《注冊會計師》經濟法筆記

類型例強行范義務性、禁止性規(guī)范都是強行性規(guī)范：應當、必須、不得監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比任意允許當事人自行可以…有權…享有…權利使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外類型例內容非常具體明確股東有權查閱、復制公司章程…非確定性規(guī)范范內容尚未確定，由有關國家機關具體加以明確……由某國家機關規(guī)定國務院反壟斷委員會的組成和工作規(guī)則由國務院規(guī)定范內容不具體，可以參照其他相關規(guī)定關規(guī)定當事人約定易貨交易，轉移標的物的所有權的，參照買賣合同的有關規(guī)定二、法律淵源(法律的形式)具體形式制定部門效力層級憲法行政法規(guī)國務院規(guī)章部門規(guī)章國務院各部委地方ZF規(guī)章司法解釋最高人民法院、最高人民檢察院國際條約和協(xié)定我國簽署的準無民事行為能力況年齡：≥18;年齡：10≤X<18;年齡：<10;第3頁第二章基本民事法律制度成立效力具體的類型及法律后果形式問題實質問題一、民事法律行為的分類可能考查點標的……合法…………不合法(無效)三、自然人的行為能力與行為效力總結力問題而無效)純獲利益；純獲利益；可以獨立實施的定型化、法定代理；法定代理人追認(效力待定行為)(1)無行為能力人不能獨立實施的；遺囑、拋棄財產、放棄權利等；(4)欺詐、脅迫損害國家利益的合同；(6)以合法形式掩蓋非法目的的；(7)損害社會公共利益的；(1)欺詐：導致對方錯誤認識(2)脅迫：導致對方內心恐懼(3)乘人之危：對方已經處于危難，落井下石2.欺詐、脅迫、乘人之危的合同是可撤銷的(欺詐脅迫損害國家利益除外)(1)造成對方人身傷害免責的(2)故意或重大過失造成對方財產損失免責的主觀上產生了錯誤認識，作出不真實意思表示；合同除外)①欺詐、脅迫、乘人之危訂立的合同：可撒銷；②欺詐、脅迫損害國家利益的合同：無效；(訴訟或仲裁)【考】(3)被撤銷：后果與無效行為完全相同。1.類型③無權處分(買賣合同除外)(善意)(善意：不知道是限制行為能力人)無權處分→買賣合同，有效(新司法解釋)(一)代理的概念(理解，區(qū)別于代表)被代理人———代理人——---第三人內部關系(委托)外部關系(二)代理的特征掌握：代理行為是民事法律行為可代理的行為不可代理的行為【考】(一)無權代理考法1:判斷是否構成無權代理判斷規(guī)則考法2:狹義無權代理的法律后果——合同效力待定【考】被代理人——代理人——相對人追認或拒絕追認權催告權權利注意(1)追認權和否認權(1)催告權催告后1個月內，被代理人不做任何表示——視為拒絕(2)撤銷權(善意】時間：被代理人追認之前(二)表見代理——合同有效【考】2代理人無權代理，但相對人有理由相信代理人是有代理權的。被代理人需承擔合同的?？挤ㄞo職或解聘以后據1.蓋公章的空白合同書、授權委托2.長期的交易習慣盜用、偽造公章：不構成表見代理題干表述知情，就變成無權代理了一、訴訟時效與除斥期間的區(qū)別區(qū)別除斥期間在性質可變期間二、訴訟時效的適用范圍適用范圍存在例外(口訣：頭存在——投存?zhèn)?2.存款本金及利息支付請求權；3.兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權1年①身體受到傷害要求賠償的；四、訴訟時效的起算一般標準知道或應當知道權利被侵害之日起算從最后一期履行期限屆滿之日起算【考】事由考查點中止(暫停)不可抗力或其中斷(重來)1.債權人主張債權但凡一切通過國家有關部門(包括調解)主張權利的情況(2)直接主張③金融機構：從對方當事人賬戶中扣收欠款本息務【考】同意償還/請求延期或分期履行/提供新擔保/部分履行等第三章物權法律制度一、物的特征、分類考查點(二)物的分類要點(1)從物必須單獨為一物，非整體與局部的關系；(一)概念對特定的物享有直接支配和排他的權利。(二)物權的類型 原則(一)物權變動的含義(理解)具體(必須公示)根據原權利人的意思表示動(無需公示)直接根據法律的規(guī)定獲得不需要公示，但再處分不動產就必須登記?！究肌款悇e例在當事人之間產生債權債務關系訂立合同一定要導致物權的變化買賣合同簽訂后交付標的物 (二)不動產——登記1.不動產統(tǒng)一登記制度(2015新增)異議登記(不能阻卻物權變動)記。不動產登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關系人可以申請異(2)登記機構予以異議登記的，申請人在異議登記之日起十五日內不起3.預告登記變動)類型基于法律行為(必須公示)非基于法律行為(相對無需公示)沒有合同①事實行為完成；②裁判文書、征收決定生效；③繼承、受遺贈開始動產抵押：合同(一)國家所有權(二)集體所有權考法：抵押財產的范圍(集體土地使用權一般不可抵押，兩種例外)「保存行為：共有人都有權利管理.而占有)(一)先占：前提——無主物(二)添附：附合、混合、加工附合直接要求無權處分人賠償①國家機關、軍事用地；②城市基礎設施、公益事業(yè)用地；期限(2)商業(yè)、旅游、娛樂用地：40年；(3)教育、科技、文化、體育、衛(wèi)生：50年；(4)工業(yè)用地：50年；其他續(xù)期：期滿前1年申請，重新訂立合同、繳納出讓一、概述(理解)①鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)用地(隨廠房一起)非公益財產為自身債務抵押登記生效書面合同+登記=抵押權【考】1除權) 書面合同=抵押權產生+登記>第三人書面合同+交付=質權產生(強制公示)【考】2書面合同+登記或交付(有價證券能交付的交付)【考】②其他權利出質知識產權的財產權利立登記機關商局版權局、商標局、專利局中國人民銀行信貸征信管理中心效力不得轉讓不得轉讓或許可他人使用不得轉讓同意之后果(三)動產質權人的權利義務——質權人占有質物(一)留置的條件(1)約定；(2)留置權人指定——不少于2個月；適用不適用類型考察點有名合同與無名合同法律是否明確規(guī)定了名稱和具體規(guī)則無名合同參照適用最接近的有名合同的規(guī)定合同當事人是否互相負有對價義務單務合同；贈與合同合同是否以交付標的物作為合同成同(1)合同的保全(債的保全)【考】代位權：債權人——債務人—一次債務人撤銷權：債契人←—債務人二第18頁發(fā)包人→承包人——分包人要約人一要約判斷要點要約要約(1)生效(2)撤回撒銷(3)失效法律效力實質性變更新要約非主要條款的變更與遲到(遲發(fā)遲到)(未遲發(fā)到)3.承諾的效力(理解)承諾撤回撤回承諾的通知必須在承諾到達要約人之前2.提供格式條款的一方免除自己的責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該格任區(qū)別).假借訂立合同，惡意進行磋商；2.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3.泄漏或者不正當使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；第20頁有效合同無效合同可撤銷合同重大誤解；顯失公平；順序：協(xié)議補充——按有關條款或交易習慣——按合同法規(guī)定依法應當執(zhí)行ZF定價或者ZF指導價的，按照規(guī)定履行。.給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；2.交付不動產的，在不動產所在地履行；3.其他標的，在履行義務一方所在地履行。(交付動產：賣方所在地)4.合同當事人對履行地點約定不明的，依照《合明確由履行義務一方負擔【注意】“履行義務一方”應當根據具體的合同來判斷!(二)提前履行與部分履行原則上債權人可以拒絕，但不損害債權人利益的除外；由此增加的費用由債務人負擔部分履行類型主張當一方未履行或履行不符合約定，對方可拒絕其相應的履行要求先履行一方未履行或履行不符合約定，后履行方可拒絕其相.經營狀況嚴重惡化；2.轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；3.喪失商業(yè)信譽；債權人———債務人———次債務人(二)撤銷權債權人——債務人——第三人(原告)(被告)(第三人)(一)擔保方式反擔保第三人一→擔保人同)(一)保證人條件例外：國務院批準，為使用外國ZF、組織貸款而轉貸的(三)保證方式一般保證(先訴抗辯權)認定(2)一般保證必須明確約定。(1)明確約定為連帶責任保證；式轉換為“連帶責任保證”:(1)債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重(2)人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的；(3)保證人以書面形式放棄先訴抗辯權。權只有一個保證人(四)保證責任2.