商法復習-簡答

1、中國外貿(mào)業(yè)務中實盤與虛盤的內(nèi)容是什么？答：“實盤”必須具備兩個條件：1、要提出完整、明確和肯定的交易條件，即包括要訂立的合同的主要條件；2、必須規(guī)定有效期?！皩嵄P”對發(fā)盤人有約束力，符合公約規(guī)定的發(fā)價的要求?！疤摫P”是在發(fā)盤中附有保留條件，同時不規(guī)定有效期，是為了吸引對方遞盤。2、有限責任公司與股份有限責任公司的主要區(qū)別是什么？答：二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下方面：=1\*GB3①、性質(zhì)不同。股份有限公司是開放型公司，而有限責任公司則是封閉型公司。=2\*GB3②、規(guī)模不同。股份有限公司通常是大型企業(yè)，而有限責任公司則一般是中小型企業(yè)。=3\*GB3③、籌集資本的方式不同。股份有限公司是通過發(fā)行股票而經(jīng)營的，而有限責任公司則是通過股東認購出資而經(jīng)營的——股份與出資是不一樣的。=4\*GB3④、股東人數(shù)不同。股份有限公司的股東人數(shù)一般比有限責任公司的股東人數(shù)要多。=5\*GB3⑤、組織結構不同。在有些國家，股份有限公司都設有董事會或監(jiān)察人會，而在有限責任公司則簡單得多，只有董事與監(jiān)察人，一般都是一人。=6\*GB3⑥、所有權與經(jīng)營權的分離程度不同。股份有限公司的所有權與經(jīng)營權是完全分離的，合二為一的可能性很小，但是在有限責任公司，二者分離的可能性很小，合而為一的可能性則比較大。3、什么叫要約和承諾？大陸法和英美法對要約人的約束力有何不同？大陸法和英美法對承諾生效的時間以及承諾的撤回有何不同？答：要約是一方向另一方提出的愿意按照一定的條件與對方訂立合同，并且包含有一旦被對方承諾時即受其約束的意思表示。承諾是受要約人按照要約規(guī)定的方式，對要約內(nèi)容表示同意的一種意思表示；要約一經(jīng)承諾，合同就立即成立。要約對要約人的約束力：英美法——原則上沒有約束力，可撤回；德國法——有約束力，不可撤回；法國法——在其被受要約人承諾之前，原則上可撤回；意大利法——有承諾期限，不可撤回，無承諾期限，在其被受要約人承諾之前可撤回；公約規(guī)定：在其被受要約人承諾之前，原則上可撤銷，但下列情況除外：（1）表明承諾期限，或有其他方式表明是不可撤銷的；（2）受要約人相信該要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)在此基礎上行事承諾生效的時間：（1）英美法——“投郵主義”；（2）大陸法的德國——“到達主義”；（3）日本法——雙重規(guī)定，即“到達主義”（承諾通知必須到達）和“投郵主義”（承諾通知發(fā)出生效）均可；（4）法國法——法院一般采用“投郵主義”承諾的撤回（是承諾人阻止承諾發(fā)生效力的意思表示）：在生效前可撤回。英美法——“投郵主義”，不可撤回；（2）大陸法的德國法——“到達主義”，可撤回。1、對于偽造背書的法律后果，英美法與大陸法有什么不同的規(guī)定？答：根據(jù)英國票據(jù)法的規(guī)定，偽造簽名或未經(jīng)授權而以他人名義在匯票上簽名，是完全不起作用的，任何人都不能根據(jù)這種簽名而取得保留該匯票的權利，也不能因為對該匯票付了款而解除責任，或提出強制執(zhí)行付款的要求。英國法是著重保護票據(jù)真正所有人的利益的。英國法認為，應當由直接從偽造背書者手中取得匯票的人承擔損失。大陸法與日內(nèi)瓦統(tǒng)一法公約對匯票偽造簽名的處理方法與英國法不同。在出現(xiàn)偽造簽名時，匯票并不因此而無效；失去匯票的人（即匯票的所有人）不能要求后來的執(zhí)票人退還匯票，除非他能夠證明執(zhí)票人是以惡意而取得匯票或有重大過失；付款人一旦對有偽造簽名（包括偽造背書）的匯票付了款，就可以解除責任，失去匯票的人不能要求他再次付款，除非他能夠證明付款人有欺詐行為或有重大過失。由此可見，大陸法與日內(nèi)瓦公約所著重保護的是善意的執(zhí)票人，而讓失去匯票的真正所有人蒙受偽造簽名時所引起的損失。2、根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，當賣方違反交貨義務時，買方可以得到哪些補救？