依法行政知識講座講稿

依法行政知識講座講稿依法行政知識講座講稿（正式版）.、八 、-前言根據(jù)工作安排，今天我們繼續(xù)學(xué)習(xí)有關(guān)依法行政的知識。春訓(xùn)時韋科長已經(jīng)給我們講了一部分關(guān)于依法行政的知識了。今天凡韋科長講過的我就不作重點(diǎn)講了。在韋科長講課前給我們先講了2個案例，一是二是。第一個案例說明不依法履行法律賦予的職責(zé)要承擔(dān)責(zé)任，第二個案例說明不正確履行職責(zé)也要承擔(dān)責(zé)任，2個案例都是不依法行政的典型事例。依法行政包羅的范圍很廣泛，上至國務(wù)院、下至鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府都要依法行政，我們所從事的工商行政管理工作也是依法行政的一個組成部分。今天我們不準(zhǔn)備講過多的理論知識，重點(diǎn)把有關(guān)依法行政的一些常識性的東西以及我們在依法行政中應(yīng)注意的問題給大家做一個強(qiáng)調(diào)。主要講一下四個方面的問題:一、依法行政的內(nèi)涵二、依法行政的基本法律框架三、依法行政的基本要求四、工商部門在依法行政中應(yīng)注意的主要問題第一個問題:依法行政的內(nèi)涵一、含義:什么是行政行為,行政行為，是指行政主體在進(jìn)行行政管理，行使國家行政權(quán)過程中實(shí)施的具有法律意義，產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為一經(jīng)作出，就具有法律約束力。但行政行為的成立并執(zhí)行，并不意味著行政行為的合法性。行政行為包括行政許可、行政處罰、行政征收、行政強(qiáng)制、行政指導(dǎo)以及行政合同等。什么是依法行政,依法行政是指行政主體依據(jù)法律取得并行使行政權(quán)力、管理公共事務(wù)，行政相對方如認(rèn)為行政主體侵害其權(quán)益，有權(quán)通過法律途徑請求糾正獲得法律救濟(jì)，并要求行政主體承擔(dān)責(zé)任，以切實(shí)保障公民的合法權(quán)利。二、依法行政的主體,行政主體是指具有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政行為，并能獨(dú)立地承擔(dān)由此所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。包括:行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織以及受行政機(jī)關(guān)的委托從事行共1頁，第22頁政管理工作組織。具體來講:（一）、中央機(jī)關(guān)1、國務(wù)院，又稱中央人民政府;2、國務(wù)院各部委，如衛(wèi)生部、教育委員會;3、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)，如工商總局、稅務(wù)總局;4、國務(wù)院部委管轄的二級機(jī)構(gòu)，如衛(wèi)生部管理的醫(yī)藥局;5、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)，如國務(wù)院辦公廳;（二）地方機(jī)關(guān)、省、縣、鄉(xiāng)三級地方人民政府;12、政府的派出機(jī)關(guān)，如街道辦事處;3、政府職能部門，如省市縣工商局，稅務(wù)局、公安局;（三）其他行政主體1、職能部門設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)，如工商所、派出所;2、職能部門設(shè)立的經(jīng)法律特別授權(quán)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，如交警大隊(duì);3、法律法規(guī)授權(quán)的組織，如衛(wèi)生防疫站、獸醫(yī)站、煙草公司。三、依法行政在依法治國基本方略中的地位1997年9月中共十五大提出依法治國的基本方略。1999年寫入了《憲法》，“中華人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家。”2004年國務(wù)院制訂了《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，提出要用10年左右時間建成法治政府。依法治國就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依照憲法和法律規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會事務(wù)，保證國家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會主義民主的制度化、規(guī)范化、程序化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。所以，依法治國是對國家、社會發(fā)展建設(shè)的一個總體目標(biāo)要求，包括國家社會事務(wù)管理的各個方面。大到人大的立法行為、司法機(jī)關(guān)的司法行為，小到企業(yè)內(nèi)部的依法管理等。依法行政與依法治國的關(guān)系,以上我們通過對依法行政的含義和主體等的學(xué)習(xí)可以看出依法行政屬于依法治國的一個組成部分，國家制定的8000多部法律、法規(guī)、規(guī)章的80%靠行政機(jī)關(guān)去執(zhí)行，所以依法行政是依法治國的核心，也是依法治國的難點(diǎn)。共2頁，第22頁第二個問題:我國依法行政的基本法律框架一、主要法律框架經(jīng)過多年的努力，我國依法行政的基本法律框架已形成。1、《行政處罰法》（1996年10月1日起施行）為了規(guī)范和實(shí)施行政處罰，避免亂處罰、亂罰款，國家制定實(shí)施了行政處罰法。該法明確了法律、法規(guī)、規(guī)章在設(shè)定行政處罰方面的權(quán)限。A、 法律:可以設(shè)定各種處罰；限制人身自由的處罰必須由法律設(shè)定。B、 行政法規(guī):可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。C、 地方性法規(guī):可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。D、 部門規(guī)章:可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)的，部門規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。比如像國家工商總局可以設(shè)定警告和3萬元以下罰款的行政處罰。