保證期間與保證的訴訟時效(理解)日日A(1)保證期間的長度有約定按約定無約定主債務履行期限屆滿之日起6個月約定不明保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息(2)保證的訴訟時效確定保證人一定會承擔責任的前提下，才存在對訴訟時效起算點與主債務訴訟時效的關系從對主債務人的裁判生效之日起算從對保證人主張債權之日起算一般保證訴訟時效中斷一般保證訴訟時效中止法定原因特殊合同2.提存的效力=向債權人履行的物)。(五)特種買賣(1)銷售廣告性質房屋及相關設施；(2)法定撤銷(1)未經出租人同意的轉租(3)承租人經催告在合理期限內仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也(四)房屋租賃合同——承租人優(yōu)先購買權(1)通知拍賣：應當在拍賣5日前通知承租人。(2)責任——未履行通知義務或存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權的情況(3)優(yōu)先購買權的限制②出租人將房屋出售給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、(外)祖父母、③出租人履行通知義務后，承租人15日內未明確表示購買；(1)租賃期間，承租人死亡，與之共同生活的人，有繼續(xù)承租權。(2)承租人租賃房屋用于以個體工商戶或者個人合伙方式從事經營活動，承租人在租(一)性質：三方、書面合同【考】(買方)(二)標的物瑕疵擔保(三)租期屆滿，租賃物所有權歸屬工企業(yè)名義的；資質等級，不按照無效合同處理。建設工程合同無效的法律后果發(fā)包人可以要求承包人承擔修復費用的單位責任(1)未經發(fā)包方同意的分包(2)主體工程分包(3)分包給沒有資質的單位(4)分包之后的再分包(5)所有的轉包(即便經過發(fā)包方同意)3.監(jiān)理合同(二)承包人墊資具體情形竣工日期竣工驗收合格之日承包人提交驗收報告之日轉移占有建設工程之日(四)工程款結算前提行使限制范圍期限利息1.無效②限制當事人一方從其他來源獲取類似技術；③阻礙當事人一方充分、合理使用技術；④要求技術接受方接受不必要的附帶條件；2.不認定為無效之情形【考】織訂立的合同未經授權或追認，由全體成員承擔責任；單位在受益范一方實施合同應當經行政審批或許可的(二)職務技術成果認定①本職工作或單位交付的其他技術開發(fā)任務；(三)技術開發(fā)合同(書面合同)專利申請權歸研究開發(fā)方(受托方),但委托人有權：②委托開發(fā)合同中，研發(fā)人需向委托人交付研發(fā)成果后(四)技術轉讓合同(要式合同)技術轉讓合同是指當事人之間就專利權轉讓、專利申請權轉當事人以技術入股方式訂立聯營合同，但技術入股人不參與經營管理，并且以保底條款形式約定支付技術價款或者使用費的，視為技術轉讓合同。辦理轉讓登記前的解除權可以以專利申請被駁回為由要求解除合同當事人變更或撤銷合同合同成立時即存在尚未公開的同樣發(fā)明創(chuàng)造的在先專利申請被駁回的受讓人可以要求讓與人停止實施，除非另有約定施的不影響原合同的效力可沒有約定的，視為普通許可(五)技術咨詢合同、技術服務合同人不得采用“有限”、“有限責任”、“公司”出資(一)合伙企業(yè)財產構成【考】(二)合伙份額的轉讓與出質(不同于有限合伙)出質(一)執(zhí)行方式與表決辦法合伙人執(zhí)行合伙事務及對外代表合伙企業(yè)權利的限制不得對抗善意第三人。1.有約定按約定③轉讓或者處分知識產權和其他財產權利；(二)合伙人的義務義務類型內容人競業(yè)禁止(絕對禁止)交易禁止(相對禁止)(三)損益分配*不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損(區(qū)別于有限合伙!)【考】(1)合伙企業(yè)財產清償；(3)合伙人承擔責任后內部可以追償務(2)抵銷禁止：合伙人的個人債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務(主體務合伙人的個人財產清償；A.執(zhí)行時，其他合伙人可以行使優(yōu)先購買權；責任自愿退伙：協(xié)議退伙退伙人對退伙前合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任除名1.自愿退伙(2)經全體合伙人一致同意。(4)其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務第37頁合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下可以退伙，但應當提前30旦通知其他合伙人。(1)當然退伙④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格時間退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日(2)除名合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意可以(1)未履行出資義務。(3)執(zhí)行合伙事務時有不正當行為發(fā)生。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人，被除名人接3.總結：自然人合伙人死亡或喪失行為能力①繼承人有行為能力按合伙協(xié)議約定或經全體合伙人一致同意，成為合伙人；【考】(2)喪失行為能力，同上②原因企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣出資限制第38頁(1)僅剩有限合伙人的，應當解散；(自己訴訟);責任易承擔與普通合伙人同等的責任；有限合伙人未經授權以有限合伙名義與他人進行交易，給根據協(xié)議約定；出質四、有限合伙的利潤分配、債務清償有限合伙不得將全部利潤分配給部分合伙人；合伙協(xié)議另有約定的除外(區(qū)別于普通合伙)【考】2(1)可以用從有限合伙企業(yè)分配的收益清償；(2)債權人也可以要求法院執(zhí)行有限合伙人的合伙份額。(3)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格。(其他人有優(yōu)先購買權，但不購買只能轉讓給債權人，不能要求有限合伙人退伙)(3)有限合伙人個人喪失償債能力，也不是當然退伙(1)支付清算費用司債務承擔責任；公司法人公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害債一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應表決機構公司章程規(guī)定由董事會或股東會、股東大會表根據公司章程限制除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。2.對外擔保限制表決機構公司章程規(guī)定由董事會或股東會、股東大會表決根據公司章程限制為股東或實際保(一)出資方式1.股東出資可能出現的問題(1)非貨幣財產出資(2)股權出資章程規(guī)定不得轉讓；(3)用無權處分的財產出資公司構成善意取得公司不構成善意取得原權利人可以要求返還財產，認定該股東(處分人)未履行出資義務 (4)用違法所得出資(如侵占、挪用等):2.股東出資不足的責任股東債權人有權要求股東在未出資本息范圍內對公司債務不能第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人驗資后抽回，發(fā)起人不能帶責任效3.股東抽逃出資的責任(1)抽逃出資的認定對公司抽逃的股東協(xié)助其抽逃出資的其他股東、(三)股權確認——名義股東和實際出資人出資人之間相對于公司保護公司。實際出資人主張成為公司股東，第三人構成善意取得，實際出資人只能要求名義股(一)股東權利的分類分類標準類型具體權利自益權單獨自益權、表決權(單獨可以行使的)召開臨時股東會等(達到比例方能行使的)股東權利具體內容(在此只掌握以下權利)股東出席股東大會會議，所持每一股份有一票表決知情權公司會計賬簿權(二)股東訴訟(注意案例)原因具體行使公司利益受到損害原因具體行使自己利益受到損害公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害(一)設立條件出資公司章程規(guī)定件公司名稱：有限責任公司公司住所：固定的生產經營場所；有限責任公司：全體股東制定。對公司股東、員有效國有獨資公司：國資委制定或董事會制訂后報國資委批準一人公司：股東自己制定(二)設立階段的合同責任(適用于所有公司)——原則上發(fā)起人承擔——但公司成立后認可或實際享有利益的，公司承擔。【1.股東會】(1)職權◎對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑨對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；(2)監(jiān)事會；(3)代表1/10以上表決權的股東特別(1)職權成員決議內容違反法律法規(guī)一→無效決議內容違反公司章程【4.