商法總論習(xí)題(一)

商法總論習(xí)題〔一〕一、單項選擇題1．改革開放以來我國商事立法活動活潑，相繼出臺了多部法律，可以歸入商法范疇的有〔B〕。A．《合同法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》、《民事訴訟法》B．《公司法》、《票據(jù)法》、《保險法》、《商業(yè)銀行法》C．《個人獨資企業(yè)法》、《信托法》、《證券法》、《仲裁法》D．《勞動法》、《行政訴訟法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》2．商法的概念可以表述為〔A〕。A．調(diào)整商事交易主體于其商行為中所形成的法律關(guān)系的法律標準的總稱B．調(diào)整商行為的法律標準的總稱C．調(diào)整公司、企業(yè)日常商業(yè)活動的法律標準的總稱D．調(diào)整一切微觀經(jīng)濟活動的法律標準的總稱3．外國法上，采取以商人和商行為共存的折衷主義原那么作為立法根底的國家是〔C〕。A．美國、英國B．德國、法國C．日本D．瑞士4．有關(guān)商法特征的描述，錯誤的選項是〔B〕。A．其調(diào)整行為具有營利性B．商法調(diào)整對象的不特定性C．商法標準較強的技術(shù)性D．商法的公法性和國際性5．所謂商主體法定原那么是指〔D〕。A．對于商主體在法律上的資格，不以強行性法規(guī)加以規(guī)定B．商主體的類型在法律上有嚴格的界定C．商事交易主體的地位平等，任何一方不享有特權(quán)D．商主體類型法定、內(nèi)容法定、公示法定三個方面二、多項選擇題1．關(guān)于民法和商法的關(guān)系，以下說法正確的選項是〔ABCD〕。A．民事主體制度是商主體制度的一般規(guī)定，商主體制度那么是民事主體制度的特別規(guī)定B．民法與商法都屬于私法范疇，即都是以調(diào)整平等主體之間關(guān)系的法律標準為主構(gòu)成的法律C．民法是私法標準體系；商法是以私法標準為主體，私法標準與公法標準相結(jié)合的法律標準體系D．民商法并行但不完全兼容，民法的內(nèi)容不全部在商法之中，商法的內(nèi)容很大一局部民法中未涉及2．以下表達商法技術(shù)性特征的規(guī)定有〔ABCD〕。A．保險法中關(guān)于保險費用、保險金額、保險標的、損害賠償?shù)墓蓝˙．票據(jù)法中關(guān)于票據(jù)之文義性、獨立性、要式性、無因性，發(fā)票行為、背書行為、承兌行為、票據(jù)抗辯、追索權(quán)之行使的規(guī)定C．公司法中關(guān)于公司機關(guān)、公司股份、公司債券、公司財務(wù)會計的規(guī)定D．海商法中關(guān)于共同海損、理算規(guī)那么的規(guī)定3．受英美商法法系影響的國家主要有〔ABC〕。A．澳大利亞B．加拿大C．新加坡D．日本4．形式主義的商法典有以下哪些形式〔ABC〕。A．以商人為中心的主觀主義原那么作為立法根底而構(gòu)造的商法典B．以商行為為中心的客觀主義原那么作為立法根底而構(gòu)造的商法典C．以商人和商行為共存的折衷主義原那么作為立法根底而構(gòu)造的商法典D．調(diào)整商事法律關(guān)系的法律標準匯編5．以下關(guān)于商法起源的說法正確的選項是〔AC〕。A．近代商法起源于中世紀B．近代商法起源于中世紀波羅的海沿岸的商業(yè)城市和海上貿(mào)易C．商人同業(yè)行會自治規(guī)那么是商人習(xí)慣法的主要內(nèi)容，它們的特點之一是奉行屬人主義原那么D．古代社會，在羅馬法高度興旺的時代，已經(jīng)形成現(xiàn)代意義的商法三、填空題1．世界范圍內(nèi)的商事立法運動肇始于，延續(xù)至今，它是人類社會邁向法制的重要一步。答案：18世紀初2．商主體公示法定是指商主體之成立必須按照法定程序予以公示，以便交易第三人及時知曉；未經(jīng)法定公示者，不得用以。答案：對抗善意第三人3．傳統(tǒng)商法在體系上主要包括商身份法和兩大局部內(nèi)容。答案：商行為法4．在法律部門的相互關(guān)系上，民法是普通法或根本法，商法是。答案：特別法5．近代商法起源于中世紀地中海沿岸的商業(yè)城市和。答案：海上貿(mào)易6．法國商法法系以法國商法為核心，以行為主義和為法系的重要特征和商事法規(guī)的立法根底。答案：客觀主義7．《德國商法典》最早公布于年。答案：18618．反映了商法獨立存在的可能性和必要性，是商法部門建立的根底，是商法區(qū)別于其他法律部門的本質(zhì)特征所在。答案：獨立的商法調(diào)整對象9．在調(diào)整方法上，商法注重維持私法中傳統(tǒng)的“原那么〞，經(jīng)濟法那么信守“國家統(tǒng)治原那么〞。答案：意思自治10．商法作為私法標準與公法標準相兼容的法律標準體系，其公法性規(guī)定主要為。四、簡答題1．簡述商法的特征商法的特征是商法區(qū)別于其他法律部門的主要標志，是商法本質(zhì)的外在表現(xiàn)形式。多數(shù)學(xué)者認為，商法的特征主要有以下幾種：〔1〕商法調(diào)整行為的營利性；〔2〕商法調(diào)整對象的特定性；〔3〕商法標準較強的技術(shù)性和易變性；〔4〕商法的公法性；〔5〕商法的國際性。2．簡述商法的根本原那么商事交易的目標在于充分利用現(xiàn)有資源以追求最大的經(jīng)濟效益，而資金與商品的流轉(zhuǎn)頻率與其所獲得的效益成正比。由此，商品流轉(zhuǎn)規(guī)律客觀上要求法律應(yīng)充分保證商品交易的簡便、迅捷。這個原那么表現(xiàn)在三個方面：〔1〕交易簡便：各國商法在商行為方面一般采取要式行為方式、文義行為方式，并通過強行法和推定法對其內(nèi)容預(yù)先予以確定。〔2〕短期時效：商法對于各類商事請求權(quán)普遍采取不同于民法上時效期間的短期時效。短期時效制的目的在于促使當事人迅速行使權(quán)利，以保證交易的迅捷?！?〕定型化交易規(guī)那么：權(quán)利證券化和權(quán)利義務(wù)格式化是商法的又一個重要特點。通過法律行為標準化、定型化，從而簡化了權(quán)利轉(zhuǎn)讓和權(quán)利認定的程序。3．簡述商法與民法的關(guān)系商法與民法的關(guān)系是商法獨立性的關(guān)鍵所在。一般說來，它們之間的關(guān)系表現(xiàn)在以下幾方面：〔1〕民法與商法是調(diào)整民商事行為的法律。