外商投資企業(yè)法律制度

外商投資企業(yè)法律制度第三章外商投資企業(yè)法律制度

外資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)并購?fù)鈬顿Y者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)資產(chǎn)并購?fù)鈬顿Y者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（一）外資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵循的原則1.外資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益。2.外資者并購境內(nèi)企業(yè)，對不允許外資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導(dǎo)致外資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。3.外資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。4.外資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)督。5.外資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關(guān)辦理各項外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)。（二）外資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求1.境內(nèi)公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求。2.外資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。3.外資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。4.并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。5.并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解釋。（三）外資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額1.外資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。

即：注冊資本數(shù)額不變。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。2.外資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額外資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：注冊資本投資總額210萬美元以下不得超過注冊資本的10/7210萬美元以上至500萬美元不得超過注冊資本的2倍500萬美元以上至1200萬美元不得超過注冊資本的2.5倍1200萬美元以上不得超過注冊資本的3倍（四）外資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資（五）外資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記1.外資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批2.外資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記習(xí)題：【多選題】根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向的有關(guān)規(guī)定，下列各項中，屬于國家限制類外商投資項目的有（）。（2003年試題）

A.運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目

B.不利于節(jié)約資源的項目

C.技術(shù)水平落后的項目

D.不利于改善生態(tài)環(huán)境的項目

【答案】BCD【多選題】根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有（）。（2006年試題）

A.能源、重要原材料工業(yè)項目

B.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目

C.從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目

D.運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目

【答案】BC

【多選題】中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經(jīng)中方合營者催告1個月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有（）。（2000年試題）

A.視同外方合營者自動退出中外合資經(jīng)營企業(yè)

B.中方合營者向原審批機關(guān)申請批準(zhǔn)解散中外合資經(jīng)營企業(yè)

C.中方合營者向原審批機關(guān)申請批準(zhǔn)另找外方合營者

D.外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失

【答案】ABCD【單選題】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本為500萬美元，其中外國合營者認(rèn)繳出資額為300萬美元，中國合營者認(rèn)繳出資額為200萬美元。如果合營企業(yè)合同約定分三期繳付出資，則外國合營者第一期繳付的出資額應(yīng)不低于（）萬美元。（2001年試題）

A.45B.60

C.75D.100

【答案】A【多選題】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有（）。（2002年試題）

A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元

B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支付60萬美元

C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元

D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元

【答案】BCD【例題·多選題】國內(nèi)甲企業(yè)與外國乙公司共同投資舉辦丙合營企業(yè)，其中甲企業(yè)出資60%，乙公司出資40%。下列情形屬于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的有（）。

A.甲企業(yè)向乙公司轉(zhuǎn)讓10%的股權(quán)

B.丙合營企業(yè)增資100萬美元，其中甲企業(yè)認(rèn)購60萬美元；乙公司認(rèn)購40萬美元

C.甲企業(yè)分立為A公司和B公司，各承繼甲企業(yè)在丙合營企業(yè)中50%的股權(quán)

D.乙公司被宣告破產(chǎn)，由外國丁公司取得乙公司在丙合營企業(yè)中全部的股權(quán)

【答案】ACD【多選題】根據(jù)外資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外資者并購境內(nèi)企業(yè)，發(fā)生下列情形時，應(yīng)當(dāng)向國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和國家工商行政管理部門報告的有（）。（2006年試題）

A.1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)達到8個

B.并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到25%

C.并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億人民幣

D.并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率已經(jīng)達到15%

【答案】BC【多選題】下列選項中，屬于合營企業(yè)合同和章程共同應(yīng)有內(nèi)容的有（）。

A.合營企業(yè)的投資總額

B.合營各方的名稱

C.董事會的組成

D.合營企業(yè)期限

【答案】ABCD【單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是（）。

A.外資者應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)一次繳清出資

B.該企業(yè)的設(shè)立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機關(guān)審批

C.該企業(yè)不得享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇

D.該企業(yè)不能取得法人資格

【答案】C【單選題】國內(nèi)企業(yè)甲與外資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%；投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是（）。

A.甲至少應(yīng)出資240萬美元，乙至少應(yīng)出資160萬美元

B.甲至少應(yīng)出資126萬美元，乙至少應(yīng)出資84萬美元

C.甲至少應(yīng)出資120萬美元，乙至少應(yīng)出資112萬美元

D.甲至少應(yīng)出資168萬美元，乙至少應(yīng)出資112萬美元【答案】B【多選題】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（）。

A.董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)