監(jiān)事會】成員股東1個自然人或1個法人(登記時應注明);公司的合并、分立、解散；增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國資委決董事長、副董事長、董事、高級管理人員未經國資組織兼職人數：不少于5人【總結】公司組織機構中必須有職工代表的內部轉讓其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不強制執(zhí)行法院強制執(zhí)行股權，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)2.股權回購對股東會以下決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現，股東協(xié)議不成，股東可以自決議通過之日起90日內向法院起訴，要發(fā)起人出資出資方式貨幣，實物、知識產權、土地使用權等可以以貨幣估價并可依法轉讓的財產權利；公司章程規(guī)定名稱：股份有限公司、股份公司章程：發(fā)起人制定，募集設立應當經過創(chuàng)立大會通過設立程序發(fā)起人協(xié)議—繳納股款—登記第48頁【1.股東大會】(1)職權：同有限公司每年一次；召開20天前通知臨時會議(3)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；(4)董事會認為必要時；(5)監(jiān)事會提議召開時；(6)公司章程規(guī)定的其他情形。召集(1)董事長——副董事長——半數以上董事共同推舉一名董事(2)監(jiān)事會；單獨或合計持有3%以上股份的股東可以在股東大會召開10日前，提出臨時董事會2日內通知其他股東并提交股東大會審議。出席會議股東所持表決權過半數【2.董事會】組成召開每年至少兩次會議，提前10天通知全體董事、監(jiān)事；①代表1/10以上表決權的股東出席責任【3.監(jiān)事會】有限責任公司監(jiān)事會每年至少召開1次會議股份有限公司監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議【4.上市公司組織機構的特別規(guī)定】(1)獨立董事的資格①依法具有擔任上市公司董事的資格；③具備上市公司運作的基本知識，熟悉法律法規(guī)及規(guī)則；④具有5年以上法律、經濟或其他履行獨立董事職責必需的工作經驗；②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上④最近1年內曾經具有前三項所列情形；【考】2董事會、監(jiān)事會、單獨或合計持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提名候選人，(3)獨立董事的任期如果連續(xù)3次未親自出席董事會會議，應由董事會提請股東大會予以撤換。(4)獨立董事的特別職權①重大關聯交易(指上市公司擬與關聯人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最(5)獨立董事應當獨立發(fā)表意見的重大事項萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%(1)優(yōu)先分配公司利潤；(2)優(yōu)先分配公司剩余財產表決權限制(1)修改公司章程中與優(yōu)先股有關的內容；(3)公司合并、分立、解散或變更公司形式；公司章程規(guī)定持股比例計算(1)與股東大會有關：請求召開臨時股東大會；召集和主持股東大會提交股東大會臨時提案；限制對象限制內容發(fā)起人公開發(fā)行股份級管理人員公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過(上市公司)所持股份不超過1000股的，可一次全部轉讓股票限制公司不得收購本公司股份，但下列情形之一的除外：(收購之日起10日內注銷)(6個月內轉讓或者注銷)③將股份獎勵給本公司職工；(不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%;收購資金從公司稅后利潤中支(6個月內轉讓或者注銷)公司【第四節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員】后果：(1)彌補以前年度的虧損；(2)繳納所得稅；(3)彌補在稅前利潤彌補虧損之后仍存在的虧損；(4)提取法定公積金；(5)提取任意公積金；有限責任公司按實繳出資比例，但全體股東可約定不按出資比例分配；持股比例分配；類型資本公積金金彌補虧損擴大經營(法定公積金轉增資本后留存的不得少于轉增前注冊資本的25%)【考】?任意公積金公司合并、分立、減資】(公司應當自作出合并決議之日起10日內通知公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書(因合并而解散的公司注銷登記；合并新設的公司設立登記)分立類型分立程序責任承擔分立后的公司對原公司債務承擔連帶責任。但【注意】公司因合并或分立解散的無需清算【考】特別事項有限責任公司股東所持表決權的2/3以上通過；股份有限公司出席會議股東所持表決權的2/3以上通過在股東會上對合并或分立投反對票的股東可以要求公司回購其股權；向法院起訴異議股東回購請求權序【總結】合并和減資，債權人可以要求清償債務或提供擔保；【第七節(jié)公司解散、清算】組成時間員有限責任公司——股東組成；有限責任公司的股東、股份公司的董事和控股股東；公司的實際控制人責任內容(1)對債權人的賠償責任①未在法定期間成立清算組，導致公司財產毀損滅失；②未依法清算，以虛假的清算報告騙取注銷登記的；③公司解散后，惡意處置公司財產給債權人造成損失；(2)清償責任④未經清算就辦理注銷登記，導致無法清算；(3)連帶責任4.清算工作中不得開展與清算無關的經營活動。清算組發(fā)現公司財產不足以清償債務，向法院申請宣告破產?！究肌?一)信息披露的內容招股說明書引用的財報有效期招股說明書有效期6個月，從證監(jiān)會核準發(fā)行申請前最后一次簽署之日起算發(fā)行人及其全體董事、監(jiān)事、高級管理人員：書面確認意定期報告年度報告中期報告季度報告臨時報告但凡可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產生較3.臨時報告：重大事件(當然屬于內幕信息)總結：但凡可能導致公司股價上漲或下跌的重大事件(要求掌握)掌握任一個股東所持公司5%以上股份被質押、凍結、司法拍賣、③持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或(二)信息披露的管理市的境外披露的信息境內應同時披露不得以新聞發(fā)布或者答記者問等任何形式代替應當2.重大事件信息及時披露(確定或已有影響時)披露時點③董事、監(jiān)事或者高級管理人員知悉該重大事件發(fā)在上述規(guī)定的時點之前出現下列情形之一的，上市公司應當及時披露相關3.董、監(jiān)、高的信息披露職責(簽字)【考】一、股票發(fā)行或轉讓的類型二、股票發(fā)行與轉讓的核準非公眾公司非上市公眾公司上市公司(1)特定對象的范圍：③符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人、法人及其他經濟組織(其中②③合計不超過(2)發(fā)行程序：先經股東大會特別表決(增資)【考】股東>200人需核準三、首次公開發(fā)行股票并上市項目時間發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，出資到位發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛無形資產最后一期末無形資產(扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權后)占凈資①最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤②最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬③最近一期期末不存在未彌補虧損第60頁持續(xù)盈利并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響；化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響；的取得或者使用存在重大不利變化的風險；控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔保的情形；①被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；②涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見；【考】或者有關違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)；④本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；⑤最近36個月內曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準；或者以不正當手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作；①發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放于董事③除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司2.