在法律部門的相互關(guān)系上，民法是普通法或根本法，商法是特別法；民法是抽象化的法律表現(xiàn)，而商法是具體化的法律表現(xiàn)。〔2〕民法與商法都屬于私法范疇，即都是以調(diào)整平等主體之間關(guān)系的法律標準為主構(gòu)成的法律。但是，民法是純私法，調(diào)整的是平權(quán)關(guān)系；商法那么以私法為主體，兼具公法性內(nèi)容，調(diào)整的是平權(quán)與不平權(quán)兼有的法律關(guān)系。因此，民法是私法標準體系；商法是以私法標準為主體，私法標準與公法標準相結(jié)合的法律標準體系?！?〕民法作為根本法或普通法，調(diào)整的范圍廣泛，適用于各類民事主體所實施的民事行為。商法調(diào)整范圍有限，僅適用于民事主體中從事商事經(jīng)營活動的那局部，或僅僅適用于民事行為中與營利相關(guān)的那一局部行為，即商人所從五、論述題1．試論傳統(tǒng)大陸法系國家商法對中國商法的歷史影響。近代西方國家法律向中國傳播可以說是從商法的傳播開始的。從歷史的角度看，傳統(tǒng)大陸商法國家，尤其是德國商法對中國商法產(chǎn)生了重大影響，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：〔1〕立法體例上的影響。中國古代奉行諸法合體，在立法體例上沒有法律部門的劃分，更不存在商法部門。19世紀末20世紀初，受以德國商法為代表的大陸法國家商法的影響，中國制定了自成體系的商法典。這種商法的法典化和商事法律的專門化，從根本上改變了中國傳統(tǒng)的立法格局，使中國商法在立法體例上更接近于德國等大陸國家的商法。〔2〕立法技術(shù)上的影響。中國古代社會由于商法的不興旺，現(xiàn)代商法中的許多概念在中國古代幾乎是空白。伴隨著現(xiàn)代西方商法向中國的傳播，大陸法系國家商法中許多概念逐漸被引進到中國，對中國商法的立法技術(shù)產(chǎn)生重大影響?！?〕立法理念上的影響。中國傳統(tǒng)法由于奉行諸法合體，商業(yè)法不成體系。但現(xiàn)代大陸法國家的商法，尤其是德國商法注重法的內(nèi)在邏輯性、體系的完整性、標準結(jié)構(gòu)的嚴密性、概念的抽象概括性。這些特點在很大程度上影響了中國商事立法的內(nèi)在風(fēng)格。20世紀初中國商法典的制定以及20世紀以來大量商事單行法規(guī)的制定都表達了這些特點?！?〕商法制度、規(guī)那么上的影響。中國古代社會由于商法的不興旺，現(xiàn)代商法中的許多商事制度和規(guī)那么在中國古代均不存在。伴隨著現(xiàn)代西方商法向中國的傳播，大陸法國家商法中許多重要的商事制度和規(guī)那么被引進中國，以全新的姿態(tài)為中國商法所繼受。2．試述商主體的分類。在當代各國商法中，商主體表現(xiàn)為多種形式，不同國家的商事立法和不同的商法理論，常常依照不同的標準對商主體予以分類。一般說來，主要有以下多種分類：〔1〕依照商主體的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)或特征，即是自然人還是組織體以及組織形態(tài)等形式狀況，商主體可分為商個人、商法人、商合伙?！?〕依照法律授權(quán)或法律設(shè)定的要件、程序和方式，商主體可分為法定商人、注冊商人、任意商人；或稱必然商人、應(yīng)登記商人、自由登記商人?！?〕依照經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實狀態(tài)，商主體可分為形式商人或固定商人、擬制商人、表見商人?！?〕依照經(jīng)營者的經(jīng)營規(guī)模，商主體又可分為大商人或完全商人和小商人?！?〕依照經(jīng)營種類，商主體可以分為制造商、加工承攬商、銷售商、供給商、租賃商、運輸倉儲商、餐旅效勞商、金融證券商、保險商、代理商、行紀商、居間商、信托商等等。依照商主體資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，還有學(xué)者將商主體分為個體經(jīng)營者、企業(yè)、商業(yè)使用人等等。商法總論習(xí)題〔二〕一、單項選擇題1．以下不屬于民事主體與商主體區(qū)別的是〔C〕。A．商主體必須同時具有權(quán)利能力和行為能力，而民事主體卻未必如此B．民事主體的權(quán)利能力和行為能力可以不同時產(chǎn)生，商主體那么必須同時產(chǎn)生C．公法上的主體如政府部門等可以成為商主體，但不能成為民事主體D．商主體的形成，一般必須是行為人積極法律行為的結(jié)果2．以下說法正確的選項是〔B〕。A．所謂商主體就是特指商人，他們可以不依照法律法規(guī)而僅僅需要依照商事慣例來承當義務(wù)，享受權(quán)利B．商主體僅僅是法律上的一種擬制的主體C．商主體不一定要特定，其能力的存在與其所實施的經(jīng)營性活動也沒有多少實際的聯(lián)系D．商主體從事的往往是一些非營利為目的的經(jīng)營活動3．有關(guān)商法人的表述錯誤的選項是〔D〕。A．所謂商法人指依照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立、擁有法人資格而參與商事法律關(guān)系的組織B．商法人是一種擬制的法律主體，不是自然形成的C．商法人有自己的意思機關(guān)，特點就是財產(chǎn)的獨立性與責任的獨立性D．商法人是法人的一種，但更是一個組織體，所以其成立時只要符合實體要件即可，程序上沒有要求4．在我國，商法人的法律淵源主要有〔C〕。A．《合同法》、《仲裁法》、《公司法》、《外貿(mào)企業(yè)法》B．《個人獨資企業(yè)法》、《公司法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》C．《集體所有制企業(yè)條例》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《民法通那么》D．《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》、《商業(yè)銀行法》5．以下有關(guān)商個人的說法錯誤的選項是〔C〕。A．它是具有傳統(tǒng)特征的自然人狀態(tài)與富有現(xiàn)代特征的單個出資組織體狀態(tài)相結(jié)合的概念B．商個人與自然人的個人屬性密切相聯(lián)，自然人發(fā)生變化，商個人那么相應(yīng)發(fā)生變化