B.董事會每半年至少召開一次會議

C.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開

D.合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

【答案】AC【多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效的有（）。（2004年）

A.合營各方的出資證明書

B.合營企業(yè)的半年度會計報表

C.合營企業(yè)融資的項目評估報告

D.合營企業(yè)清算的會計報表

【答案】AD【多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項中屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營一方轉(zhuǎn)讓出資額必須符合的條件有（）。

A.通知合營各方

B.經(jīng)合營各方同意

C.經(jīng)董事會會議通過

D.經(jīng)原審批機構(gòu)批準(zhǔn)

【答案】BCD【多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的有（）

A.減少注冊資本

B.合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額

C.延長合營期限

D.在國際市場上購買經(jīng)營所需的重要機器設(shè)備

【答案】ABC【多選題】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。

A.甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會

B.甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C.甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20%，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D.甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過【答案】ABCD【多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經(jīng)營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（）。（2000年）

A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制

B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益

C.合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格

D.合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資【答案】BCD【單選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。（2007年）

A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人

B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認(rèn)繳的出資額之和

D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧【答案】C【多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，應(yīng)由董事會（或者聯(lián)合管理委員會）出席會議的董事（或者委員）一致通過的有（）。

A.企業(yè)章程的修改

B.資產(chǎn)抵押

C.注冊資本的增減

D.企業(yè)的合并

【答案】ABCD【單選題】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)有關(guān)機關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機關(guān)是指（）。

A.企業(yè)行業(yè)主管機關(guān)

B.對外經(jīng)濟貿(mào)易管理機關(guān)

C.財政稅務(wù)機關(guān)

D.企業(yè)登記機關(guān)【答案】C【單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長期限，并向?qū)徟鷻C關(guān)提出延長合作期限申請而獲得批準(zhǔn)的，延長期限的起算日期是（）。

A.合作各方達成延長合作期限協(xié)議之日

B.審批機關(guān)批準(zhǔn)合作企業(yè)延長合作期限之日

C.工商行政管理機關(guān)為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日

D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日【答案】D【多選題】根據(jù)有關(guān)外資企業(yè)的法律規(guī)定，外資企業(yè)的工會代表有權(quán)列席的本企業(yè)會議有（）。（2000年）

A.研究有關(guān)職工獎懲、工資制度的會議

B.研究有關(guān)企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案的會議

C.研究有關(guān)勞動保護和保險問題的會議

D.研究有關(guān)企業(yè)合并、解散的會議【答案】AC【單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取相應(yīng)的儲備基金。下列有關(guān)外資企業(yè)提取儲備基金的表述中，正確的是（）。（2004年）

A.按不低于稅后利潤的5%提取，當(dāng)累計提取金額達到注冊資本的50%時可不再提取

B.按不低于稅后利潤的10%提取，當(dāng)累計提取金額達到注冊資本的50%時可不再提取

C.按不低于稅后利潤的5%提取，當(dāng)累計提取金額達到投資總額的50%時可不再提取

D.按不低于稅后利潤的10%提取，當(dāng)累計提取金額達到投資總額的50%時可不再提取【答案】B【考題·多選題】根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外資企業(yè)依法解散時，清算委員會的組成人員應(yīng)當(dāng)包括（）。（2005年）

A.外資企業(yè)的法定代表人

B.債權(quán)人代表

C.債務(wù)人代表

D.有關(guān)主管機關(guān)的代表【答案】ABD

對比項目

合資企業(yè)

合作企業(yè)

1、外方出資限制

不得低于注冊資本的25%

合同章程中應(yīng)明確規(guī)定出資期限

取得合伙人的資格的不得低于注冊資本的25%，

非法人的由國務(wù)院主管部門規(guī)定

2、責(zé)任方式

按出資比例承擔(dān)風(fēng)險（股權(quán)式）

按合同約比例（契約式），可以采取利潤分成、產(chǎn)品分成、產(chǎn)值分成等

3、組織形式

有限責(zé)任，法人

可選，可是有限責(zé)任，也可不是（可有，可無）

4、投資回收方式

企業(yè)解散時才可回收，但在經(jīng)營期內(nèi)可減資或轉(zhuǎn)讓出資

在一定條件下可先行回收投資。期滿全部固定資產(chǎn)歸中國。

5、組織機構(gòu)

董事會最高權(quán)力機構(gòu)

董事由各方比例協(xié)商確定并委派或撤換。不得少于3人

任期4年。

有限責(zé)任的是董事會，雙方協(xié)商確定并委派，不得少于3人，任期不得超過3年。

非有限責(zé)任的