創(chuàng)業(yè)板上市(大幅度修訂)時間公司成立后，持續(xù)經營3年以上；發(fā)行人最近兩年內主營業(yè)務和董事、高級管理發(fā)行人的資產完整，人員、財務、機構和業(yè)務獨立，具有完整的業(yè)務體①被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；所公開譴責；③因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近3年內不存在損害投資者合發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近3年內不存在未經法定機關發(fā)行人募集資金應當用于主營業(yè)務，并有明確的用途。募集資金數額和投資方向應當與發(fā)行人現有生產經營規(guī)模、類型：代銷、包銷、承銷限制承銷團向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣50發(fā)行失敗發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還(三)發(fā)行人及控股股東的誠信義務(14增加，了解)義務個月發(fā)行人及其控股股東，公司董事、高管提出預上市后3年內公司股價低于每股凈資產時穩(wěn)定公司股價的措施限售股依法賠償投資者因此造成的損失持股5%以務發(fā)行前持股5%以上股東的持股意向及減持意向；持股時間36個月以上后果轉讓后股權結構不得發(fā)生重大變化，實際控制人不第64頁目的持續(xù)盈利①業(yè)務和盈利穩(wěn)定；經營、環(huán)境等均無重大不利變化；最近3年及一期財報未被CPA出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告；行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經消除；資產質量良好。不良資產不足以對公司財務狀況造成重大不利影響；②上市公司的公司章程合法有效，組織機構健全，公司內控健全；受到刑事處罰的行為；受到行政處罰，且情節(jié)嚴重，或者受到刑事處罰的行為；①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；作出的公開承諾的行為；④上市公司最近12個月內受到過證券交易所的公開譴責；涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案調查；②上市公司募集資金數額不超過項目需要量；2.上市公司增發(fā)(配股)的條件(2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量；存款利息返還已經認購的股東。3.上市公司增發(fā)(向不特定對象發(fā)行)條件4.上市公司非公開增發(fā)股票(向特定對象發(fā)行)條件【重災區(qū)】②認購的股份12個月內不得轉讓；①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；②上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除；③上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除；④現任董事、高級管理人員最近36月內受到過證監(jiān)會的行政處罰，或者最近一年及一期財報被CPA出具保留意見的審計報告；保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事(二)增發(fā)的程序發(fā)行時間：證監(jiān)會核準之日起6個月內應當發(fā)行；五、發(fā)行優(yōu)先股發(fā)行主體發(fā)行數額限制公開發(fā)行利公司收購優(yōu)先股可以作為并購重組支付手段；計算收購人持有已發(fā)行股份比例、觸發(fā)要約收購義務、認定持股5%以上3.公司債券期限1年以上，每張面值100元，發(fā)行價格由發(fā)行人與保薦人通過市場詢(一)公司債券的公開發(fā)行1.債券公開發(fā)行基本條件(經常考查)國家產業(yè)政策；公司內控健全，內控的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；2.面向公眾投資者公開發(fā)行的特殊條件資信狀況符合以下標準的公司債券可以向公眾投資者公開發(fā)行，也可以自主選發(fā)行人最近三年無債務違約或者遲延支付本息的事實；未達到前款規(guī)定標準的公司債券公開發(fā)行應當面向合格投資者；僅面向合格投資者公開發(fā)行的，中國證監(jiān)會簡③違反規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途；⑤本次發(fā)行申請文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；4.公司債券公開發(fā)行的程序(注意案例)核準之日——12個月內24個月內發(fā)行完畢首發(fā)數量自行確定，發(fā)行后5個工作日【注意】取消了首發(fā)比例限制(新修訂)(二)公司債券非公開發(fā)行(15新增)①金融機構，包括銀行、保險、證券、信托、基金、期貨協(xié)會登記的私募基金管理人；②上述金融機構面向投資者發(fā)行的理財產品；③凈資產不低于人民幣1000萬的企事業(yè)單位法人、合伙企業(yè)；④合格境外機構投資者(QFII),人民幣合格境外機構投資者(RQFII);⑤社?；稹⑵髽I(yè)年金，慈善基金等；⑥名下金融資產不低于人民幣300萬的個人投資者。信用評級非公開發(fā)行公司債券可以在證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)等轉讓；但僅限于合格投資者范圍內轉讓，且轉讓后持有同次發(fā)行債券的合格投資內部認購(三)信息披露公開發(fā)行披露內容：債券募集說明書；中期報告；經審計的年度報告非公開發(fā)行按募集說明書約定的時間、內容披露；并報證券業(yè)協(xié)會備案責任擔相應的法律責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。(過錯責任)債券發(fā)行人重大事項披露(新增，掌握部分)露(1)發(fā)行人經營方針、經營范圍或生產經營外部條件等發(fā)生重大變化；(2)債券信用評級發(fā)生變化；(3)發(fā)行人主要資產被查封、扣押、凍結；(4)發(fā)行人發(fā)生未能清償到期債務的違約情況(7)發(fā)行人發(fā)生超過上年末凈資產10%的重大損失；【簡記】負債20%;損失10%(8)發(fā)行人作出減資、合并、分立、解散及申請破產的決定；(9)發(fā)行人涉及重大訴訟、仲裁事項或受到重大行政處罰；(10)保證人、擔保物或者其他償債保障措施發(fā)生重大變化；(11)發(fā)行人情況發(fā)生重大變化導致可能不符合公司債券上市條件；人員涉嫌犯罪被司法機關采取強制措施；(13)其他對投資者作出投資決策有重大(四)公司債券持有人利益保護(新修訂)(為本次發(fā)行提供擔保的機構不得成為受托管理人)②監(jiān)督資金使用和信息披露；③預計發(fā)行人不能償還債務時，要求追加擔保，申請法定機關財產保全；以下情形應召開債券持有人會議管理協(xié)議主要內容等；公司不能按期支付本息；1.發(fā)行條件(首先滿足增發(fā)的一般條件)分離交易的可轉債最近一期期末經審計的凈資產不的現金流量凈額平均不少于公司債券年的利息，但最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%除外不少于公司債券1年的利息上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行可轉換(同不得增發(fā)的情況——因必須滿足增發(fā)的一般條件)申請文件有虛假資金不按申請花或有承諾未履行(公司、控股股東、實際控制人)必須是連帶責任保證，且累計擔保金額不超過保證人最近一期經審計證券公司或上市公司，不得作為發(fā)行可轉債行除外?！究肌康盅夯蛸|押財產的估值應不低于擔保金額。