C．商個人并不是法律上的擬制主體，而是實際的自然主體

D．商個人的行為超過了法律授權(quán)的范圍的話，行為無效二、多項選擇題1．商主體具有的不同于一般民事主體的法律特征有〔ABC〕。A．商主體所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性。這種特殊性主要表現(xiàn)在能力的形成上，即商主體的形成一般須經(jīng)過國家的特別授權(quán)程序B．商主體是從事以營利為目的的營業(yè)活動的主體C．商主體是商事法律關(guān)系中的當事人，即在商法上享有權(quán)利并承當義務(wù)D．商主體之間關(guān)系并不平等2．商事能力與一般民事能力的區(qū)別主要表現(xiàn)在〔ABCD〕。A．商事能力是商主體依法從事商行為，并由此而承當法律上的權(quán)利義務(wù)的行為能力，它說明了商主體在商法上的特殊資格和地位B．商事能力是一種附加于民事能力之上的能力C．商事能力以法律授權(quán)為前提D．商事能力是一種特殊的民事能力3．商法人的權(quán)利能力和行為能力受到法律和自治規(guī)章的限制,這些限制的表現(xiàn)有〔ABCD〕。A．商法人不得擅自以其財產(chǎn)從事非經(jīng)營性活動B．商法人原那么上不得在授權(quán)的經(jīng)營范圍之外從事財產(chǎn)行為C．商法人對自己的財產(chǎn)不享有完全的處分權(quán)D．商法人不得違反資金專用條件或其他禁止性義務(wù)從事經(jīng)營行為4．我國法律規(guī)定的商合伙類型有〔ABC〕。A．個人合伙B．合伙型聯(lián)營C．合伙企業(yè)D．隱名合伙5．經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)的特點有〔ABC〕。A．經(jīng)理人是典型的直接代理人，他以被代理商的名義為法律行為B．經(jīng)理人在行使權(quán)利時，必須將自己的簽名附加在商號上，并且在這個簽名上附有標明經(jīng)理權(quán)權(quán)限的標記，以使經(jīng)理人的代理行為與個人行為相區(qū)別C．只有完全商人才可以授予被代理人經(jīng)理權(quán)；小商人不可以授予他人經(jīng)理權(quán)，即不可以任用經(jīng)理人D．經(jīng)理人享有的經(jīng)理權(quán)具有單一性和排他性三、填空題1．依照商主體的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)或特征，即是自然人還是組織體以及組織形態(tài)等形式狀況，商主體可分為商個人、商法人、。答案：商合伙2．商法人是一種擬制的法律主體，是通過創(chuàng)立的，而不是自然形成的。答案：法律行為3．商合伙設(shè)立的根底是。答案：合伙協(xié)議4．合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承當責任。答案：無限連帶5．有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承當無限連帶責任，有限合伙人以對合伙企業(yè)債務(wù)承當責任。答案：其認繳的出資額為限6．我國《私營企業(yè)暫行條例》還規(guī)定了私營獨資企業(yè)。它是指企業(yè)資產(chǎn)歸一個人所有和控制，雇工人以上的營利性經(jīng)濟組織。答案：87．商中間人的類型主要有代理商、和行紀商。答案：居間商8．居間商所從事的居間商行為，不是基于契約，不負有活動及行為義務(wù)，它是基于才從事這種締結(jié)之促成活動，僅僅追求行為結(jié)果之報酬。答案：傭金請求權(quán)9．基于法律關(guān)系而形成的商使用人主要為經(jīng)理人、代辦人。答案：委任10．代辦人以商人的特別授權(quán)——為其產(chǎn)生和存在的根底。四、簡答題1．簡述商主體的法律特征商主體具有不同于一般民事主體的法律特征：〔1〕從本質(zhì)上說，商主體是一種法律擬制的主體，它所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性。〔2〕商主體是從事以營利為目的的經(jīng)營性活動的主體?！?〕商主體是商事法律關(guān)系中的當事人，即在商法上享有權(quán)利并承當義務(wù)的人。上述特征，構(gòu)成了商主體與一般民事主體及不具備獨立資格的商事組織內(nèi)部機構(gòu)或商事行為輔助人之間的本質(zhì)區(qū)別。2．簡述商合伙的法律特征商合伙作為商主體的一種形態(tài)，其法律特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面：〔1〕商合伙必須由兩個或兩個以上的合伙人共同組建?！?〕商合伙設(shè)立的根底是合伙合同?！?〕商合伙的財產(chǎn)為合伙人共有?！?〕商合伙所從事的商事經(jīng)營活動由合伙人共同為之，也可以共同委托一位或數(shù)位合伙人代理為之；各合伙人對事務(wù)之執(zhí)行享有同等的權(quán)利和義務(wù)。〔5〕合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承當無限連帶責任，即在合伙企業(yè)資產(chǎn)缺乏以清償合伙債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)要求任何一個合伙人予以清償。3．簡述經(jīng)理權(quán)的特點是經(jīng)理人所享有的一種權(quán)利，從性質(zhì)上說是一種特殊的代理權(quán)，其具有如下特點：〔1〕經(jīng)理人是被商人通過特殊方式授予經(jīng)理權(quán)的人，是典型的直接代理人，他以被代理商的名義為法律行為。〔2〕經(jīng)理人在行使權(quán)利時，最重要的形式是其必須將自己的簽名附加在商號上，并且在這個簽名上附有標明經(jīng)理權(quán)權(quán)限的標記，以使經(jīng)理人的代理行為與個人行為相區(qū)別?！?〕經(jīng)理人的主要權(quán)限在于為商主體管理事務(wù)，并為商號簽名?！?〕只有完全商人才可以授予被代理人經(jīng)理權(quán)；小商人不可以授予他人經(jīng)理權(quán)，即不可以任用經(jīng)理人?！?〕在商事登記部門履行登記并不是經(jīng)理人被授予經(jīng)理權(quán)這一法律行為生效的唯一前提條件，經(jīng)理人必須由商人通過“明確意思表示〞方式授予經(jīng)理權(quán)。〔6〕雖然立法上所規(guī)定的經(jīng)理權(quán)的權(quán)限范圍頗為廣泛，但實際上經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)受到權(quán)限范圍的限制，這種限制的目的在于使商人可以始終保存企業(yè)核心局部的處分權(quán)。〔7〕經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)不具有單一性和排他性，一位商人可以同時聘用幾位經(jīng)理人，因此，經(jīng)理權(quán)還可以被分為共同經(jīng)理權(quán)和分經(jīng)理權(quán)等。五、論述題1．試論代理商、居間商、行紀商各自的主要特征及相關(guān)區(qū)別?！?〕在大陸法系國家，代理商是指一種獨立的商事經(jīng)營者，他接受委托，固定地為其他業(yè)主促成交易或以其他業(yè)主的名義締結(jié)交易。代理商和其他商主體相比，主要有以下特征：①代理商的行為方式是促成交易或締結(jié)交易。②代理商必須固定地從事受他人委托的、促成交易或締結(jié)交易的活動。③代理商是一種獨立的商事經(jīng)營者，不依賴于被代理人而存在。〔2〕在大陸法系國家，居間商是指為獲取傭金而從事契約締結(jié)之促成活動的商人。具有以下特點：①居間商不是以自己或他人名義為他人從事契約之締結(jié)，居間商本人并不負有義務(wù)對這類活動之成功去主動地盡自己的努力。②居間商是一種完全商人，他的活動是自由、獨立的，而不像商輔助人那樣受到雇傭契約的約束。③居間商所從事的居間行為不是基于契約，不負有活動及行為義務(wù)。它是基于傭金請求權(quán)才從事這種締結(jié)之促成活動，僅僅追求行為結(jié)果之報酬。④居間商對于其所從事的商事促成活動以及這種活動所導(dǎo)致的結(jié)果并不負有義務(wù)。⑤居間商所從事的締約之中介，通常被分為兩種方式：一種方式是，訂約委托人首先表示自己的要約，居間商只是作為傳達人將訂約委托人的要約轉(zhuǎn)達給第三人，要約之承諾也由第三人向居間商為之；另一種方式是，通過居間商的中介，即介紹、被介紹的雙方自己直接締約，居間商僅起到提供締約信息，幫助聯(lián)系的作用?！?〕在大陸法系國家，行紀商是指以自己的名義為他人〔委托人〕購置或銷售貨物、有價證券并以其作為職業(yè)性經(jīng)營的人。其具有以下特點：①行紀商必須以自己的名義履行其行為。但是行紀商履行行紀行為而產(chǎn)生的交易結(jié)果不是為行紀商本人，而是為了委托人。這是行紀商在行紀商行為中扮演的角色與其他商事中間人在商事中介中的作用的重要差異。②行紀商以自己的名義從事其行為，因此，他不僅僅是契約中的當事人，而且與交易活動的結(jié)果密切相連。行紀商與第三人之間發(fā)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而第三人與委托人之間那么不存在直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。③行紀商不僅以委托人的費用為其辦理行紀事務(wù)，而且行紀商與第三人之間所訂立契約以及因這種契約而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)可以直接轉(zhuǎn)讓給委托人，并由委托人承當最后的交易結(jié)果。④行紀商必須從事職業(yè)性的行紀經(jīng)營，必須以行紀交易之締結(jié)為其正常的經(jīng)營業(yè)務(wù)，因此，行紀商的身份與職業(yè)經(jīng)營密切相連。由以上分析可以看出，代理商、居間商、行紀商作為商中間人的主要類型，他們之間的差異也是非常明顯的，這種差異主要表達在以上論述的三者之間不同的法律特征上。2．試論商法人能力的法律限制。商法人的權(quán)利能力和行為能力受到法律和自治規(guī)章的限制。這些限制主要表現(xiàn)在以下幾個方面：〔1〕商法人不得擅自以其財產(chǎn)從事非經(jīng)營性活動，如不得未經(jīng)投資者的許可，將法人財產(chǎn)低價讓與、拋棄、私分、捐贈?！?〕原那么上不得在授權(quán)的經(jīng)營范圍之外從事財產(chǎn)行為，如禁止一般貿(mào)易公司從事金融業(yè)務(wù)，其權(quán)限受到特殊行為能力原那么的限制。如今，各國雖均廢止了經(jīng)營范圍乃能力范圍的限制性規(guī)定，但經(jīng)營范圍仍具有內(nèi)部約束效力?！?〕商法人對自己的財產(chǎn)不享有完全的處分權(quán)，最主要表現(xiàn)為，商法人不得在損害投資人利益或未經(jīng)投資人知曉的情況下處分其固定資產(chǎn)，無權(quán)以其財產(chǎn)與其他企業(yè)合并或成立連帶責任主體。對此，許多國家商法明確規(guī)定，商法人的經(jīng)營者無權(quán)處分商法人的固定資產(chǎn)，只有商法人的投資者，即商法人的所有者才享有這種權(quán)利。〔4〕商法人不得違反資金專用條件或其他禁止性義務(wù)從事經(jīng)營行為。六、案例分析題1998年2月15日，某運輸隊司機A辭職，并由所在市建筑公司擔保，從銀行貸款3．8萬元，購置了卡車，于3月10日辦理了個體營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營汽車運輸。同年10月，無業(yè)青年B通過其父關(guān)系向A提供了擔保單位某貿(mào)易公司，為其貸款2．1萬元。同時，B與A協(xié)商入伙，參與A的個體運輸，從此兩人一起合伙搞運輸。開始，由A的妻子幫助管理賬目，在1999年5月份后，改由B的妹妹幫助管理賬目，他們兩人均沒有參加盈利的分配。而所有單據(jù)均由A、B共同簽字后才入賬。在經(jīng)營過程中，為購置汽車及其他零配件，A向某設(shè)備廠借款2000元，B向其朋友也借款2000元。在兩人合伙經(jīng)營期間，前兩個月每人每月領(lǐng)取現(xiàn)金500元，其后的幾個月每人領(lǐng)取1000元現(xiàn)金。這里都有單據(jù)可以證明。后因經(jīng)營無方，發(fā)生虧損，在清償債務(wù)時，雙方發(fā)生爭執(zhí)并一致同意散伙。這時雙方尚欠銀行貸款2．15萬元〔其中有5000元是A于1998年2月買車時向銀行貸款尚未歸還的局部〕，欠貸款利息2685．2元，欠某設(shè)備廠1000元，欠B的朋友2000元，欠加油站油款100余元，以上總計欠款27285．2元。A認為這些欠款應(yīng)兩人平均分擔賠償，而B認為，自己僅是A的個體運輸?shù)墓凸ぃ怀挟斮r償責任。雙方爭執(zhí)不下，于是A起訴到法院。