比如《食品安全法》和《食品安全法實(shí)施條例》對食品經(jīng)營者聘用未取得健康證明的人員從事食品經(jīng)營的行為沒有作出處罰規(guī)定，但工商總局在制定《流通環(huán)節(jié)食品安全監(jiān)督管理辦法》時規(guī)定對于這種行為可以處于警告和二千元以上貳萬元以下罰款的處罰，根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，工商總局有權(quán)對法律法規(guī)沒有規(guī)定的事項(xiàng)根據(jù)管理的需要設(shè)定處罰種類和幅度。行政處罰法還對一下問題作了規(guī)定:1） 、對行政的種類（7種）;2） 、行政處罰的程序，如對一般程序中的告知制度（說明理由制共3頁，第22頁度）、回避制度、聽取當(dāng)事人陳述、申辯制度、聽證制度、罰繳分離制度等作出了規(guī)定;3）、對行政處罰的一些重要原則做了規(guī)定，如一事不再罰原則、處罰與教育相結(jié)合原則、比例原則（即適當(dāng)原則）等做了規(guī)定。2、《行政復(fù)議法》（1999年10月1日起施行）為了防止和糾正違法的或者不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，1999年4月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過了《行政復(fù)議法》，取代了1990年制定的《行政復(fù)議條例》。該法規(guī)定公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向行政機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請。復(fù)議法對行政機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請的范圍、行政復(fù)議的受理、審查、決定的程序作了較為全面的規(guī)定。行政復(fù)議法不僅適用于行政處罰行為，還包括其他行政行為，比如行政許可，當(dāng)事人申請辦理證照，行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予辦理或拖延辦理，當(dāng)事人都可以申請復(fù)議;對于行政強(qiáng)制不服也可以提取復(fù)議，也可以提起訴訟，目前我們正和一個當(dāng)事人就行政強(qiáng)制在打官司。3、《國家賠償法》（1995年1月1日起施行）《國家賠償法》是1994年5月12日八屆人大常委會七次會議通過。1995年1月1日起施行。對刑事賠償、行政賠償兩個方面做了規(guī)定。行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利:（一）違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰的;（二）違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的;（三）違反國家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的;（四）造成財(cái)產(chǎn)損害的其他違法行為?！秶屹r償法》還對賠償?shù)姆绞?、賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)、申請賠償?shù)耐緩降葍?nèi)容做出了全面規(guī)定。4、《立法法》（2000年7月1日起施行）1）、為了規(guī)范立法活動，健全國家立法制度，推進(jìn)依法治國，全國人大制定了《立法法》。對立法的權(quán)限進(jìn)行了分配。共4頁，第22頁法律全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)和其他的基本法律。涉及到國家主權(quán)、人大、政府、兩院的組成、犯罪、刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪、人身自由的限制等方面的事項(xiàng)只能制定法律。（法律保留原則）行政法規(guī)國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定:（一）為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項(xiàng);比如，為貫徹實(shí)施《食品安全法》，國務(wù)院制訂了《食品安全法實(shí)施條例》。（二）憲法規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項(xiàng)。應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的事項(xiàng)，國務(wù)院根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的授權(quán)決定先制定的行政法規(guī)，經(jīng)過實(shí)踐檢驗(yàn)，制定法律的條件成熟時，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律。地方性法規(guī)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。比如《安徽省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》、《安徽省反不正當(dāng)競爭條例》較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本市的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。較大的市是指省會城市，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市。（阜陽市）部門規(guī)章國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)。如共5頁，第22頁地方政府規(guī)章省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章?！究偨Y(jié)】《立法法》對政府部門的立法權(quán)限作出了明文規(guī)定;使政府的立法行為也做到了有法可依。2）、法律的效力:A、 憲法具有最高的法律效力。B、 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。C、 行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。D、 地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。