估值證券投資基金的基金財產不可以為上市公司非分離交易的可轉債分離交易的可轉債債券存續(xù)期限轉股期限轉股價格應不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價(1)公司債券的期限為1年以上；暫停上市終止上市(1)公司有重大違法行為；(2)公司情況發(fā)生重大變化不再符合公司債券上條件；(3)公司債券所募集資全不按照核準的用途使用；(4)未按照公司債券募集辦法周行義務；經查實后果嚴重的在限期內未能消除的蟶查實后果嚴重的；在限期內未能消除的；(6)公司解散或破產的集中競價交易X全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)：持有人可以超過200人上市——退市風險警示——暫停上市——退市(一)上市條件(與首發(fā)并上市匹配)(2)公司股本總額不少于人民幣3000萬元；【考】2(3)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元(4)公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載?！究肌?(二)暫停上市和終止上市(新修訂)上市公司披露退市原因及發(fā)展計劃——獨立董事就此獨立意見——股東大會特別決議——15個交易日內向證出席會議股東所持表決權2/3以上通過，2.強制退市(三部曲) ③最近一個會計年度經審計的營業(yè)收入低于1000萬元或者被追溯重述后低于1000萬元；⑦因欺詐發(fā)行受到證監(jiān)會處罰，或涉嫌欺詐發(fā)行罪被移送公安機關；⑩公司可能被依法強制解散；11、法院依法受理公司重整、和解或者破產清算申請；①最近兩個會計年度經審計的凈利潤連續(xù)為負值或者被追溯重述后連續(xù)為負值；計報告；風險警示后，首個年度仍然被出具無法表示意見或者否定意見的審計報告；⑤因財務會計報告存在重大會計差錯或者虛假記載，未在規(guī)定期限內改正；風險警示后2個月仍然不改；⑦因欺詐發(fā)行，其股票交易被實行退市風險警示的30個交易日期限屆滿；⑧重大信息披露違法，其股票交易被實行退市風險警示的30個交易日期限屆滿；⑨公司股本總額發(fā)生變化不具備上市條件；⑩因股權分布發(fā)生變化不具備上市條件，其股票被實施退市風險警示后，公司在6個月內其股權分布仍不具備上市條件；第74頁①凈利潤、凈資產負值，暫停上市后近1年度仍負值；意見或者否定意見的審計報告；內披露暫停上市后首個年度報告；停牌日)的每日股票收盤價均低于股票面值；停牌日)的每日股票收盤價均低于股票面值；中小板上市公司連續(xù)20個交易日股東人數低于1000.13、上市公司被強制解散或被宣告破產；17、恢復上市的申請未被受理；(一)上市公司收購的概念(理解)書面報告，并予以公告2.禁售義務收購人在要約收購期內，不得賣出被收購公司的股粟3.鎖定義務2%的股份，該增持不超過2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月≥5%——披露——±5%以上——披露3日內3日內三、要約收購程序(一)提示性公告(二)要約公告和竟爭要約1.公告前取消(要約撒回)告原因；自公告之日起12個月內，該收購人不得再次對同一上市公司進行收購2.要約收購期3.要約不可撤銷更收購要約期限屆滿前15日內，收購人不得變更收購要約，但是出5.竟爭要約保管出要約收購的提示性公告，并根據有關規(guī)定履行報告、公告義務(至少保證15天)(三)要約對象與價格收購人按照規(guī)定進行要約收購的，對同一種類股票的要約價格，不得低于要約收購提示性公告日前6個月內收購人取得該種要約價格低于提示性公告日前30個交易日該種股票的每日加權平均價格的算術平均值的，收購人聘請的財務顧問應當就該種股行分析，說明其合理性等情況收購要約提出的各項條件，適用于被收購公司的所有股東(六)預受要約(預備出售)質回撤回前的限制總結要約——預受(期滿3日前可以撤回，但撤回(七)要約期滿(了解，掌握部分)應當按照收購要約約定的條件購買被收購公司股要約股份的數量超過預定收購數量時，收購人應當按照同等比例收購預受以終止被收購公司上市地位為目的收購人應當按照收購要約約定的條件購買被收購四、強制要約制度的>30%收購恰好30%的=五、豁免情形(一)申請豁免(二)適用簡易程序免于發(fā)出要約收購方式增持股份因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權益的股行的新股，導致其在該公司擁有的股份超過收購人承諾3年內不轉讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意收的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內增持不超過該公在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權益不影響該公證券公司、銀行等金融機構在其經營范圍內業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%因履行約定購回式證券交易協(xié)議購回上市公司股份導致投資者在一因所持優(yōu)先股表決權依法恢復導致投資者在一個上市公司中擁有權六、特殊類型收購(一)協(xié)議收購不得為收購人及其關聯方提供擔保；收購主體上市公司董、監(jiān)、高，員工或者其所控制或委托的法人或其他組織；董、監(jiān)、高存在公司法147條規(guī)定情形或者近3年收購方式被收購公司②聘請專業(yè)的資產評估機構提供公司資產評估報告；(二)間接收購1.具體情形收購人雖不是上市公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議、其他安排導致其擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%,未超過2.全面要約和減持務東發(fā)出全面要約；日內促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減(一)重大資產重組行為界定方式進行資產交易達到規(guī)定的比例，導致上市公司的主營業(yè)務、資產、收入發(fā)生重大變化購買、出售的資產在最近一個會計年度所產生的營業(yè)收入占上市公司同期購買、出售的資產凈額占上市公司最近一個會計年度經(二)重大資產重組的要求重大資產重組所涉及的產權清晰，資產過戶及其關聯人保持獨立，符合證監(jiān)會關于上市公司獨立性的相關規(guī)定有利于上市公司形成或保持健全有效的法人治理結構2.借殼上市的特殊要求具體規(guī)定變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末資產總借殼上市與首發(fā)標準一上市(三)發(fā)行股份購買資產(1)增強持續(xù)性有利于提高上市公司資產質量、改善公司財有利于上市公司減少關聯交易和避免同業(yè)競爭，上市公司最近一年及一期財務會計報告被CPA出具無保留意見審計報被出具保留意見、否定意見或無法發(fā)表意見的審計項核查確認，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大(3)上市公司案查”上市公司及其董事、高級管理人員不存在因偵查或涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案調查的情形，但是行為已經終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能且不影響對相關行為人追究責任的除外(4)產權清晰特定對象以現金或資產認購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開一般情況特定對象以資產認購而取得的上市公司股份，自股份月內不得轉讓36個月不得轉讓(控股股東等):①特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人；②特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權；(四)程序(一)界定當事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力對公司信息披露違法行為不負有主要責任的人法行為發(fā)生后及時向公司和證交所、證監(jiān)會報告的【注意】:不得單獨作為不予處罰情形的認定(有過失)(3)從重處罰(參與且情節(jié)惡劣)在信息披露違法案件中變造、隱瞞、毀滅證據(1)責任主體、責任性質(?？?責任人發(fā)行人或上市公司連帶責發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人保薦人、承銷的證券公司服務機構(2)舉證責任：推定因果關系①在虛假陳述揭露日或更正日之前已經賣出證券；②在虛假陳述揭露日或更正日后進行的投資；④損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風險等其他因素所致；(一)內幕信息的認定(一)跌的(二)人員的認定(2)持有公司5%以上股份的股東及其董監(jiān)高，公司的實際控制人及其董監(jiān)高；【考】(3)發(fā)行人控股的公司及其董監(jiān)高；(6)保薦人、承銷的證券公司、證交所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人(1)采用不正當手段獲取內幕信息：(2)內幕信息知情人員的關系密切人員，自己交易或者明示、暗示他人交易，或者泄(3)與內幕信息知情人員有接觸，自己交易或明示、暗示他人交易，或泄露信息給他3.