問：〔1〕此案當事人之間的合伙關(guān)系是否成立？合伙關(guān)系與合伙企業(yè)是否統(tǒng)一？

〔2〕沒有約定出資比例和利潤分配比例，如何承當債務(wù)和虧損？答案：〔1〕當事人之間的合伙關(guān)系成立，合伙關(guān)系與合伙企業(yè)不是同一概念?！?〕合伙人沒有約定出資比例和利潤分配比例的，可以按照合伙人實際的盈余分配比例承當債務(wù)和虧損，但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人應(yīng)當根據(jù)其過錯程度相應(yīng)多承當責任。商法總論習(xí)題〔三〕一、單項選擇題1．有關(guān)商行為這一概念的內(nèi)涵，以下說法錯誤的選項是〔C〕。A．商行為是法律行為的一種B．商行為一般是商主體所為的行為C．非商人一般也可以從事商行為D．商行為是商主體在商事經(jīng)營中所從事的行為2．商行為的特征是〔A〕。A．商行為是商主體所為的以營利為目的的經(jīng)營性行為B．商行為是以交易為目的的一切行為C．商人和非商人所為的商業(yè)行為D．商行為是保密性的行為3．以下有關(guān)商行為的分類中，不屬于多數(shù)學(xué)者認可的是〔D〕。A．絕對商行為與相對商行為B．單方商行為與雙方商行為C．根本商行為與輔助商行為D．單獨商行為與關(guān)聯(lián)商行為4．以下有關(guān)特殊商行為的概念，說法正確的選項是〔A〕。A．在商事交易中具有個性，并受商法中的特別法或特別規(guī)那么調(diào)整的商行為B．是商事交易中具有共性的，受商法特別規(guī)那么調(diào)整的商行為C．與一般商行為不同的一切行為D．是商事交易中具有共性的，受商法調(diào)整的行為5．在外國法中規(guī)定商行為可以是任何主體所從事的經(jīng)營行為的國家是〔C〕。A．瑞士、俄羅斯B．美國、英國C．法國D．德國、意大利二、多項選擇題1．關(guān)于商行為的營利性，以下說法正確的有〔ABD〕。A．以營利為目的使商行為區(qū)別于行政行為、司法行為、公益行為等非以營利為目的的行為B．公益機構(gòu)、宗教機構(gòu)、政治組織都可能從事經(jīng)濟活動，但都不得以營利為目的，因而其行為不是商行為C．商行為是一種以營利為目的的行為，沒有最終實現(xiàn)營利的行為不能認定為商行為D．商行為屬于推定法律行為，在商法實踐中也往往要借助于法律推定規(guī)那么2．我國商法體系下商行為的表述正確的有〔AD〕。A．以營利為目的B．尚未成立的企業(yè)以及最終設(shè)立失敗的企業(yè)設(shè)立中行為因不具有營業(yè)性行為特征，因此不應(yīng)納入商行為范疇C．商主體的行為必然是商行為D．商行為主要是商主體實施的行為，但一般民事主體也可成為商行為的實施主體3．現(xiàn)代商法中的特殊商行為，在傳統(tǒng)種類的根底之上又有了新的開展，它已經(jīng)不僅僅包括傳統(tǒng)的內(nèi)容，而且還包括〔ABCD〕。A．商事信托B．商事期貨C．商事融資租賃D．商事證券交易4．關(guān)于商事買賣，說法正確的選項是〔AB〕。A．商事買賣的規(guī)定一般是從商事交易的迅速、明確、平安角度出發(fā)所提出的B．商事買賣的規(guī)定主要涉及商事買賣中的遲延責任、商事買賣中給付標的物瑕疵責任的特殊性問題C．我國《合同法》第九章“買賣合同〞是關(guān)于商事買賣的特殊規(guī)定D．商事買賣與民事買賣的原那么是相同的5．以下屬于傳統(tǒng)的商法理論中的特殊商行為的有〔ABCD〕。A．商事買賣B．商事行紀C．商事運輸D．海商三、填空題1．按照德國商法的規(guī)定，商行為必須是所從事的營利行為。答案：商人2．特別商行為產(chǎn)生的根底是商事交易內(nèi)部的特殊性以及。答案：商法對不同類型商事交易法律調(diào)整的特別需求3．在未制定有商法典的國家中，特殊商行為根本上由或商事專門立法予以調(diào)整。答案：商事特別立法4．在大陸法系國家，民法是商法的根本法，代理行為在立法上分為民事代理與，并且分別規(guī)定于民法典和商法典之中。答案：商事代理5．商事行紀是指商主體以為他人購置或銷售貨物、有價證券，由此獲取報酬，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的行為。答案：自己的名義6．商事居間的特征導(dǎo)致其行為的構(gòu)成、行為的有效性以及行為之后果等方面有別于民事居間。答案：營利性7．按照法國商法的規(guī)定，商行為可以是所從事的營利行為。答案：任何主體8．絕對商行為是指依照而必然認定的商行為。答案：行為的客觀性和法律的規(guī)定9．固有商行為與推定商行為是法系國家商法中的一種分類。答案：大陸10．商事代理是指在商事交易中，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施法律行為，其結(jié)果由承當?shù)囊环N商行為。答案：被代理人四、簡答題1．簡述商行為的特征。商行為作為一種特殊的民事法律行為，具有自身的特征，表現(xiàn)在：

〔1〕商行為是以營利為目的的行為；

〔2〕商行為是經(jīng)營性行為；

〔3〕商行為是商主體所從事的活動；

〔4〕商行為是表達商事交易特點的行為。2．簡述商行為的重要類型。多數(shù)學(xué)者認為，商行為可以分為以下幾種類型：

〔1〕絕對商行為與相對商行為；〔2〕單方商行為與雙方商行為；

〔3〕根本商行為與輔助商行為；

〔4〕固有商行為與推定商行為。3．簡述特殊商行為的概念及主要種類。特殊商行為作為一個與一般商行為相對應(yīng)的概念，指在商事交易中具有個性的，并受商法中的特別法或特別規(guī)那么調(diào)整的商行為。

特殊商行為的主要類型包括：(1〕商事買賣；(2〕商事代理；(3〕商事行紀；(4〕商事居間；(5〕商事信托；(6〕商事信用；(7〕商事期貨交易；(8〕融資租賃；(9〕商事倉儲；(10〕商事貨運。五、論述題1．試論述商行為是表達商事交易特點的行為。商行為是相對于民事行為而言的一個概念，同時也是與商主體密切聯(lián)系的概念。它是導(dǎo)致商法從一般民事法律中獨立出來，形成商法獨立性的根本原因。多數(shù)學(xué)者認為，商行為是指商法主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為。這個概念接近于以商法主體為中心的大陸法系國家商法中所使用的商行為概念。

商行為的特征之一是商行為是表達商事交易特點的行為。商行為作為以商事交易為內(nèi)容的行為，必然具有商事交易的一些重要特點，主要表現(xiàn)在三個方面：

〔1〕商行為是和風(fēng)險以及風(fēng)險防范緊密聯(lián)系的行為。商事活動是一種風(fēng)險與利益并存的活動，獲利越高，風(fēng)險越大。商行為作為一種受法律調(diào)整的行為，從行為的自發(fā)性而言，具有高風(fēng)險的特征；從法律對商行為的標準性而言，行為的有序性和受法律調(diào)整性，又充分表達了其對風(fēng)險的自覺防范。

