企業(yè)合同管理講座

企業(yè)合同管理講座主講人：陜西益能達(dá)律師事務(wù)所高俊杰律師第一部分合同法的基本知識一、合同法的概念廣義的合同法，是有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律。合同法是民事法律制度的重要組成部分。狹義的合同法，是指1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《合同法》。

二、合同法的性質(zhì)1.具有較強(qiáng)的任意性：

有約定依約定，無約定依法定2.強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則。交易關(guān)系本質(zhì)上需要平等協(xié)商和等價有償3.是富于統(tǒng)一性的財產(chǎn)法。統(tǒng)一國內(nèi)規(guī)則，銜接國際慣例4.是創(chuàng)造財富的法律。

可以使締約目的和合同利益得以實現(xiàn)。三、合同法的基本原則。

1.平等、自愿原則

2.公平、誠實信用原則

3.遵守法律、維護(hù)社會公共利益的原則

4.依法成立的合同對當(dāng)事人具有約束力的原則

四、合同的條款

可分為基本條款和普通條款，又稱必要條款和一般條款。當(dāng)事人對必要條款達(dá)成協(xié)議的，合同即為成立；反之，合同不能成立。五、合同的簽訂

要約為當(dāng)事人一方向他方提出訂立合同的要求或建議。提出要約的一方稱要約人。承諾為當(dāng)事人一方對他方提出的要約表示完全同意。同意要約的一方稱要約受領(lǐng)人，或受要約人。案例

某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。該建筑工程公司同時向A市海天水泥廠和B市的豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號礦漬水泥現(xiàn)貨(袋裝)，噸價不超過1500元，請求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸。貨到付款，運費由供貨方自行承擔(dān)?！?/p>

A市海天水泥廠接信當(dāng)天回信，表示愿以噸價1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至建筑工程公司，建筑工程公司于當(dāng)天驗收并接收了貨物。

B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需要100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進(jìn)行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。問題

(1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關(guān)系?

(2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)?

(3)豐華水泥廠能否請求建筑工程公司支付違約金?

(4)對海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性?(5)海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時成立?合同內(nèi)容如何確定?六、合同的形式

即合同雙方當(dāng)事人關(guān)于建立合同關(guān)系的意思表示的方式。中國的合同形式有口頭合同、書面合同和經(jīng)公證、鑒證或?qū)徍伺鷾?zhǔn)的書面合同等。

七、合同的變更或解除

即對已經(jīng)成立的合同內(nèi)容的部分修改、補(bǔ)充或全部取消。合同一方因故需要修改、補(bǔ)充合同某些條款或解除合同關(guān)系時，必須征得對方同意。亦即以雙方達(dá)成的新協(xié)議，變更或解除原來的舊協(xié)議。變更、解除合同的新協(xié)議，仍按原合同的形式辦理。

案例

2003年7月，原告張某通過熟人介紹與被告何某口頭協(xié)商購買其裝飾材料，雙方未簽訂書面合同，被告口頭承諾，所提供給原告裝飾材料價格不高于市場價格。7—8月份，被告先后供給原告裝飾材料若干(詳見銷貨清單)，原告及其家人分別在被告的銷貨清單上簽字。雙方買賣裝飾材料的價款為35748元。后在被告催要貨款時，原告提出被告的供貨沒有遵守雙方關(guān)于供貨價格應(yīng)為商丘市內(nèi)最低的承諾，拒絕付款，并以此為由向法院提起訴訟，請求按其委托評估的價格變更合同價款條款。合同的解除分為法定解除和約定解除，合同的法定解除是指已經(jīng)依法成立而且生效的合同，在合同履行過程中出現(xiàn)了法律規(guī)定的某種情形，如果繼續(xù)履行合同，將使一方當(dāng)事人付出代價或遭受重大損失，因此規(guī)定這一方當(dāng)事人可以解除合同，經(jīng)過解除后合同不再具有法律效力，或自始就不具有法律效力。約定解除則是通過雙方協(xié)商或事先約定解除的條件，是一種雙方法律行為。約定解除又分為兩種情況。一是《中華人民共和國合同法》第九十三條第一款規(guī)定的當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同，即協(xié)議解除；二是第二款規(guī)定的當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就，解除權(quán)人可以解除合同，即約定解除權(quán)的解除。二者均是通過當(dāng)事人約定或行使約定的解除權(quán)而導(dǎo)致合同的解除，體現(xiàn)了法律對當(dāng)事人的合同自由的尊重。

案例

2007年4月8日原告周先生通過深圳創(chuàng)輝租售居間介紹與兩被告鄒女士、劉先生簽訂期房《房地產(chǎn)買賣協(xié)議》一份，以77萬元購買兩被告尚未取得一手產(chǎn)權(quán)證的深圳市龍崗區(qū)布吉鎮(zhèn)中海月朗苑1棟某物業(yè)，合同第八條約定“如賣方在收取定金后不依合同條款將該房地產(chǎn)售予買方，則賣方須返還買方雙倍定金以彌補(bǔ)買方之損失，唯買方不可要求進(jìn)一步賠償或逼使賣方履行此合同”。合同簽訂后，周先生如約支付定金五萬元（兩被告收到后將其中的3萬托管于創(chuàng)輝租售），2007年7月26日，兩被告聘請律師以《中華人民共和國房地產(chǎn)管理法》第37條第（6）項規(guī)定“未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓”為由，致函周先生認(rèn)為合同無效，要求返還周先生2萬元，另3萬元由創(chuàng)輝租售返回。經(jīng)多次協(xié)商未果，10月26日周先生委托律師向龍崗區(qū)法院提起訴訟，要求兩被告雙倍返回定金10萬元并承擔(dān)案件全部訴訟費用。第二部分公司法律風(fēng)險防范一、在簽訂合同時應(yīng)注意的問題