E、 省級政府制定的規(guī)章效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。F、 經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。G、 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。J、地方法規(guī)的效力關(guān)于部門規(guī)章的效力。高峰科長的講課，省級人大制定的地方法規(guī)的效力高于國務(wù)院部門制定的部門規(guī)章的效力，比如安徽省人大常委會制定的《安徽省合同監(jiān)管條例》的效力高于國家工商總局制定的《合同違法行為監(jiān)督管理辦法》。3） 、法律的適用:同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。（特別法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法）“同一機(jī)關(guān)”制定，比如都是全國人大常委會制定的法律，如在規(guī)范產(chǎn)品質(zhì)量方面有《產(chǎn)品質(zhì)量法》，有《食品安全法》?！稛o照經(jīng)營查處取締辦法》和《危險化學(xué)品管理?xiàng)l例》都屬于國務(wù)院制定，級別一樣，后者屬于特別規(guī)定，前者屬于一般規(guī)定。“不同機(jī)關(guān)”制定的按照法律效力按位階不同確定效力。法律的使用原則:（一） 上位法優(yōu)于下位法共6頁，第22頁（二） 特別法優(yōu)于一般法（三） 新法優(yōu)于舊法4） 、法律的溯及力法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往（一般規(guī)定），但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外（例外規(guī)定）。5、《行政許可法》（2004年7月1日起施行）為了規(guī)范行政許可的設(shè)定和實(shí)施，保護(hù)公眾的合法權(quán)益，國家制定了行政許可法，并于2004年7月1日實(shí)施。行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。依申請行為行政許可法對行政許可的設(shè)定、許可范圍，實(shí)施機(jī)關(guān)、受理和辦理程序、行政許可的撤銷等作出了具體規(guī)定。許可法規(guī)定設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布;未經(jīng)公布的，不得作為實(shí)施行政許可的依據(jù)。行政許可的實(shí)施和結(jié)果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開。公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán);有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟;其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。辦理期限不超過20日，超過20日，屬于不作為，申請人可以申請復(fù)議、或提起訴訟?！对S可法》還確立了信賴保護(hù)原則:第八條公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。共7頁，第22頁當(dāng)事人依法獲取的行政許可，受法律保護(hù)，根據(jù)需要撤銷許可要承擔(dān)賠償責(zé)任。我們在給當(dāng)事人發(fā)放營業(yè)執(zhí)照時就要慎重，如因我們的過錯發(fā)錯了，再撤銷就要承擔(dān)賠償責(zé)任。6、《政府信息公開條例》（行政法規(guī)，2008年5月1日起施行）“政府透明是法治政府建設(shè)的核心內(nèi)容——讓權(quán)力在陽光下運(yùn)行?！睘榱吮Ｕ瞎?、法人和其他組織依法獲取政府信息，提高政府工作的透明度，國務(wù)院制定了《政府信息公開條例》，并于2008年5月1日起施行。政府信息，是指行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。去年“溫州動車組事故”的調(diào)查報(bào)告已經(jīng)出爐，在網(wǎng)上公示了，這就是政府信息，行政機(jī)關(guān)對符合下列基本要求之一的政府信息應(yīng)當(dāng)自信息形成或者變更之日起20個工作日內(nèi)主動公開:（一）涉及公民、法人或者其他組織切身利益的;（二）需要社會公眾廣泛知曉或者參與的;（三）反映本行政機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置、職能、辦事程序等情況的;（四）其他依照法律、法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)主動公開的?！肮_是實(shí)現(xiàn)社會公平、公正的基礎(chǔ)?！北热缯f我們把辦理營業(yè)執(zhí)照的程序和需要的材料向社會公開了，公民在辦理證照時就獲得了平等的機(jī)會。7、《行政強(qiáng)制法》（,,,2年1月1日起實(shí)施）為了規(guī)范行政強(qiáng)制行為，保護(hù)公民合法權(quán)益，,,,,年,月,,日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議通過《行政強(qiáng)制法》，并于今年1月1日起實(shí)施。對行政強(qiáng)制做了更嚴(yán)格的規(guī)定，比如規(guī)定強(qiáng)制期限不超過30日，不得對公民實(shí)施停水、停電等措施強(qiáng)迫公民履行，不得查封、扣押當(dāng)事人的生活必需品，查封、扣押物品不得收取保管費(fèi)，等?！靶姓?qiáng)制法的實(shí)施，是政府權(quán)力的又一次縮水。”共8頁，第22頁8、還要制定《行政程序法》、《行政收費(fèi)法》等。行政程序法這是中國政府法治建設(shè)中最值得注意的一個問題，忽視程序?qū)π姓?quán)的控制功能。我們在執(zhí)法的過程中就存在“重實(shí)體、輕程序”的傾向。我們國家沒有一個完整的行政程序法，目前《行政處罰法》也只是對行政處罰行為的程序進(jìn)行了規(guī)定，而對于其他行政行為還沒有一個成熟的程序法規(guī)范。行政收費(fèi)法《行政收費(fèi)法》呼吁近十多年了。目前行政收費(fèi)比較混亂，根據(jù)一記者調(diào)查，在08年時，全國有7600多件“紅頭文件”被作為行政收費(fèi)的依據(jù)，而有法律規(guī)定的不過30余件;國家發(fā)改委2005年公布全國行政事業(yè)性收費(fèi)按人均攤約為500元。