不屬于內幕交易的情形(合法途徑獲取)(1)持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司5%以上股份的自然人、法(2)按照事先訂立的書面合同、指令、計劃從事相關證券、期貨交易的；(3)依據已被他人披露的信息進行交易的；【考】(4)交易具有其他正當理由或者正當信息來源的。(三)短線交易人員上市公司董監(jiān)高、持有上市公司股份5%以上的股東交易公司董事會應當收回其所得收益；除外主體適用范圍①所有的企業(yè)法人地域適用范圍一、破產原因(1+1)(理解——注意案例)1.不能清償到期債務的認定①債權債務關系依法成立；相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清第86頁以清償全以償付全部負債的，人民法院應當認定債務人資產不足以清償全部債務，但有相反證據足以證明債務人資產能夠償付全部3.明顯缺乏清償能力明顯缺乏清償能力主要適用于債權人提出破產申請和債務人提出破產申請但其資不抵債不易判斷的案件(只要一個債權人經法院強制執(zhí)行未得到清償);④長期虧損且經營扭虧困難；具有破產原因責任的人資產不足以清償債務的注意：對特殊申請人的規(guī)定機構只能申請破產清算；可以申請破產/重整，國務院金融監(jiān)督管理機構針對商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機破產受理的效力(受理后產生6項效力)效力效力1:對債務人債務人對個別債權人的清償無效；效力2:對債務人的人效力3:對均未履行完的合同(案例)的合同①管理人自破產申請受理之日起2個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內未答復的，視為解除合②管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履不得解除的情形破產企業(yè)為保險公司的保險合同；(買賣不破租賃，承租人享有優(yōu)先購買權)原因：影響公平清償受理破產案件的法院效力5:已經開始尚未終結的訴訟般債權人申報債權；甲公司←A企業(yè)破產以下要求個別清償的訴訟——中止第88頁(2)主張債務人的出資人、發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務的董事、(3)以債務人的股東與債務人法人人格嚴重混同為由，主張債務人的股東直接向其償還債務人對其所負債務的甲公司-A企業(yè)破產但是，債權人一審中變更其訴訟請求為追收的相關產的除外。(所有債權人可以獲得公平清償)人民法院裁定駁回破產申請或者終結破產程序的(未破產):1.管理人基本條件可以管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務個人條件：中介機構中具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)3.管理人因利害關系應當回避的情形系主體利害關系機構及個人：社會中介機構、清算組成員①與債務人、債權人有未了結的債權債務關系；②現在或前3年內曾經是債務人、債權人的控股③現在或前3年內曾經擔任債務人、債權人的財①具有上表規(guī)定的情形；②現在或前3年內曾經擔任債務人、債權人的董1.管理人的報酬由人民法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民2.管理人獲得的報酬是純報酬，不包括其執(zhí)行職務和聘用(非本專業(yè))工作人員的費3.為防止重復計酬，律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付?！究肌俊?.人民法院應根據“債務人最終清償的財產價值總額”,分段確定管理人報酬。關于(1)擔保物原則上不計入財產價值總額；【考】°(2)管理人對擔保物的維護、變現、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權5.對清算組中參與工作的有關ZF部門派出的工作人員，6.最終確定的管理人報酬及收取情況，應列入破產財產分配方案?！究肌柯氊?1)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；(6)管理和處分債務人的財產；在(一)認定(1)破產申請受理時屬于債務人的全部財產(2)破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。原則(二)債務人財產的收回(管理人收回)資的(2)苦鑫拖欠職工工資情況下獲取的工燙性收入；平均工資范圍內：按職工工資處理；*判斷第三人主觀上是善意還是惡意的](2)以明顯不合理的價格進行交易的；(3)放棄債權的；產擔保的，屬于對價行為，不能撤銷]個月人民法院受理破產申請前6個月內，債務人有《企業(yè)破產法》第2條的情形(已經達到破產界限),仍對個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法取回途徑取回時間權利人應當在破產財產變價方案或者和解協(xié)議、重整計權利人在上述期限后主張取回相關財產的，應當承擔延遲行使取回權增加的拒絕取回權利人行使取回權時未依法向管理人支付相關的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用，管理人拒絕其取回相關財產的，人民法第92頁管理人有故意或重大過失導致共益?zhèn)鶆?，應承擔相應賠償責任管理人決定繼續(xù)履行出賣人取回1.行使債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理注意(1)無論是否到期，也無論債務的品質和種類是否相同2.不可抵銷的情形(四種):第94頁正常申報債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內向管理人申報債權；在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債(2)為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。(申報人有過錯)3.無需申報的債權個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當(2)職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；需申報的債權稅收債權、社會保障債權以及對債務人特定財產享申報說明管理人解除雙方均未履行完畢的合同，對方當事人以因合同解除所產(2)解除——債權人申報債權(實際損失)(1)連帶責任保證先向進入破產程序的債務人追償，然后再以未受償的余額向②保證人先清償的，獲得已清償部分對債務人的追償權(可以在破產程序中期②保證人先清償的，獲得已清償部分對債務人的追償權(可以在破產程序中主債務未到①債權人先向債務人申報債權追償(視為已到期);②對于其在破產程序中未受清償的部分，債權人要求保證人承將其未到期之保證責任視為已到期，在減去未到期的利息后予以提前第96頁職工勞動債權一般不享有，但在重整程序中職工債權人(一)召集議以后的債權人會議，在以下情況召開①人民法院認為必要時；③債權人委員會提議；(二)表決般由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的1/2以上，但是法律另有規(guī)定的除外。人數：過半數；分組表決：各組人數過半數；2.表決的補救(法院撤銷或裁定)議撤銷時間：都是15天內，復議期間不停止裁定的執(zhí)行。(三)債權人會議職權(注意與管理人區(qū)別)(1)核查債權；組成職權(1)監(jiān)督債務人財產的管理和處分；(2)監(jiān)督破產財產分配；(3)提議召開債權人會議；(4)債權人會議委托的其他職權一、重整申請具體情形申請人(1)未進入破產程序(2)人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖?3)其他債權人(3)針對金融機構破產國務院金融監(jiān)督管理機構二、重整期間(理解)(一)法院裁定債務人重整之日—重整計劃批準1.經營管理2.擔保物權行使限制但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權人權利的3.取回權限制債務人合法占有的他人財產，該財產的權利人在法【考】25.共益?zhèn)鶆针S時清償債務人在重整期間為重整進行而發(fā)生的費用與債務，性質上相當于共益?zhèn)?.收益分配限制7.股權轉讓限制(二)終止重整程序制定時間議提交重整計劃草案；②職工勞動債權；③債務人所欠稅款；出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的3.