吏，上至中樞長官，下至百里長吏，皆宜知法；

(3)

“治獄乃專門之學(xué)，非人人之所能為”，司法官吏應(yīng)具有專門學(xué)識，才能用任自己的工作；

(4)

設(shè)置律學(xué)博士，教授法學(xué)。沈家本認(rèn)為，律博士一職十分重要，不可或無。

(5)

為了培養(yǎng)法學(xué)專門人才，就應(yīng)設(shè)置培養(yǎng)法學(xué)人才的專門學(xué)位，他奏請成立的法律學(xué)堂，是我國近代最早成立的第一所高等法律學(xué)校。

簡述沈家本的以法治國論。見指導(dǎo)書253——254頁論述沈家本“會通中外”兼采中西的主張。見無線電導(dǎo)