收費(fèi)之亂亂就亂在依據(jù)亂，缺乏一部強(qiáng)有力的規(guī)范收費(fèi)行為的法律。以上這2部法律的誕生應(yīng)該不遠(yuǎn)了，因?yàn)?014年要實(shí)現(xiàn)建設(shè)法治政府的目標(biāo)。從以上規(guī)范政府行為的法律框架內(nèi)容和立法進(jìn)程大家可以看出政府的權(quán)力在逐步被壓縮規(guī)范，政府的重要行政行為像行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制、行政立法等都已作了明確的法律規(guī)定，對行政征收和行政程序的立法工作也在加緊進(jìn)行，公民對政府行政行為可能帶來不利影響有了明確的救濟(jì)渠道(申請復(fù)議或提起訴訟)，政府違法行政給相對人造成損失的要承擔(dān)賠償責(zé)任。政府權(quán)力的運(yùn)行從開始、過程到結(jié)果都有了一套較為完善的規(guī)定。所以說“21世紀(jì)人類一個偉大的發(fā)明就是把權(quán)力塞進(jìn)了籠子?！倍?、“無法律便無行政”依法行政是否意味著行政機(jī)關(guān)所有行政行為都必須有明確具體的法律依據(jù),任何行政權(quán)產(chǎn)生和存在的依據(jù)只有法律（廣義），沒有法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得強(qiáng)加公民義務(wù)，也不得賦予任何人權(quán)利。凡是涉及行政相對人權(quán)利和義務(wù)的行政行為，應(yīng)當(dāng)有法律依據(jù)?！皩τ谛姓C(jī)關(guān)來說，法無規(guī)定即禁止;對于公民來說，法無禁止即自由?！惫?頁，第22頁第三個問題:依法行政的目標(biāo)和要求國務(wù)院《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》提出了經(jīng)過十年左右堅(jiān)持不懈的努力，基本實(shí)現(xiàn)建設(shè)法治政府。依法行政的基本要求:,合法行政,合理行政,程序正當(dāng),高效便民,誠實(shí)守信,權(quán)責(zé)統(tǒng)一一、合法行政:合法行政是對行政機(jī)關(guān)最基本的要求，也是最重要的要求。意味著行政機(jī)在行使任何對公民、法人或者其他組織不利的行政權(quán)力時，都必須取得法律的授權(quán)，符合法律的規(guī)定。1.依憲行政?！斑`憲是最大的違法?！卑咐?004年,月20日，湖南省南縣法院要對一件民事案件完成執(zhí)行任務(wù)，因被執(zhí)行人朱明在廣東東莞，但具體地點(diǎn)不詳，案件無法執(zhí)行。法院決定:到縣移動分公司，查詢其兒子的手機(jī)通話記錄，以確定被執(zhí)行人在東莞的電話，并最終鎖定被執(zhí)行人的所在地?？h移動分公司根據(jù)《電信條例》規(guī)定，拒絕協(xié)助調(diào)查。1).《電信條例》第66條規(guī)定:除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)、安全機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)對電信內(nèi)容進(jìn)行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由對其內(nèi)容進(jìn)行檢查。法院認(rèn)為:《民事訴訟法》第65條規(guī)定:法院有權(quán)向有關(guān)單位和個人調(diào)查取證,有關(guān)單位和個人不得拒絕?！峨娦艞l例》只是國務(wù)院的行政法規(guī)，不得與《民事訴訟法》相抵觸。如有抵觸以法律為準(zhǔn)。法院最終裁定:對移動分公司罰款3萬元，責(zé)令協(xié)助調(diào)查。2)(我國憲法第40條規(guī)定:“公民的通信自由和通信秘密受法律的保護(hù)。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)對通信進(jìn)行檢查外，共10頁，第22頁任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民通信自由和通信秘密?！焙鲜∪舜蠓üのJ(rèn)為:(1)通信秘密是憲法賦予公民的基本權(quán)利，限制該項(xiàng)權(quán)利,僅限于憲法明文規(guī)定的特殊情形。(2)移動用戶的通話詳單記載了大量的個人隱私和秘密，屬于憲法保護(hù)的通信秘密范疇。因此，法院調(diào)查取證不能違反憲法的規(guī)定。全國人大法工委發(fā)文，明確表態(tài):“同意湖南省人大常委會法工委的意見”。2.依法行政（1）.職權(quán)法定:行政職權(quán)的存在必須合法。行政機(jī)關(guān)必須在法定權(quán)限范圍內(nèi)行使職權(quán)，不得超越法定職權(quán)范圍，行使法律所沒有授予的權(quán)力。沒有法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得為自己設(shè)定法定權(quán)力以外的權(quán)力，也不得為自己免除法律規(guī)定的義務(wù)?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第七十條:本法規(guī)定的吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰由工商行政管理部門決定，本法第四十九條至第五十七條、第六十條至第六十三條規(guī)定的行政處罰由產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門或者工商行政管理部門按照國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。法律、行政法規(guī)對行使行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)另有規(guī)定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。2001年《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)國家工商行政管理總局職能配置內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知》（國辦法【2011】57號）規(guī)定“將原由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局承擔(dān)的流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)督管理的職能，劃歸國家工商行政管理總局?！