〔2〕商行為是保密性和公開性并存的行為。商行為作為一種具有經(jīng)營性和競爭性特點的行為，它與經(jīng)營手段、方法、經(jīng)驗等密切相關(guān)，這些要素是導(dǎo)致競爭失敗的重要因素，構(gòu)成了商主體所特有的商業(yè)秘密，因此，商行為是一種具有一定保密性的行為。另一方面，商事交易行為是一種以交易相對人之存在為前提的行為，交易過程和交易結(jié)果都直接影響交易相對人，甚至社會公眾的利益。為了保證交易平安，交易相對人或社會公眾對交易對方的情況、交易的內(nèi)容有所了解那么成為促成交易的先決條件，因此商行為又是一種具有公開性的行為。商行為的公開性，常常通過強制性法律標準予以實現(xiàn)。

〔3〕商行為是注重商事效率的行為。商事交易的特點之一是商事效率和商事效益緊密相連，只有高效率才能實現(xiàn)高效益。商行為的高效率主要表達在交易形態(tài)定型化。2．試論述我國商法上商行為的特征。我國商法體系下，不必重復(fù)傳統(tǒng)商法體系下商行為所固有的特征，而只須就其區(qū)別于傳統(tǒng)商法體系之特征，或者更確切地說就區(qū)別于傳統(tǒng)商法體系下商行為特征一般涵義之特殊涵義加以闡述。

〔1〕以營利為目的以營利為目的對于區(qū)分商行為與非商行為具有非常重要的意義。需要注意的是，不應(yīng)將營利目的理解為商行為的實施主體的終極目的，而應(yīng)將其理解為某一具體行為的具體目的。但長期以來，無論是國內(nèi)還是國外，均將營利目的理解為商行為的實施主體的終極目的。因此，公益機構(gòu)、宗教機構(gòu)、政治組織等非商主體所從事經(jīng)濟活動均被排除于商行為范疇之外。由于這些主體不以營利為目的，因而其所從事的經(jīng)濟活動也被認為不具有營利目的。事實上，不管在哪個國家，即使是公益法人與非營利組織也不排除“以營利為手段〞。也就是說，不管法律主體是否為商主體均可實施以營利為直接目的的行為，只不過非商主體僅以營利為直接目的，從而使營利成為實現(xiàn)其公益目的的手段而非終極目的，而商主體那么既以其為直接目的又以其為終極目的。

〔2〕商行為主要表現(xiàn)為營業(yè)行為但又不限于營業(yè)行為商主體實施的商行為都具有明顯的營業(yè)性特征。由于設(shè)立商主體就是要通過持續(xù)的產(chǎn)生經(jīng)營行為獲取盈利并將其最終分配于投資者，因而商主體所實施的一切商行為都具有反復(fù)性、不間斷性與方案性，也就是說具備營業(yè)性要素。非商主體實施的商行為也一般具有營業(yè)性特征。以證券、期貨投資行為而論，除機構(gòu)投資者〔一般屬于商主體，也有不屬于商主體者，如社會保險基金〕外，個人投資者并不屬于商主體，但其投資行為無疑具有反復(fù)性、不間斷性與方案性，因而可歸入營業(yè)性行為范疇。不過，并非所有的非商主體實施的商行為均屬于營業(yè)性行為。譬如，尚未成立的企業(yè)以及最終設(shè)立失敗的企業(yè)設(shè)立中行為即不具有營業(yè)性行為特征，而這種投資企業(yè)無疑應(yīng)納入商行為范疇。

〔3〕商行為主要是商主體實施的行為，但一般民事主體也可成為商行為的實施主體多數(shù)制定有商法典的大陸法系國家均規(guī)定，商主體所實施的行為即可推定為商行為。但這種推定也不能絕對化，并不能將商主體與商行為之間的關(guān)系理解為嚴格的一一對應(yīng)的關(guān)系。正如非商主體也可以成為商行為的實施主體一樣，商主體也可以實施不屬于商行為的行為，也就是說，商主體明顯不以營利為目的而實施的行為那么不應(yīng)納入商行為范疇。不過，對于不宜從事商行為的非商主體，應(yīng)當在商法上予以明確規(guī)定。六、案例分析題1995年9月12日、23日和10月14日，被告轉(zhuǎn)運站受原告設(shè)備制造廠之委托，以自己的名義與衡水火車站簽訂了102件爐門框運輸合同四份。之后，原告交被告鐵路運雜費13083．68元。同年9月29日、10月17日，被告轉(zhuǎn)運站又以自己的名義在中國人民保險公司衡水火車站代理處為原告的貨物辦理了貨物運輸保險。上站前被告損壞一件。同年10月12日、26日，貨物分別到達黑龍江雞東縣。收貨人在收貨時，發(fā)現(xiàn)損壞24件。按投保金額及鐵路承運中的費用計算，原告的損失共計91178．86元。原告拉回了該24件損壞的貨物。原告經(jīng)向被告轉(zhuǎn)運站交涉索賠事宜未果，遂訴至衡水市某區(qū)人民法院。原告設(shè)備制造廠訴稱：被告收取了原告的運費、上站費等多種效勞費用，并給原告出具了發(fā)票，原告據(jù)此將貨物交給被告，這一行為說明，原被告之間法律關(guān)系應(yīng)是代理關(guān)系。貨物在運輸中損壞是代理不履行職責造成的，請求判令被告承當代辦運輸造成的經(jīng)濟損失91178．86元。

被告轉(zhuǎn)運站辯稱：在代理期間，被告與鐵路運輸企業(yè)簽訂了運輸合同，辦理了貨物運輸保險，并將原告的貨物由自己的儲存地平安地送至貨場站臺，同鐵路部門進行了驗收交接，并按原告規(guī)定的時間、地點將貨物送至目的地，被告全面完成了委托職責。貨物的損壞是在運輸中造成的，是鐵路部門的責任，應(yīng)由承運人和保險人按規(guī)定賠償。被告轉(zhuǎn)運站的上級主管機關(guān)實業(yè)公司辯論內(nèi)容同轉(zhuǎn)運站。

問：〔1〕被告轉(zhuǎn)運站是否應(yīng)對原告所受損失承當賠償責任？

〔2〕被告實業(yè)公司在案中承當什么責任？〔1〕本案是行紀合同糾紛。根據(jù)法律規(guī)定，行紀人應(yīng)對第三人違反合同的行為承當民事責任。即被告轉(zhuǎn)運站應(yīng)賠償原告經(jīng)濟損失。