重整計劃草案的批準部分表決組未該表決組可以協(xié)商再表決一次；拒絕再次表決或者再次表決仍未通過，但重整計劃草宣告破產重整計劃草案未獲通過且未依照法律的規(guī)定獲得計劃未獲得批準的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣重整計劃的效力②債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所事有的權利，不受重整計劃③按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，④債權人未依照規(guī)定申報債權的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同重整計劃的債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院裁定終止重整計劃的止效力①債權人在重整計劃中作出的債權調整的承諾失去效力，但為重整計劃的執(zhí)②債權人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權③已經接受清償的債權人，只有在其他同順位債權人同自己所受的清償達到申請第100頁對債務人與和力①經人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和②按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起③和解債權人未依照法律規(guī)定申報債權的，可以繼續(xù)申報債權，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢的效力和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債止【裁定無效】,并宣告?zhèn)鶆杖似飘a?！究肌俊局卣绦蚝秃徒庵贫鹊谋容^】提起期間①債權人；②債務人；①分組表決，均通過；由出席會議的有表決權的債權人過半數債權總額的2/3以上須經人民法院認可 等債權人)否受影響不受影響不受影響重整計劃、和解協(xié)議草案決議和通過的區(qū)別類別人民法院最終結果√未批準×√未批準×X以上)√未認可××(一)變價(二)破產財產的分配②破產人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；(破產受理前產(三)特定債權的清償(1)在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的應當分配給其他債權(2)在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的應當交付給債權人。(一)終結情形與效力(二)遺留事務的處理第103頁①人民法院受理破產申請前1年內，對于債務人“無償轉讓財產”等5類行為；請求人民法院予以撤銷；為承認不真實的債務”的行為；產第九章票據與支付結算法律制度單位銀行結算賬戶基本存款賬戶一般存款賬戶專用存款賬戶臨時存款賬戶個人銀行結算賬戶開立范圍款賬戶各類單位和組織(包括單位的異地常設的分支機構);*不限于法人賬戶款賬戶該賬戶可以辦理現金繳存，但不款賬戶社?；?；用于辦理各項專用資金的收付、管理與使用款賬戶(1)設立臨時機構；(2)異地臨時經營活動；(3)注冊驗資；(4)境外(含港澳臺地區(qū))機構在境內從事經營活動用于辦理臨時機構及存款人臨時賬戶(1)使用支票、銀行卡、電子支付等信用支付工具的；(2)辦理匯兌、定期借記(如代扣水、電、話業(yè)務的基本存款賬戶第105頁一般存款賬戶√其它專用賬戶√個人銀行結算賬戶√規(guī)則款賬戶后，方可辦理基本存款賬戶的撤銷；一、票據關系與非票據關系(理解)(一)票據關系(二)非票據關系(1)民法上的非票據關系：又被稱為票據基礎關系。其中最重要的是票據簽發(fā)、轉讓(一)票據行為的類型E(承兌)F(保證)(二)票據行為成立與生效(1)必須使用中國人民銀行規(guī)定的統(tǒng)一格式。(4)簽章(1)行為人具有票據行為能力(2)意思表示真實(3)行為內容合法(三)票據行為的代理①沒有代理權的，由簽章人承擔栗據責任；(一)類型 (二)票據權利的取得①票據法上的規(guī)定而取得。其中最主要的是，被追索人(含票據保證人)向持票人償第107頁起算日到期日出票日6個月被拒絕承兌或被拒絕付款日6個月清償日或者被提起訴訟之日3個月如果票據行為人指明本人的存在并以代理人的身份代理權，也不構成票據偽造，而是無權代理【考票據責任的)①偽造者的行為符合票據行為的形式要件。任何票據行為，包括出票、承兌、保證，票據偽造的法律后果：(二)票據的變造(簽章以外其他事項)第108頁變造與變更的區(qū)別變造指無權限的人對票據進行變動；法律后果如果無法辨別簽章發(fā)生在變造之前還是之后，視同在變造之前簽章全部票據權利均不存在票據上特定債務人的②狹義無權代理情形下，被代理人不承擔無權代理部分的③票據偽造的被偽造人，不承擔票據責任【考】"是指票據債務人僅可以對特定的持票人主張的抗辯事由具體抗辯切斷(一)掛失止付性質①失票人應當在通知掛失止付后3日內，依法向人民法院申請公示催②也可以在票據喪失后直接向人民法院申請公示催告或者類型(二)公示催告程序概念利害關系人限期申報權利，逾期未申報者，則權利失效，而由法院通過除權判決宣告程序①失票人向票據付款地的基層法院提出書面的②法院在受理后的3日內發(fā)出公告，催促利害關③公示催告期間屆滿以及在判決作出前，沒有利害關系人申報權利除權判決效力②宣告票據失去效力撤銷者應當知道判決公告之日起1年內，可以向作出除權判決的法院起訴，(三)提起民事訴訟票據權利人喪失票據后，除了以公示催告程序證明自己的票據權利外，還可以提起普七、匯票(一)概念、類型概念據分類②商業(yè)匯票又區(qū)分為銀行承兌匯票和商業(yè)承兌匯票(二)出票：1.票據上的記載事項類型法律后果絕對必要記載事項相對必要記載事項欠缺直接按照票據法的規(guī)定推定任意記載事項出票人可以記載“不得轉讓”字樣不發(fā)生票據法上效力的事項記載也不發(fā)生票據法上的效力記載本身無效事項如出票人記載“不承擔保證付款責任”的，票據依然有效項(7)出票人簽章項任意記載事項效力的效力效力對收款人的效力(三)背書1.一般規(guī)定背書持票人為將票據權利轉讓給他人或者將票據權利不得轉讓的情形事項被背書人、背書人的簽章事項背書日期“禁止轉讓》背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的，原背書人部分背書和將匯栗金額的一部分轉讓或者將匯票金額分別轉讓給二持票人為出票人的，對其前手無追索權；持票人以背書的連續(xù)，證明其匯票權利；④背書人在匯票上記截“不得轉讓”?！究肌?.票據貼現5.委托收款背書概念委托收款背書，是指以授予他人行使票據權利、收取票據金額的代理權為目的的背書款式與一般背書轉讓相同，但是必須加上“委托收款”(或者“托收”、“代理”)字樣作為絕對必要記載事項效力被背書人取得代理權，具備包括行使付款請求權、追索權以及收取6.質押背書(1)質押背書確立的是一種擔保關系，而不是票據權利的轉讓。因此，質權人根據質權，可以行使付款請求權、追索權等，但不得將其轉讓。【考】3或者出質人未在匯票上記載“質押”字樣而另行簽訂質押(四)承兌提示期限①見票即付的匯票：無需提示承兌；②定日付款或者出票后定期付款的匯票：持票人應當在匯票到期日前向付款人提示承兌；③見票后定期付款的匯票：持票人應當自出票之日起1個月內向付款人提示承兌法律效力(五)保證記載事項①保證文句(表明“保證”的字樣)、保證人的名稱和住所、保證人簽章；②未記截被保證人的名稱，已承兌的匯票，承兌人為被保證人；未承兌的匯票出柔人為被保證人；③未記載日期的，出票日期為保證日期；效力①匯票保證人的票據責任從屬于被保證人的債務，與被保證人負有同一責任；②匯票保證人的票據責任不隨被保證人的債務因實質原因無效而無效，只有當被保證人的債務因欠缺票據形式要件而無效時，保證人的票據責任才能解除；(六)匯票的付款提示期限①見票即付的匯票，自出票日起1個月內向付款人提示付款②定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內向承兌人提示付款未提示后果出票人的票據權利仍然存在審查合法身份證明或者有效證件；審查義務僅限于形式審查，不負責實質審查效力款對出票人的權利仍在)。