庇蓢夜ど炭偩重?fù)責(zé)流通領(lǐng)域的商品質(zhì)量監(jiān)督管理，質(zhì)檢總局負(fù)責(zé)生產(chǎn)領(lǐng)域的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理。前者在實(shí)施流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)督管理中查出的屬于生產(chǎn)環(huán)節(jié)引起的產(chǎn)品質(zhì)量問題，移交后者處理。2008年國務(wù)院新三定方案進(jìn)一步明確了工商部門在流通領(lǐng)域的商品質(zhì)量監(jiān)管職責(zé)。第十八條:“縣級以上產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門根據(jù)已經(jīng)取得的違法嫌疑證據(jù)或者舉報(bào)，對涉嫌違反本法規(guī)定的行為進(jìn)行查處時，可以行使下列職權(quán):（一）對當(dāng)事人涉嫌從事違反本法的生產(chǎn)、銷售活動的場所實(shí)施現(xiàn)場檢查;共11頁，第22頁（二）向當(dāng)事人的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人和其他有關(guān)人員調(diào)查、了解與涉嫌從事違反本法的生產(chǎn)、銷售活動有關(guān)的情況;（三）查閱、復(fù)制當(dāng)事人有關(guān)的合同、發(fā)票、帳簿以及其他有關(guān)資料;（四）對有根據(jù)認(rèn)為不符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品或者有其他嚴(yán)重質(zhì)量問題的產(chǎn)品，以及直接用于生產(chǎn)、銷售該項(xiàng)產(chǎn)品的原輔材料、包裝物、生產(chǎn)工具，予以查封或者扣押?？h級以上工商行政管理部門按照國務(wù)院規(guī)定的職責(zé)范圍，對涉嫌違反本法規(guī)定的行為進(jìn)行查處時，可以行使前款規(guī)定的職權(quán)?！保ò咐┠壳?，截止2010年底我們工商部門行使的處罰職權(quán)有1065項(xiàng)，行政強(qiáng)制職權(quán)有10項(xiàng)，行政許可職權(quán)有20項(xiàng)，行政征收職權(quán)有11項(xiàng)。不斷變化中。（2）.依據(jù)法律。行政職權(quán)的行使必須合法。（3）（符合法律:行使職權(quán)不僅要符合法律規(guī)定，而且要符合法律的精神，符合法律的意圖?！景咐?002年5月20日上午8:30分，一頭野生羚牛闖入陜西省四郎鄉(xiāng)田嶺村劉昌家里，把劉昌頂?shù)乖诘?。劉昌妻子嚇得躲在碗柜底下。圍觀村民認(rèn)出這是國家一級保護(hù)野生動物。村委會主任得知后立即向鄉(xiāng)政府匯報(bào)。鄉(xiāng)長向縣林業(yè)局匯報(bào)后于10:00到現(xiàn)場。此時劉生命垂危，而羚牛在屋里來回走動?？h林業(yè)局副局長于11:00趕到了現(xiàn)場，并且成立搶救指揮部，研究決定向林業(yè)廳匯報(bào)，但已11:30。下午1:20傳來省林業(yè)廳指示，可以擊斃羚牛。指揮部立即部署擊斃方案。2:00，縣公安局長帶領(lǐng)30名警察趕到現(xiàn)場，指揮部經(jīng)過現(xiàn)場察看，確定了擊斃方案。4:20，警察開槍擊斃羚牛。從8:30—4:20，處置結(jié)束，劉因傷失血過多已經(jīng)死亡。其妻在被送往醫(yī)院搶救的途中死亡。為什么要匯報(bào)呢,《野生動物保護(hù)法》規(guī)定:禁止獵捕、殺害國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物。因特殊情況，需要獵捕、殺害國家一級保護(hù)野生動物的，須經(jīng)國家林業(yè)局批準(zhǔn)。共12頁，第22頁所以就出現(xiàn)了以上層層向上匯報(bào)的情況。我們再看看《突發(fā)事件應(yīng)對法》如何規(guī)定的,第7條規(guī)定:“突發(fā)事件發(fā)生后，當(dāng)?shù)卣畱?yīng)立即采取措施控制事態(tài)發(fā)展，組織開展應(yīng)急救援和處置工作,并立即向上一級政府報(bào)告，必要時可以越級上報(bào)”?！兑吧鷦游锉Ｗo(hù)法》立法本意禁止人們非法捕殺野生動物，并沒有規(guī)定說動物即將威脅到人的生命時還聽之任之。保護(hù)動物的目的歸根結(jié)底還是為了保護(hù)人類。之所以2條人命在我們執(zhí)法人員的眼皮底下白白的葬送，就因?yàn)槲覀儧]有真正理解《野生動物保護(hù)法》的立法意圖。領(lǐng)會立法的意圖對我們正確實(shí)施法律很重要。二、合理行政,遵循公平原則。同等情況同樣對待。,遵循公正原則。行政機(jī)關(guān)應(yīng)用自由裁量權(quán)時，不得違背法定的目的，不應(yīng)受不相關(guān)因素的影響，要善意的行使?！景咐俊吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定:賣淫嫖娼的情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。決定給予行政拘留處罰的，應(yīng)當(dāng)及時通知被處罰人的家屬。在“拘留后通知誰”問題上，公安機(jī)關(guān)有自由裁量權(quán)。但動輒“通知老婆”，顯然超出通知家屬的立法目的。恰當(dāng)?shù)淖龇?(1)善意行使裁量權(quán);(2)選擇最合適的通知對象。再比如，我們檢查食品時，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人經(jīng)營的某種食品剛剛過期，這個時候，我們可以責(zé)令他下架退市，不一定非要處罰他;當(dāng)然，如果有證據(jù)證明他是慣犯、或故意這樣做，我們處罰他也可以，情節(jié)輕微的，可以以教育為主?！读魍ōh(huán)節(jié)食品安全監(jiān)督管理辦法》第64條規(guī)定“食品經(jīng)營者主動消除或者減輕違法行為危害后果，或者有其他法定情形的，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予處罰。”有這樣一個案件，個體戶超范圍經(jīng)營五金，執(zhí)照核定經(jīng)營范圍是百貨，辦案機(jī)構(gòu)按照超范圍經(jīng)營進(jìn)行了處罰。對于百貨和五金，群眾能分清了嗎,不符合立法的目的。