〔2〕本案中的被告轉(zhuǎn)運站不具有法人資格，因而不能獨立承當民事責任，所以其上級主管機關(guān)實業(yè)公司承當連帶責任。商法總論習(xí)題〔四〕一、單項選擇題1．作為私法的商法的公法性最為集中的表達為〔A〕。A．商事登記B．商主體的住所的規(guī)定C．商主體的經(jīng)濟性質(zhì)確實定D．法律、法規(guī)對商主體注冊資金確定2．以下各項中屬于形式意義上的商事登記法的是〔C〕。A．《民法通那么》中的相關(guān)規(guī)定B．《公司法》中的相關(guān)規(guī)定C．《公司登記管理條例》D．《私營企業(yè)暫行條例》3．以下各項中，商事登記一般采用準那么原那么的是〔A〕。A．零售業(yè)B．煙草業(yè)C．證券業(yè)D．郵政、交通業(yè)4．以下各項中，一般不屬于商事登記的限制內(nèi)容的是〔D〕。A．主體的限制B．行為符合法律規(guī)定的一般要求C．行為符合法律規(guī)定的具體要求D．商主體住所的限制5．以下各國中，不屬于將商事登記作為商主體成立要件主義的國家為〔D〕。A．德國B．法國C．美國D．荷蘭二、多項選擇題1．商事登記的意義表達在〔ABCD〕。A．它使商主體得以成立和存續(xù)，獲得合法資格，使交易相對人的交易和國家對商事活動的管理有明確的對象B．它有利于商主體公示自己的經(jīng)營身份、經(jīng)營狀況、經(jīng)營能力，確立經(jīng)營信譽C．它有利于交易相對人或社會公眾通過合法途徑對商主體與經(jīng)營相關(guān)的情況有一個清晰的了解D．它有利于國家及時了解商主體的設(shè)立和經(jīng)營狀態(tài)2．以法院作為商事登記機關(guān)的國家有〔AB〕。A．德國B．韓國C．美國D．英國3．以下組織和個人不享有出資人資格的是〔AB〕。A．律師事務(wù)所B．黨政機關(guān)C．個人獨資企業(yè)D．農(nóng)村村民委員會4．以下哪些事項的變化可能導(dǎo)致變更登記？〔ABCD〕A．企業(yè)合并B．法定代表人C．注冊資金D．經(jīng)營范圍5．按照經(jīng)濟性質(zhì)分類，企業(yè)分為〔ABD〕。A．全民所有制企業(yè)B．私營企業(yè)C．股份制企業(yè)D．多種經(jīng)濟成份聯(lián)營企業(yè)三、填空題1．德國商法規(guī)定，只有，即有自己商號的商人，才能履行商事登記，小商人或不具備商人條件但偶然從事了商行為者，不必履行商事登記。答案：完全商人2．按照三分法，我國法律將商主體分為三類：公司；非公司企業(yè)；和。答案：外商投資企業(yè)3．導(dǎo)致商主體終止經(jīng)營的主要原因有：解散、歇業(yè)、被撤銷和。答案：宣告破產(chǎn)4．從商事登記的歷史開展來看，審查可分為三種：形式審查、實質(zhì)審查和。答案：折中審查5．根據(jù)法律規(guī)定，有限責任公司設(shè)董事會的，是法定代表人。答案：董事長6．企業(yè)類型是根據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)形式和所作的劃分。答案：責任形式7．根據(jù)法律要求，商主體的經(jīng)營范圍要與其相適應(yīng)。答案：注冊資本8．商主體成立后無正當理由在月未開業(yè)，視為歇業(yè)。答案：6個9．商事登記監(jiān)督管理分為和登記主管機關(guān)的監(jiān)督管理兩種方式。答案：社會公眾的監(jiān)督管理10．經(jīng)營范圍是企業(yè)的具體表達。答案：行為能力四、簡答題1．簡述商事登記的種類。一般說來，商事登記包括以下幾種：〔1〕開業(yè)登記。又稱設(shè)立登記，是指商主體的創(chuàng)設(shè)人為設(shè)立商主體而向登記機關(guān)提出申請，并由登記機關(guān)辦理登記的法律行為?！?〕變更登記。商事登記機關(guān)對已成立之商主體，因其自身情況發(fā)生變化，變更已登記事項的法律行為?！?〕注銷登記。登記機關(guān)依法對被終止經(jīng)營的商主體，收繳營業(yè)執(zhí)照、公章，撤銷其登記注冊號，取消其商主體資格或經(jīng)營權(quán)的法律行為。2．簡述商事登記的程序。商事登記的程序是指商主體依法向登記機關(guān)申請登記、登記機關(guān)依法審查核準并辦理登記注冊的步驟和方法，主要分為以下幾個階段：〔1〕申請。申請是指由商主體創(chuàng)辦人或商主體提出的創(chuàng)設(shè)、變更商主體或變更商主體已登記的有關(guān)事項的行為。〔2〕受理。受理是指登記機關(guān)對登記申請人提交的登記文件予以初步審查，確認文件已經(jīng)齊備、符合申請條件后作出的接受商主體申請登記的法律行為。〔3〕審查。審查是指受理登記申請的機關(guān)，在接到申請者所提交的申請之后，于法定期限內(nèi)，對申請者所提交的申請內(nèi)容，依法進行審查的活動?！?〕核準發(fā)照。核準是指登記機關(guān)對登記申請人提交的文件予以審查后，作出的登記和頒發(fā)證照之批準的行為?！?〕公告。公告是指將登記的有關(guān)事項，通過報道或其他途徑讓公眾周知。3．簡述商事登記的效力。商事登記的效力在法的理論和司法實踐中主要涉及兩個方面的內(nèi)容：其一，未履行商事登記之事項在法律上對第三人具有何種效力；其二，已履行商事登記之事項在法律上對第三人具有何種效力。各國法律關(guān)于商事登記效力的規(guī)定可以歸納為如下幾種情形：〔1〕商事登記是商法人獲得法律人格的必要條件；未經(jīng)登記及宣告，商法人不能成立，其行為不能被視為商行為。〔2〕商事登記不是商主體資格取得的必要條件，未經(jīng)登記程序，行為人實施了商行為，同樣可以享有商人的權(quán)利并履行商人的義務(wù)?！?〕商事登記是各類商主體成立的必要要件。五、論述題1．試論商事登記的法律性質(zhì)。商事登記的法律性質(zhì)主要有以下幾個方面：〔1〕商事登記是導(dǎo)致商主體設(shè)立、變更或終止的法律行為，其目的在于獲得商主體的資格和能力發(fā)生變化的結(jié)果?！?〕商事登記是一種要式法律行為，它必須按照法定要求將法定事項在法定主管機構(gòu)辦理?！?〕商事登記從本質(zhì)上說，是國家利用公權(quán)干預(yù)商事活動的行為，是一種公法上的行為，它是作為私法的商法的公法性最為集中的表達?！?〕由于商事登記的結(jié)果在于導(dǎo)致商主體資格的變化，登記行為本身是創(chuàng)設(shè)和確立商事法律關(guān)系的根本要素，因此它又是商法體系中不可缺少的局部。2．試論商事登記對于保障商事交易平安具有的重要意義。商事登記對于保障商事交易平安具有重要意義：〔1〕使商主體得以成立和存續(xù)，獲得合法資格，使交易相對人的交易和國家對商事活動的管理有明確的對象?！?〕它有利于商主體公示自己的經(jīng)營身份、經(jīng)營狀況、經(jīng)營能力，確立經(jīng)營信譽?！?〕它有利于交易相對人或社會公眾通過合法途徑在登記機關(guān)查閱到商主體的實際狀況，進而保護交易相對人和社會公眾的利益?！?〕有利于國家及時了解商主體的設(shè)立和經(jīng)營狀態(tài)，從而更好地根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和戰(zhàn)略，實現(xiàn)對商主體的經(jīng)濟引導(dǎo)和法律調(diào)整。3．論大陸法系國家商事登記對第三人的效力。大陸法系國家商事登記對第三人的效力奉行如下幾個重要原那么：〔1〕必須登記的事項在未履行登記或已履行登記但尚未公告的情況下，對第三人的保護。對這一問題，多數(shù)國家法律規(guī)定，只要必須登記的事項還未履行登記或還未予以公告，任何該必須登記事項的參與人都不可以用該事項來對抗第三人，除非第三人已經(jīng)了解了該事項的真實情況。這一原那么將直接導(dǎo)致兩個結(jié)果：第一，未經(jīng)登記事項在法律上所導(dǎo)致的直接后果不能有利于負有登記義務(wù)的未登記事項參與人；第二，未登記事項在法律適用上必須有利于第三人?！?〕應(yīng)登記事項在正確登記和公告后，對行為人和第三人的保護。關(guān)于這一問題，一些國家法律規(guī)定：如果登記事項已經(jīng)登記并公布，該事項那么對第三人生效。但是，如果在登記事項公布后一定時間以內(nèi)，第三人既不知道，也無責任知道該登記事項，那么，該登記事項對其法律行為不生效力。〔3〕已登記事項在公布發(fā)生過失的情況下對第三人的保護。關(guān)于這個問題，一些國家法律規(guī)定，如果登記事項公布有誤，第三人可以針對負有登記義務(wù)的登記人，根據(jù)已公布之事實為法律行為。