匯票的付款(續(xù))(七)匯票的追索權原因第113頁期前②承兌人或者付款人死亡、逃匿的；如果持票人未依法提供相關證明的(除因承兌人付款的以外),將喪失對前手的追索權；但主債務人(承兌人或出票人)仍應負付款責任①被拒絕付款的匯票金額；②匯票金額自到期日或者提示付款日起至清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的利①持票人未按照規(guī)定期限(3日)發(fā)出追索通知的，持票人仍可以行使追索權，但應當賠償因遲延通知給被追索人造成的損失；②出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔連帶責任：【考】③持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人項絕對必要①表明“本票”的字樣；②無條件支付的承諾；④收款人名稱；⑤出票日期；⑥出票人簽章付款地：未記載付款地的，出票人的營業(yè)場出票地：未記載出票地的，出票人的營業(yè)場所為出票地款九、支票絕對必要①表明“支粟”的字樣；②無條件支付的委托；③確定的金額；④付款人名稱；⑤出票日期；⑥出栗人簽章相對必要授權補記另行記載付款日期的，該記載無效，而非支1.承兌和付款期限票據類型提示承兌期限提示付款期限商業(yè)匯票典票日起1個月定日付款到期日前提示承兌出票后定期付款見票后定期付款出票日起1個月銀行本票(見票即付)支票(見票即付)法律后果得拒絕證明3.關于票據所附條件的法律效力所附條件的法律效力所附條件無效(背書有效)所附條件無效(保證有效)該記載無效(支票有效)內容√√√√√√√√√√X√√√×√√√√√√√√√1.概念：是匯款人委托銀行將其款項支付給收款人的結算方式，包括信匯、電匯。二、托收承付根據買賣合同由收款人發(fā)貨后委托銀行向異地付款人收取款項，由付款人向銀行承認付款的結算方式。托收承付結算每筆的金額起點為1萬元(新華書店系統(tǒng)為1000元)?！究肌客惺粘懈?④收款人辦理托收，必須具有商品確已發(fā)運的證件?！究肌扛犊钊死塾?次提出無理拒付的，付款人開戶銀行①驗單付款的承付期為3天，自付款人開戶銀行發(fā)出承付通知次日起計付款人在承付期內，未向銀行表示拒絕付款的，銀行即視為承付；委托收款流程付款人開戶行開戶行收款人收款人 流程：流程：③開證⑨付勢開證行在決定受理該項業(yè)務時，應向申請人收取不低于開證金額20%的保證金，并可根據申請人資信情況要求其提供抵押、質押或由其他金融機構出具保函?！究肌繃鴥刃庞米C具體規(guī)則是否正確等表面真實性。無誤的，填制信用證通知書交付受益人；議付行議付后，應通過委托收款將單據寄開證到期不獲付款的。議付行可從受益人賬戶收申請人交存的保證金和其存款賬戶余額不足支付的，開證行仍應在規(guī)定的付2.單位卡(1)單位卡的賬戶資金一律從其基本存款賬戶轉賬存入，不得交存現金，不得將銷貨(2)單位卡不得用于10萬元以上的商品交易、勞務供應款項的結算，并一律不得支交易的優(yōu)患銀行記賬日至發(fā)卡銀行規(guī)定的到期還款日之間為免息還款免息還款期最長為60天第118頁六、預付卡(略)七、電子支付(略)根據本級人民ZF授權，代表ZF對國家出資企業(yè)履行出資人職責的機國有獨資企業(yè)高級管理人員：總經理、副總經理、財務負責人和其他高級管理人員國有獨資公司向股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選公司性質國有獨資公司于1/3,具體由公司章程規(guī)定兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其它國有投資主體投資設立的有限責任公司生其他有限責任公司股份有限公司3.國家出資企業(yè)管理者的兼職限制企業(yè)類型人員例外司董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職構同意經股東會、股東大會同本參股公司務”的其他企業(yè)兼職意國有獨資公司國有資本控股公司(一)一般規(guī)定事項決定合并、分立、解散、改制、增加或者減少注冊資本；國有獨資企業(yè)、國有獨資公司由履行出資人職責的機構決定(國資前述所有事項國有資本控股公司、國有資本參股公司定合并、分立、解散、改制、申請破產；重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司出指示前，應當報請本級人民ZF批準代表大會或者其他形式聽取職工的意(二)企業(yè)改制1.改制類型(理解)①國有獨資企業(yè)→國有獨資公司；③國有資本控股公司→非國有資本控股公司。股公司履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當報請(三)與關聯方的交易關聯方是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者關聯交易禁止①無償向關聯方提供資金、商品、服務或者其他資產；②不得以不公平的價格與關聯方進行交易。未經履行出資人職責的機構同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)決權排除決權，也不得代理其他董事行使表決權。(四)資產評估以非貨幣財產對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應當進行資產評估(五)企業(yè)國有資產的轉讓①由履行出資人職責的機構決定六、企業(yè)資產損失責任追究但凡造成國有企業(yè)資產損失(包括未按照會計制度和會計準則的規(guī)定核算或披露已發(fā)內控制度不完善√√√導責任√違反規(guī)定，決策失誤√√總會計師或財務負責人√企業(yè)主要負責人√重大損失未追究相關人員責任除對相關人員進行處罰外，企業(yè)主要負責人比照直接責任人處罰處罰對象國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員處罰事由與結果①造成國有企業(yè)資產重大損失被免職的，免職之日5年，不得擔任國有獨資企業(yè)、一、國有資產所有權界定國家機關占有、使用的資產全部屬于國有資產，但不包括借用的財產。①凡是國家機關及國有企業(yè)單位創(chuàng)辦的或者所屬的事業(yè)單位，其占有、使用的②非國家機關及非國有企業(yè)單位創(chuàng)辦的事業(yè)單位，凡是由國家投入的資產應屬國家所有。團體凡由國家撥款等形成的資產歸屬于國有資產。國有企業(yè)企業(yè)資產不論是國家直接投入的，還是企業(yè)通過生產經營活動取得或累積的，均屬國家所有：第123頁(1)直接投入的屬于國家的資產，以及該資產形成的稅后利潤；累的凈資產；(5)稅后職工福利基金、公益金構建的集體福利設施；(6)國有企業(yè)的黨、團、工會組織占用國有企業(yè)的資凡是以國有資產投入或以國有資產形成的資產界定為國有資產：(1)國家對集體企業(yè)的投資及其收益形成的所有者權(2)國有企業(yè)以國有資產創(chuàng)辦的“以集體企業(yè)名義”注冊①1993年6月30日前形成的，其產權歸勞動者集體所有；【例外】集體企業(yè)使用銀行貸款、國家借款等中外合資、合②可分配利潤及從稅后利潤中提取的各項基金中，中方投資者按投資比例所占的相應份額(不包括已提取用于職工獎勵、福利等分配給個人消費的基金);④企業(yè)清算或解散時，饋贈或無償留給中方投資者繼續(xù)使用的各項資產。股份制、聯營國家機關或其授權單位、國有企業(yè)向股份制企業(yè)投資形成的股份；企業(yè)公積金、公益金、未分配利潤中，國有單位按界定為國有資產。國有單位之間產權界定的原則①與外方合資、合作的；②實行股份制改造和與其他企業(yè)聯營；③發(fā)生兼并、拍賣等產權變動；位之間協(xié)商——司法程序(2)國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間或其下屬獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(產權)置換和無償劃轉。國務院批準的重大經濟事項同時涉及中夾和地方資產評估項目國有股最大股東依照其產權關系，逐級報送國務院國資委核準(二)備案制(1)一般項目：誰批準、誰備案經國務院國資委批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目國務院國資委負責備案國務院國資委所出資企業(yè)(簡稱中央企業(yè))及其各級子企業(yè)批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目中央企業(yè)負責備案資產總額賬面值≥5000萬元以上的資產評估項目，國務院國資委負責備案資產總額賬面值<2000萬元(不含)以下資產評估項目的備案，其他中央企業(yè)備案；資產總額賬面值≥2000萬元以上資產評估項目，國務院國資委負4.清算價格法(14考查)2.年度檢查：企業(yè)應當于每年2月1日至4月30日完成企業(yè)產權登記3.確定受讓方：(1)受讓方登記：(2)確定受讓方①首次掛牌價格不得低于經核準或備案的資產評估結果；【考】新價格低于評估結果90%的，應當獲得批準機構書面同意；5.支付轉讓價款原則一次性付清首期付款≥30%,合同生效之日起5個工作且內支付概念國有產權轉讓給管理層，或向管理層直接或間接出資設立企業(yè)轉讓的行為限制(1)先對作為轉讓標的的企業(yè)進行審計；(3)管理層應當與其他擬受讓方平等竟買，并在產權交(4)除國家另有規(guī)定外，企業(yè)國有產權持有單位不得將職工安置費第128頁①經審計認定對企業(yè)經營業(yè)績下降負有直接責任的；通，壓低資