,遵循比例原則(適當(dāng)原則)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。共13頁，第22頁韋科長在講強(qiáng)制法時對這一條強(qiáng)調(diào)的較多，能通過教育或其他非強(qiáng)制手段達(dá)到目的的盡量不采取強(qiáng)制措施，比如對于輕微的無照經(jīng)營行為、超范圍經(jīng)營行為能通過預(yù)警達(dá)到整改目的的就不必非得處罰。“比例原則”的確立《行政處罰法》第4條規(guī)定:“設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)”。三、程序正當(dāng)“正義要以看得見的方式和步驟去實(shí)現(xiàn)。”(1)禁止不當(dāng)接觸禁止行政官員在行政程序外私下會見當(dāng)事人，接受當(dāng)事人提供的材料或財(cái)物。(2)聽證公共決策應(yīng)當(dāng)聽取利害關(guān)系人和公眾的意見;達(dá)到一定數(shù)額的處罰前要告知當(dāng)事人有申請聽證的權(quán)利。說明理由行政機(jī)關(guān)作出不利決定時，必須說明作出該決定的依據(jù)、事實(shí)和自由裁量考慮的因素。比如在處罰告知回避“自己不能作自己案件的法官?！庇欣﹃P(guān)系的應(yīng)主動回避。透明行政信息是公共信息，原則上都要公開，任何人有權(quán)獲得行政信息;比如辦理各種證照的條件、所需的材料、辦事的程序等。四、高效便民遵守法定期限:比如《行政許可法》規(guī)定行政許可從受理到辦結(jié)為20日，我們在辦理證照時就不能超過這個期限，體現(xiàn)了便民。五、誠實(shí)守信政府誠信是社會誠信的基礎(chǔ)，政府作為統(tǒng)治者和管理者要為公民作出表率。六、權(quán)責(zé)統(tǒng)一(責(zé)任行政)“擁有權(quán)力的時候你已重任在肩，只有正確地行使你手中的權(quán)力，你才不會被肩上的重任壓垮?！狈墒谟枇诵姓C(jī)關(guān)職權(quán)，同時也賦予了你責(zé)任和義務(wù)。職權(quán)換個角度說，就是職責(zé)。不依法行使職權(quán)，就是不履行義務(wù)。比如說《食品安全法》把流通領(lǐng)域的食品安全監(jiān)管職權(quán)交給了工商部門，這就意共14頁，第22頁味著工商部門可以對流通領(lǐng)域的食品違法行為進(jìn)行查處，不行使這個權(quán)力，就是不履行職責(zé)，流通領(lǐng)域中食品監(jiān)管一旦出了問題就要追究工商部門責(zé)任。2008年《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定》指出:“加快實(shí)行以行政機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人為重點(diǎn)的行政問責(zé)制?！?009年中央紀(jì)委、中央組織部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于實(shí)行黨政領(lǐng)導(dǎo)干部問責(zé)的暫行規(guī)定》。這些不斷完善的行政責(zé)任追究制說明國家對行政權(quán)力的制約趨于強(qiáng)化?！景咐?008年9月8日，山西臨汾市襄汾縣新塔礦業(yè)公司尾礦庫發(fā)生特別重大潰壩事故，死亡277人、失蹤4人、33人受傷，直接經(jīng)濟(jì)損失9619萬元。事故原因是:企業(yè)違法生產(chǎn)和建庫，隱患排查治理走過場。當(dāng)?shù)卣坝嘘P(guān)部門監(jiān)督管理不得力。省長孟學(xué)農(nóng)對此負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，引咎辭職;分管副省長張建民被免職。51人被依法追究刑事責(zé)任:包括公司董事長、襄汾縣縣委書記等;62名事故責(zé)任人受到黨紀(jì)、政紀(jì)處分:包括臨汾市委書記、襄汾縣委書記。阜陽奶粉事件、石家莊三鹿奶粉事件、河南省瘦肉精事件、去年我們看焦點(diǎn)訪談曝光河南省某工商所違規(guī)罰款事件，近幾年因不依法行政收到追責(zé)事層出不窮。第四個問題:當(dāng)前工商部門在依法行政中應(yīng)注意的問題一、工商部門依法行政的主要內(nèi)容1、行政許可。表現(xiàn)為頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、食品流通許可證、戶外廣告登記證等;2、行政處罰。依法對違法行為進(jìn)行查處，包括當(dāng)場處罰和一般程序處罰。3、行政強(qiáng)制。4、行政征收。5、行政指導(dǎo)。二、在行政處罰中存在的主要問題共15頁，第22頁1、程序違法。28號令給我們設(shè)定的程序是發(fā)現(xiàn)案源——立案——調(diào)查取證——核審——告知——決定?，F(xiàn)在正好反過來，先和當(dāng)事人談錢，拿到錢以后再去“做案件”，很多程序都省略了。春節(jié)前，我們在檢查一個單位的案件時，罰款都應(yīng)經(jīng)交上幾個月了，處罰告知書和決定書的送達(dá)回執(zhí)還未交當(dāng)事人簽字。尤其在案件核審權(quán)限下放以后，這種現(xiàn)象尤為突出。座談會的反映。2、罰繳分離未得到落實(shí)。是個普遍存在的現(xiàn)象，雖然我們沒有在這方面出過事，但它是一個隱患，值得引起我們重視。、罰沒物資的處理不能及時到位。根據(jù)省局規(guī)定，縣局要設(shè)定3專門的倉庫用于罰沒物資的存放和保管，由執(zhí)法局統(tǒng)一管理，監(jiān)察室負(fù)責(zé)監(jiān)督，財(cái)務(wù)、法規(guī)負(fù)責(zé)協(xié)助監(jiān)督管理。由于我局受條件限制，統(tǒng)一的倉庫一直未建立起來，所以罰沒物資仍然由各辦案單位保管。去年我們幫大家制訂了幾項(xiàng)制度，完善了對罰沒物資的管理。大部分單位作的較好，但仍有一部分單位沒有按照要求去落實(shí)，一是表現(xiàn)為該處理的罰沒物資沒有按要求處理，罰沒物資在法定的復(fù)議、訴訟期滿后辦案機(jī)構(gòu)要提出處理意見，報(bào)局領(lǐng)導(dǎo)審批后依法處置;二是罰沒物資管理沒有按照要求的程序去管理，責(zé)任不明。平時檢查好一些，不檢查，又不執(zhí)行了。雖然在這方面我們沒出過事，但存在風(fēng)險。4、辦理產(chǎn)品質(zhì)量的案件時存在較多問題。1）、抽樣方法不符合要求。不論什么商品一律隨機(jī)抽樣;沒有抽樣過程的記錄。我們的《檢驗(yàn)報(bào)告》只能證明送檢樣品不合格，樣品的鑒定結(jié)論能不能代表該批產(chǎn)品的整體質(zhì)量關(guān)鍵就看我們的抽樣方法和過程?！景咐?