除非第三人已經(jīng)知道公布事實有誤。這一規(guī)那么的目的在于保護善意第三人，它加大了登記義務(wù)人的責任。六、案例分析題1994年5月，飛騰商業(yè)公司與另外6家企業(yè)達成協(xié)議，決定共同投資，成立一家具。在確定成立新公司后，飛騰商業(yè)公司草擬了公司章程，新企業(yè)暫定名為“明光家具〞，此公司章程經(jīng)7家企業(yè)審核后予以認可。章程中確定新公司的注冊資本為200萬元，其中飛騰商業(yè)公司出資60萬元，其余投資由另外6家企業(yè)承當，出資方式有貨幣、實物〔包括廠房、機器設(shè)備〕、土地使用權(quán)等。這些出資中，貨幣出資已存入明光家具籌備處在銀行的賬戶，實物、土地使用權(quán)等也辦理了應(yīng)辦理的相關(guān)手續(xù)。7家企業(yè)交足出資后，明光家具籌備處委托會計師事務(wù)所進行驗資，會計師事務(wù)所驗資后出具了驗資證明。同年11月，明光家具籌備處向市工商行政管理局申請設(shè)立登記，并向其提交了公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。市工商局經(jīng)審查后認為，明光家具的法定資本和生產(chǎn)經(jīng)營條件是合格的，但是本地已有四家家具廠，市場容量已趨飽和，再設(shè)立一家家具公司對本地經(jīng)濟無大的促進作用，因此不予登記，當明光家具籌備處把工商局不予登記的通知傳達給飛騰商業(yè)公司等企業(yè)后，這些單位不服，以市工商局為被告，向×區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求市工商局對其設(shè)立新企業(yè)的申請予以登記。問：明光家具是否符合登記條件？本案該如何處理？明光家具已具備法定登記條件，且不屬于政府要進行市場準入控制的領(lǐng)域，應(yīng)予登記。商法總論習(xí)題〔五〕一、單項選擇題1．不是商號的法律淵源的是〔C〕。A．《民法通那么》B．《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》C．《合同法》D．其他工商登記的單行法規(guī)2．不是商號的法律特征是〔D〕。A．商號僅僅是一個名稱，這個名稱本身不是法律上權(quán)利義務(wù)的承當者，不等于承當義務(wù)的行為人B．商號是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體相互區(qū)別的重要外在標志C．商主體在從事商行為時才可以使用這一名稱D．商主體的名稱起源于合伙組織的出現(xiàn)，最初它被作為合伙組織的標志而出現(xiàn)3．按照商號的取得方式對商號進行分類的是〔C〕。A．簡單商號與組合商號B．獨資商號與公司商號C．原始商號、派生商號、繼獲商號D．人名商號、物名商號、混合商號4．以下說法是正確的選項是〔A〕。A．民族自治地方的企業(yè)可以使用本民族自治地方通用的民族語言B．企業(yè)名稱中不可以使用外文名稱C．企業(yè)名稱中可以使用漢語拼音字母D．在商號中使用“總〞字的，必須下設(shè)兩個以上分支機構(gòu)5．符合《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》對商號選定的要求的是〔B〕。A．商號應(yīng)依次由行業(yè)或經(jīng)營特點、字號、組織形式三個局部組成B．商號應(yīng)冠以商主體所在地的省或市或縣行政區(qū)劃分名稱C．外商投資的商主體的名稱必須冠以商主體所在地的省、市、縣行政區(qū)劃名稱D．商號中的字號應(yīng)由三個以上的字組成二、多項選擇題1．以下關(guān)于商號的說法正確的選項是〔ABD〕。A．根據(jù)經(jīng)營者的姓名來命名的商號，被稱為人名商號B．享利汽車廠是獨資商號C．公司商號是混合商號D．繼獲商號是指商主體的經(jīng)營內(nèi)容發(fā)生變化或商號持有人發(fā)生變化，商號依然可以被其共同使用2．以下系采用商號真實原那么的國家是〔ABC〕。A．德國B．法國C．瑞士D．日本3．可以不冠以所在地行政區(qū)域的名稱的商主體包括〔ABC〕。A．法律規(guī)定可以在名稱中冠以“中國〞、“中華〞、“國際〞字詞的商主體B．歷史悠久、字號著名的商主體C．外商投資的商主體D．國有獨資的商主體4．以下屬于被禁止使用的商號是〔ABCD〕。A．有損于國家和社會公共利益的商號B．以外國國家〔地區(qū)〕名稱、國際組織名稱作為內(nèi)容的商號C．以黨政名稱、黨政機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號作為內(nèi)容的商號D．以漢語拼音字母〔外文名稱中使用的除外〕、數(shù)字作為文字的商號5．主張絕對轉(zhuǎn)讓主義，規(guī)定商號不得與使用此商號的營業(yè)別離而轉(zhuǎn)讓的國家有〔ABD〕。A．德國B．瑞士C．法國D．韓國三、填空題1．商主體的名稱起源于的出現(xiàn)。答案：合伙組織2．由核心局部和附屬局部組成的商號是。答案：組合商號3．根據(jù)企業(yè)經(jīng)營的標的物來命名的商號被稱為。答案：物名商號4．商號應(yīng)依次由字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、三個局部組成。答案：組織形式5．在商主體的商號中使用“總〞字的，必須下設(shè)個以上分支機構(gòu)。答案：36．商號之轉(zhuǎn)讓只有在履行之后才生效，否那么不得用以對抗善意第三人。答案：轉(zhuǎn)讓登記7．商號一經(jīng)登記，就獲得使用權(quán)。答案：專有8．在我國，根據(jù)法律規(guī)定，商號權(quán)以為取得要件。答案：登記9．我國法律規(guī)定，如有特殊需要，經(jīng)以上工商行政管理機關(guān)批準，商主體可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個附屬商號。答案：省級10．我國《民法通那么》中對個體工商戶和個人合伙的商事名稱稱為。答案：字號四、簡答題1．簡述商號的法律特征。〔1〕商號僅僅是一個名稱，這個名稱本身不是法律上權(quán)利義務(wù)的承當者，不等于承當權(quán)利義務(wù)的行為人。因此，商號不等同于商主體?！?〕商號是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體相互區(qū)別的重要外在標志?！?〕商號是商主體的商事名稱，只有商主體在從事商行為時才可以使用這一名稱。2．簡述商號與其他商事標記的區(qū)別?！?〕商號與商事經(jīng)營者的姓名。一般情況下，商號與商事經(jīng)營者的姓名不一致。但在特殊情況下，他們可以相互一致?！?〕商號與商店招牌。商店招牌是指商主體掛在營業(yè)所門前作為標志的牌子，它是商主體住所地告示，起一個營業(yè)場所的廣告作用。多數(shù)情況下，商店招牌與商號相一致，但有時商主體使用其他文字、圖案、符號作招牌?！?〕商號與行號。行號是指商事營業(yè)所的名稱，行號與商號的最大區(qū)別在于，行號指明的僅僅是企業(yè)；商號指明的那么是企業(yè)的承當者，即商主體?！?〕商號與商號縮寫。西方國家商法中規(guī)定，商號縮寫由商號縮略而成，如果商人使用的商號縮寫與流行的商號縮略規(guī)那么相一致，那么，這種商號縮寫在法律上享有與商號同等的效力。〔5〕商號與注冊商標。注冊商標適用于商標法，而不適用關(guān)于商號的法律規(guī)定，兩者在形式構(gòu)成、實際作用、法律調(diào)整等方面都存在差異，兩者性質(zhì)迥然不同。3．簡述我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中關(guān)于商號選定的根本要求〔1〕商號應(yīng)依次由字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式三個局部組成?！?〕商號應(yīng)當冠以商主體所在地的省〔或自治區(qū)、直轄市〕或市〔州〕或縣〔市轄區(qū)〕行政區(qū)劃名稱?！?〕某些商主體的名稱可以不冠以所在地行政區(qū)域的名稱。主要包括：法律規(guī)定可以在名稱中冠以“中國〞、“中華〞、“國際〞字詞的商主體；歷史悠久、字號著名的商主體；外商投資的商主體?！?〕商號中的字號應(yīng)當由兩個以上的字組成。根據(jù)法律的規(guī)定，我國商號的構(gòu)成一般采用四段式結(jié)構(gòu)：①主體所在地行政區(qū)域的名稱；②主體的具體字號；③主體行業(yè)或經(jīng)營特點；④主體的組織結(jié)構(gòu)或責任形式。