1、主體資格的審查

2、履約能力的審查

3、注意合同名稱與合同內(nèi)容是否一致

4、注意列明每項商品的單價

5、在合同中明確違約金和賠償金計算方法。

6、確定管轄法院或者仲裁機(jī)構(gòu)

7、注意用詞嚴(yán)謹(jǐn)

案例原告甲乙口頭約定，由乙向甲借款五萬元。后來，乙歸還了部分借款，甲為乙出具一張憑據(jù)“還欠款一萬元”。后來，甲因乙遲遲不歸還余款，遂向法院起訴，要求乙歸還余款4萬元。這就出現(xiàn)了兩種理解方法：一種認(rèn)為，甲為乙出具的是一張收條，其真實意思是，實際收到了乙歸還的欠款1萬元，乙仍然欠款4萬元，這里的“還”應(yīng)讀為HUAN；另一種意見認(rèn)為，甲出具的條子是一張證明，它證明了，甲與乙之間現(xiàn)存的欠款標(biāo)的額，此處的“還”應(yīng)當(dāng)讀為HAI，意思為，乙還有1萬元未歸還，故應(yīng)判令乙歸還甲1萬元。

8、合同條款必須對等性9、注意定金與“訂金”的區(qū)別10、注意項目分包合同的特殊要求11、仲裁機(jī)構(gòu)名稱要寫具體、明確

案例

甲、乙雙方于2002年7月12日簽訂了一份簡單的購銷合同，約定乙方向甲方購買50萬米滌綸嗶嘰，由于當(dāng)時貨物的價格變化大，不便將價格在合同中定死，雙方一致同意合同價格只寫明以市價而定，同時雙方約定交貨時間為2002年年底，除上述簡單約定合同中便無其他條款。合同簽訂后，甲方開始組織生產(chǎn)，到2002年11月底甲方已生產(chǎn)40萬米貨物，為防止倉庫倉儲貨物過多，同時便于及時收取部分貨款，甲方遂電告乙方，要求向乙方先交付已生產(chǎn)的40萬米貨物。乙方復(fù)函表示同意。貨物送達(dá)乙方后，乙方根據(jù)相關(guān)驗收標(biāo)準(zhǔn)組織相關(guān)工作人員進(jìn)行了初步檢驗，認(rèn)為貨物布中的跳絲、接頭太多，遂提出產(chǎn)品質(zhì)量問題，但乙方同時認(rèn)為考慮到該產(chǎn)品在市場上仍有銷路，且與甲方有多年的良好合作關(guān)系，遂同意接收了該批貨物，并對剩下的10萬米貨物提出了明確的質(zhì)量要求。在收取貨物的15天后，乙方向甲方按5元/米的價格匯去了200萬元人民幣貨款。甲方收到貨款后認(rèn)為價格過低，提出市場價格為6.8元/米，按照雙方合同約定的價格確定方式，乙方應(yīng)按照市場價格，乙方應(yīng)按1.8元/米補(bǔ)足全部貨款，但是乙方一直未予回復(fù)。

2002年12月20日，甲方向乙方發(fā)函提出剩下貨物已經(jīng)生產(chǎn)完畢，要求發(fā)貨并要求乙方補(bǔ)足第一批貨物貨款。乙方提出該批貨物質(zhì)量太差，沒有銷路，要求退回全部貨物，雙方因此發(fā)生糾紛并訴之法院。該買賣合同的主要漏洞和風(fēng)險：1、合同價格條款約定不明確；2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及要求未約定；3、缺乏重要的合同條款（1）合同標(biāo)的物的品名規(guī)格（2）付款方式及時間（3）交付方式、期限、地點（4）驗收條款（5）風(fēng)險承擔(dān)（6）違約責(zé)任（7）爭議解決條款二、公司應(yīng)當(dāng)樹立以事先防范和過程控制為主，以事后救濟(jì)為輔的法律風(fēng)險防范理念。

（一）事先防范是基礎(chǔ)

事前防范投入成本大，事后救濟(jì)投入的成本就??；事前防范投入成本小，事后救濟(jì)投入的成本就大，并且，取得的效果還比較差。

（二）過程控制是關(guān)鍵

過程控制關(guān)系到法律風(fēng)險在公司運作中是否得到有效控制。

（一）事先防范是基礎(chǔ)

事前防范投入成本大，事后救濟(jì)投入的成本就??；事前防范投入成本小，事后救濟(jì)投入的成本就大，并且，取得的效果還比較差。

（二）過程控制是關(guān)鍵

過程控制關(guān)系到法律風(fēng)險在公司運作中是否得到有效控制。

三、公司法律風(fēng)險防范體系的內(nèi)容

（一）公司合同風(fēng)險防范體系

第一，應(yīng)當(dāng)全面梳理公司的合同風(fēng)險。第二，建構(gòu)合同模板。第三，合同操作指引及風(fēng)險提示。第四，合同流程管理。第五，合同培訓(xùn)。

（二）公司法律風(fēng)險年度評估報告