、A市工商局根據(jù)群眾舉報(bào)，查獲J公司銷售給本市某摩托車行的45輛KT125型JT牌摩托車，涉嫌不合格予以查封。在通知J公司來人現(xiàn)場抽樣送檢，而J公司未派人參加的情況下，由摩托車行的副經(jīng)理見證、公證處公證，A工商局從封存的45輛摩托車中隨機(jī)抽取一輛，委托送檢。經(jīng)檢驗(yàn)，該車的大燈發(fā)光強(qiáng)度、制動性能未達(dá)到國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的要求，判斷為不合格產(chǎn)品。J公司收到檢驗(yàn)報(bào)告后未提出異議。據(jù)此，A工商局認(rèn)定J公司構(gòu)成以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品銷售的行為，違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第39條之規(guī)定，作出沒收45臺不合格摩托車、并處罰款8萬元的決定。共16頁，第22頁當(dāng)事人不服，向法院提起了訴訟。認(rèn)為一《檢驗(yàn)報(bào)告》只能代表樣品不合格，不能證明45臺摩托車都不合格;二是認(rèn)為抽樣程序不合法——抽樣數(shù)和受檢數(shù)不合規(guī)定。當(dāng)事人認(rèn)為按照QC/T29117.1-1993摩托車行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)第3條第3款規(guī)定，“質(zhì)量監(jiān)督抽查的抽樣數(shù)為3輛”，本案中抽樣和送檢的摩托車都只有1輛，因此抽樣數(shù)和受檢數(shù)不合規(guī)定，送檢摩托車不合格不能證明45臺都不合格。經(jīng)法庭庭審認(rèn)為，質(zhì)檢機(jī)構(gòu)具有法定資質(zhì)，出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》合法有效;但工商局在抽樣時未按照國家標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施，僅憑1輛摩托車的檢驗(yàn)結(jié)論認(rèn)定45輛車不合格，依據(jù)不足。隨判決工商局重新作出行政行為，訴訟費(fèi)由工商局承擔(dān)。2） 、不能證明是否一個批次，表現(xiàn)為抽樣記錄、檢測單未注明生產(chǎn)批號或生產(chǎn)日期，調(diào)查詢問時未進(jìn)一步核實(shí)。3） 、是否有從輕、減輕的情節(jié)未作調(diào)查。當(dāng)事人是否履行了查驗(yàn)義務(wù)、能否說清貨物來源沒有進(jìn)行調(diào)查?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第五十五條規(guī)定:“銷售者銷售本法第四十九條至第五十三條規(guī)定禁止銷售的產(chǎn)品，有充分證據(jù)證明其不知道該產(chǎn)品為禁止銷售的產(chǎn)品并如實(shí)說明其進(jìn)貨來源的，可以從輕或者減輕處罰?！?、監(jiān)管職權(quán)不清。表現(xiàn)為超越職權(quán)管理不屬于我們管理的事情。尤其表現(xiàn)在對無照經(jīng)營的查處上認(rèn)為凡是無照經(jīng)營工商部門都可以查處。《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第二款規(guī)定，對無照經(jīng)營行為的處罰法律、法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。對于食品生產(chǎn)、餐飲服務(wù)未取得許可證的就不屬于我們管理。對流通領(lǐng)域的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管存在誤解，認(rèn)為凡流通領(lǐng)域的產(chǎn)品質(zhì)量我們都可以管。《產(chǎn)品質(zhì)量法》第七十條:“本法規(guī)定的吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰由工商行政管理部門決定，本法第四十九條至第五十七條、第六十條至第六十三條規(guī)定的行政處罰由產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門或者工商行政管理部門按照國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。法律、行政法規(guī)對行使行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)另有規(guī)定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行?！辈⒉皇钱a(chǎn)品質(zhì)量問題都由我們2家包攬。流通領(lǐng)域的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管并不都屬于工商部門。像藥品由藥監(jiān)局管，飼料和飼料添加劑按照《飼料管理?xiàng)l例》規(guī)定由畜牧部門管。建筑工地上使用不合格鋼材，建筑法、建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例等法律法規(guī)規(guī)定由建設(shè)行政主管部門管理，工商部門只對流通領(lǐng)域的經(jīng)營不合格建筑材料的行為實(shí)施管共17頁，第22頁理。6、對“一事不再罰”原則的理解把握不準(zhǔn)1）、《行政處罰法》規(guī)定了“一事不再罰”原則，就是對同一個違法行為，不得給予2次以上罰款的處罰。關(guān)鍵是如何判斷是一個違法行為還是多個違法行為。比如這次所長在阜陽開會我們的一個食品案件中當(dāng)事人銷售有2種不符合規(guī)定食品，一種是過期食品、一種是無標(biāo)簽食品，這里就是2個違法行為;如果當(dāng)事人銷售的某種食品既過期又標(biāo)簽違法，如未注明凈含量，在這一個食品上就出現(xiàn)了2處違法現(xiàn)象，但仍然是一個違法行為，不能是兩個違法行為;再比如電視臺發(fā)布違法廣告，涉及藥品、保健品、普通產(chǎn)品等10余種，分別收取了不等的廣告費(fèi)用，這種行為就構(gòu)成了多個違法行為，應(yīng)發(fā)分別定性處罰，合并執(zhí)行。當(dāng)事人無照經(jīng)營百貨是一個違法行為，如果在經(jīng)營百貨時又發(fā)現(xiàn)了發(fā)現(xiàn)了經(jīng)營的商品中有一種商品屬于商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品，這就是2個無違法行為了。