五、論述題1．試論商號權(quán)的法律性質(zhì)及其主要特征商號權(quán)是指商主體依法享有的對商號的專有使用權(quán)，它主要包括專有權(quán)和使用權(quán)兩個方面。從法律理論上考察，商號權(quán)是一種名稱權(quán)，屬于法律上的絕對權(quán)，而非相對權(quán)。但是，商號權(quán)是與其所附屬的主體密切聯(lián)系的人身權(quán)，還是能表現(xiàn)出財產(chǎn)價值的財產(chǎn)權(quán)，在理論上一直存在較大爭議。多數(shù)學(xué)者認為，商號權(quán)是兼人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)于一體的混合權(quán)利。商號權(quán)具有以下幾個主要特征：〔1〕商號權(quán)具有區(qū)域性限制。商號登記的效力受一定區(qū)域范圍內(nèi)使用之限制。除全國著名的大企業(yè)商號可以在全國范圍內(nèi)享有專有使用權(quán)外，其他商主體的商號只能在其登記的某一地區(qū)享有專有使用權(quán)?！?〕商號權(quán)具有公開性。商號必須通過登記予以公開，商號之創(chuàng)設(shè)、變更、廢止、轉(zhuǎn)讓、繼承等都必須通過登記程序而公開，未經(jīng)此程序者，不得對抗善意第三人，不對外發(fā)生效力?！?〕商號權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。由于商號權(quán)本身具有財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，各國商法理論和商事立法普遍肯定商號權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。在我國，根據(jù)現(xiàn)行立法和司法實踐，商號權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但一般應(yīng)與商主體的經(jīng)營同時轉(zhuǎn)讓，至于商號權(quán)是否可以單獨轉(zhuǎn)讓，理論上依然存在著較大爭議。2．試論述商號出借的法律責任多數(shù)國家法律成認商號出借的合法性，并在法律上明確規(guī)定了商號出借的法律效力和法律責任。我國現(xiàn)行法律對商號出借沒有作出十清楚確的規(guī)定。商號出借的結(jié)果容易導(dǎo)致第三人對出借人與借用人的混淆并由此產(chǎn)生相應(yīng)的法律責任。根據(jù)各國立法和我國現(xiàn)行《民法通那么》有關(guān)規(guī)定的精神，一般認為，商號出借所導(dǎo)致的法律責任主要涉及以下幾個方面的問題：〔1〕如果商主體將自己的商號借與他人使用，而第三人在與借用人進行交易行為時誤認為該商號的使用人仍然是原商主體，于此情形，出借人與借用人對借用人在使用該商號期間所產(chǎn)生的債務(wù)負連帶清償責任?！?〕商號被出借之后，即便借用人在使用該商號時增加了附加語，但這不能解除作為商號權(quán)持有人的出借人對該商號的責任，因此，如果第三人產(chǎn)生了與前款所述之誤解，商號出借人同樣要對借用人的經(jīng)營行為負連帶責任?！?〕商號借用通常以明示為之。如果商號權(quán)利人非明示出借商號，但對他人使用自己的商號不提出否認，根據(jù)民事法律規(guī)定可推定為“同意〞，即默示為之?！?〕構(gòu)成出借人責任的前提是第三人對其誤解必須無過錯和過失。六、案例分析題1994年初，某市一家開業(yè)，公司登記名稱為“××市紅都時裝有限責任公司〞〔以下簡稱甲公司〕。同年11月，與該公司地理位置僅隔100米遠的另外一條馬路上，又有一家有限責任公司登記注冊，名稱為“××市紅都制衣有限責任公司〞〔以下簡稱乙公司〕。這兩家雖然相隔很近，但行政區(qū)劃上卻不屬于同一個區(qū)，因此，均分別向各自所在的區(qū)工商機關(guān)辦理了公司名稱注冊登記。為此，甲公司與乙公司打起了名稱權(quán)官司。甲公司主張，該公司自1994年初經(jīng)工商局批準開業(yè)以來，就一直以“紅都時裝公司〞名稱營業(yè)至今；而乙公司在此之后卻用“紅都制衣公司〞名稱，與它的名稱相似而且乙公司也兼營時裝，而兩公司相距不遠在社會上造成了一定的影響。甲公司據(jù)此認為乙公司侵犯了甲公司的名稱專用權(quán)，因此請求法院判令乙公司停止使用“紅都制衣公司〞這一名稱，并承當賠禮抱歉及消除影響的民事責任。乙公司主張，該公司名稱與甲公司名稱不相同，登記機關(guān)也不相同，并且行業(yè)不同。根據(jù)國家有關(guān)法規(guī)規(guī)定，公司名稱登記有行業(yè)之分，其屬服裝加工業(yè)，而甲公司屬于商品零售業(yè)，行業(yè)不同，字號可以使用同一名稱，因而不存在侵權(quán)問題。問：乙公司是否侵犯了甲公司的名稱專用權(quán)？為什么？乙公司沒有侵犯甲公司名稱專用權(quán)。按照我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》對商號的選定作出的限制規(guī)定，商主體原那么上只允許使用一個商號，在同一工商行政管理機關(guān)轄區(qū)內(nèi)，新登記的商號不得與已登記注冊的同行業(yè)的商號相同或近似。在本案中，甲乙公司分別在不同轄區(qū)的工商行政管理部門注冊登記，其登記機關(guān)不同，行業(yè)不同，不存在侵權(quán)問題。商法總論習(xí)題〔六〕一、單項選擇題1．商事賬簿是商主體為了說明其〔B〕和經(jīng)營狀況而依法制作的賬簿。A．組織狀況B．財產(chǎn)狀況C．資金狀況D．財務(wù)狀況2．對上市公司商事賬簿設(shè)置的干預(yù)，表達了〔A〕原那么。A．強制原那么B．放任原那么C．折中原那么D．嚴格原那么3．商事賬簿設(shè)置的目的為〔D〕的。A．消耗性B．交換性C．平等性D．營利性4．〔A〕是指記錄商主體日常經(jīng)營活動情況并作為依據(jù)的書面證明。A．會計憑證B．記賬憑證C．原始憑證D．會計賬簿5．〔C〕是指根據(jù)審核后的原始憑證或原始憑證匯總表，按交易內(nèi)容填制的，可以作為記賬依據(jù)的憑證。A．原始憑證B．會計憑證C．記賬憑證D．會計賬簿二、多項選擇題1．按其性質(zhì)和用途，會計賬簿可以分為〔ABC〕。A．序時賬簿B．分類賬簿C．備查賬簿D．財務(wù)會計報告2．商事賬簿行為所形成的商事賬簿法律關(guān)系主要表現(xiàn)為〔ABCD〕。A．商事賬簿核算關(guān)系B．商事賬簿信息披露關(guān)系C．商事賬簿管理關(guān)系D．商事賬簿監(jiān)督關(guān)系3．關(guān)于商主體的商事賬簿制作義務(wù)，以下說法正確的選項是〔ABCD〕。A．商主體所負有的制作商事賬簿的義務(wù)是一種公法上的義務(wù)B．法律規(guī)定商主體必須制作商事賬簿，其主要目的在于使國家或政府以及社會及時了解企業(yè)的狀況，以利于對企業(yè)的經(jīng)營予以監(jiān)督C．商法中的商主體制作商事賬簿之義務(wù)，主要依賴于商主體對該義務(wù)之自覺履行來實現(xiàn)D．商主體違反了商法所規(guī)定的義務(wù)，從民法和商法本身并不能發(fā)生權(quán)利相對人的損害賠償請求權(quán)和其他類似的請求權(quán)4．在以下哪些情況下，商事賬簿制作義務(wù)履行的強制性才能被充分表現(xiàn)出來，并可能導(dǎo)致明顯的法律后果？〔ABC〕A．企業(yè)破產(chǎn)B．商主體負債過重C．阻礙稅收或阻礙司法訴訟D．企業(yè)業(yè)績下降5．關(guān)于商事賬簿法律關(guān)系，以下說法正確的選項是〔ABCD〕。A．商事賬簿法律關(guān)系表達的是一種綜合復(fù)雜的法律關(guān)系B．商事賬簿法律關(guān)系涉及多個當事人，且不限于商主體C．商事賬簿法律關(guān)系既有勞動雇用關(guān)系，又有授權(quán)委托關(guān)系D．商事賬簿法律關(guān)系的客體同樣具有多樣性三、填空題1．現(xiàn)代會計賬簿包括書面形式和兩種。答案：電子形式2．在我國，商事賬簿立法采用獨立立法模式，商事賬簿制度主要由調(diào)整。答案：《會計法》3．根據(jù)會計、審計法律法規(guī)的規(guī)定，商事賬簿的分類主要有會計憑證、會計賬簿和三種。答案：會計報表4．會計憑證分為原始憑證和兩類。答案：記賬憑證5．根據(jù)我國《會計法》的規(guī)定，財務(wù)報告由會計報表、會計報表附注和三