當(dāng)事人無證無照經(jīng)營食品同時違反了《食品安全法》和《無照經(jīng)營查處取締辦法》，但他仍然是一個違法行為，而不是兩個違法行為;無證無照收購糧食，既違反了《無照經(jīng)營查處取締辦法》又違法了《糧食收購管理?xiàng)l例》，但它仍然是一個違法行為。如何判斷是幾個違法行為,2種違法行為是否都是依賴一個事實(shí)，比如無證無照經(jīng)營食品，按食品安全法定性為“未經(jīng)許可經(jīng)營食品”，按《無照經(jīng)營查處取締辦法》定性為“無照經(jīng)營食品”，這兩種定性都是依賴當(dāng)事人經(jīng)營食品這一個行為而存在，兩種性質(zhì)不同的違法行為相互依存;再比如，上面講到的，當(dāng)事人銷售過期食品和銷售無標(biāo)簽食品，去掉一個違法行為，另一個違法行為照樣成立，所以它是2個違法行為。所以在辦案時如果不能區(qū)分是幾個違法行為，就看成是2個行為，看看二者是否相互依存。2）對同一個違法行為不得給以兩次以上“罰款”的行政處罰。但是罰款以外的可以。比如對無照經(jīng)營行為其他單位作出了罰款的處罰而沒有作出沒收違法所得的行政處罰，則我們可以繼續(xù)對當(dāng)事人作出沒收違法所得的行政處罰。再比如，其他部門對當(dāng)事人的違法行為作出處罰后，我們認(rèn)為當(dāng)事人情節(jié)嚴(yán)重還可以依法作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。3）對于一個案件中多個違法行為可以分別適用法律處罰，再合共18頁，第22頁并執(zhí)行。比如這次阜陽市局點(diǎn)評的案件，對于其中一種食品是沒收、罰款;對另外一種食品是沒收處理，沒再罰款，總處罰2000元。按說對另一種食品也可以罰款，因?yàn)樗莾蓚€違法行為，但當(dāng)時辦案機(jī)構(gòu)考慮到2種行為都罰，當(dāng)事人承受不起，所以對另一個行為沒有再罰款，這次市局在點(diǎn)評時提到這一點(diǎn)了。以后案件中不要再出現(xiàn)這種現(xiàn)象。7、對于行為競合時如何適用法律掌握不準(zhǔn)。競合行為:案件中當(dāng)事人的一個違法行為同時違反多個法律規(guī)范。競合行為主要分為以下幾種情況:1）、法條競合。A、完全競合。比如對“未經(jīng)核準(zhǔn)登記擅自使用公司名稱從事經(jīng)營，”公司法和公司登記管理?xiàng)l例對這種行為的處罰條款完全相同。B、部分競合。舉例來講，無證無照經(jīng)營食品，未取得食品經(jīng)營許可證首先違反了《食品安全法》，其次無證無照也是《無照經(jīng)營查處取締辦法》所禁止的行為，如第四條規(guī)定“下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處:（一）應(yīng)當(dāng)取得而未依法取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為;”所以這兩部法對無證無照經(jīng)營食品的規(guī)定有交叉重合的地方。又如:《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定:“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳?！卑脧V告和其他方法進(jìn)行虛假宣傳，而《廣告法》對于利用廣告進(jìn)行虛假宣傳的行為也做了規(guī)定，二者對利用廣告作虛假宣傳方面的規(guī)定有交叉重合的地方，但處罰的內(nèi)容不一樣，《反法》是規(guī)定處以1萬元以上20萬元以下罰款，《廣告法》規(guī)定沒收廣告費(fèi)用，除1倍以上5倍以下罰款，責(zé)令公開更正。在如，擅自設(shè)立網(wǎng)吧從事經(jīng)營的，《無照經(jīng)營查處取締辦法》和《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理?xiàng)l例》都有規(guī)定，在法條有重合交叉的地方。對于法條競合時的適用原則是“特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定”，比如《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理?xiàng)l例》在監(jiān)管網(wǎng)吧方面相對于《無照經(jīng)營查處取締辦法》就是特別規(guī)定，要優(yōu)先適用;《糧食收購管理?xiàng)l例》在規(guī)范糧食收購行為方面相對于《無照經(jīng)營查處取締辦法》就是共19頁，第22頁特別規(guī)定。2）、想象競合。行為人基于某個意圖，實(shí)施了一個違法行為，侵犯了數(shù)個客體，構(gòu)成數(shù)個違法行為形態(tài)。如當(dāng)事人銷售的一種商品既構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，又是不合格商品，同時違反了《商標(biāo)法》和《產(chǎn)品質(zhì)量法》，這2部法沒有交叉重疊的關(guān)系，2法條的法律評價完全不同，商標(biāo)法側(cè)重于商標(biāo)權(quán)保護(hù)，產(chǎn)品質(zhì)量法側(cè)重于產(chǎn)品質(zhì)量。再比如對于銷售假冒產(chǎn)品案件，當(dāng)事人銷售的商品上使用的完全是他人的商標(biāo)、廠名、廠址，這實(shí)際上也是違法了2種法律規(guī)范，一是商標(biāo)法，一是產(chǎn)品質(zhì)量法，但我們還是按一種違法行為處罰的。想象競合的適用原則是“擇一重法處理”。像上述第一個案件，在能查清經(jīng)營額的情況下，產(chǎn)品質(zhì)量法的處罰種類為:沒收違法所得、處貨值金額以50%以上3倍以下罰款、沒收產(chǎn)品;《商標(biāo)法》規(guī)定處以非法經(jīng)營額3倍以下罰款、沒收產(chǎn)品。顯然《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的處罰要重于《商標(biāo)法》規(guī)定的處罰，因此適用產(chǎn)品質(zhì)量法一法進(jìn)行處罰。競合現(xiàn)象很復(fù)雜，除遵守以上原則外還要具體情況具體分析。也有人認(rèn)為發(fā)生競合時可以分別適用法律但同種處罰不重復(fù)，比如按一種法律罰款，按另一種法律沒收。8、關(guān)于規(guī)律的轉(zhuǎn)至。法律的轉(zhuǎn)至適用是一個較為普遍的現(xiàn)象。常見的有:1）、《無照經(jīng)營查處取締辦法》第14條第二款規(guī)定法律、行政法規(guī)對無照經(jīng)營行為的查處另有規(guī)定的從其規(guī)定。2）、《食品安全法》第101條:乳品、轉(zhuǎn)基因食品、