答：買方可采取下面的救濟辦法：（1）要求履行其合同義務；（2）要求賣方交付替代物；（3）要求賣方對貨物不符合合同之處進行修補；（4）給賣方一段合理的額外時間讓其履行其合同義務；（5）賣方可以對不履行義務進行補救；（6）撤銷合同；（7）要求減價；（8）當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有一部分符合合同規(guī)定時，買方的救濟辦法；（9）當賣方提前交貨或超量交貨，買方的救濟辦法；（10）請求損害賠償。3、著作權保護包括的精神權利（人生權）與經(jīng)濟權（財產(chǎn)權）有哪些具體內(nèi)容？答：作者對其作品的專有權包括精神權利（即人身權）與經(jīng)濟權利（即財產(chǎn)權）。精神權利是指與作者人身不可分割的一種權利，主要包括作者有在自己的作品上簽署真名、假名或不署名的權利；有發(fā)表、修改與收回自己作品的權利；有保護自己作品完整性的權利。這種精神權利只能由作者本人享有，而其他版權所有者都不能享有。它也不能轉(zhuǎn)讓、繼承與剝奪。經(jīng)濟權利是一種財產(chǎn)權，主要是指作者自己利用或通過許可他人利用其作品而獲得經(jīng)濟利益的權利。這些權利再包括出版權、復制權、表演權、廣播權、演繹權、發(fā)行權與展覽權等。作者的這種經(jīng)濟權利可以贈送、轉(zhuǎn)讓與繼承。作者可以把他的包含經(jīng)濟權利的著作權贈送給個人、法人、公眾或國家。著作權可以通過合同或許可證的方式轉(zhuǎn)讓以及繼承的方式轉(zhuǎn)讓外，還可以因國家收購而轉(zhuǎn)移。1、中國外貿(mào)業(yè)務中實盤與虛盤的內(nèi)容是什么？答：“實盤”必須具備兩個條件：1、要提出完整、明確和肯定的交易條件，即包括要訂立的合同的主要條件；2、必須規(guī)定有效期?！皩嵄P”對發(fā)盤人有約束力，符合公約規(guī)定的發(fā)價的要求?！疤摫P”是在發(fā)盤中附有保留條件，同時不規(guī)定有效期，是為了吸引對方遞盤。1、公司發(fā)行債券的條件：1、主體資格，股份公司和國有獨資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主題投資設立的有限責任公司。2、有限責任公司的凈資產(chǎn)不少于6000萬元。股份有限公司的凈資產(chǎn)不少于3000萬元。（2分）3、公司發(fā)行債券累計不超過公司凈資產(chǎn)的40%。（2分）4、最近三年的平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（2分）5、籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（2分）6、債券的利率不超過國家規(guī)定的利率；（2分）7、國務院規(guī)定的其他條件。（2分）2、匯票出票必要的記載事項：答案要點：1、表明匯票字樣；2、無條件付款的承諾；3、出票人；4、收款人；5、出票日期；6、票據(jù)金額；7、付款人。1．要約引誘與要約有何區(qū)別？1．要約引誘不是要約，不約束表意人，僅在于邀請對方發(fā)出要約，對方發(fā)出要約后仍需要約引誘人承諾，合同才能成立。要約對要約人具有約束力，一經(jīng)對方承諾，合同即告成立。2．我國核準《國際貨物買賣合同公約》時作了什么保留？①關于采用書面形式的保留。我國堅持認為訂立國際貨物買賣合同必須采用書面的形式。（2分）②關于公約范圍的保留。我國認為公約的適用范圍僅限于雙方的營業(yè)地分別處于不同締約國的當事人間所訂立的貨物買賣合同。3．簡述C組術語的共同之處是什么？①賣方負責簽訂從交貨地點將貨物運到目的地的運垃合同，并支付運費；（2分）②貨物運輸中的風險由買方承擔；（1分）③均屬于裝運合同。（1分）4．匯票保證人的主要義務有哪些？①保證人與被保證人負有完全相同的責任，其中最主要的是擔保付款的義務。（1分）②當有一個以上的保證人為同一匯票債務提供保證時，各保證人均應負連帶責任。（1分）保險人之間必須達成協(xié)議；（3）協(xié)議必須采用書面形式。2簡述仲裁協(xié)議的特點。答：仲裁協(xié)議是當事人雙方愿意將他們之間已發(fā)生或可能發(fā)生的爭議交付仲裁解決的一種書面協(xié)議。它具有如下特點：（1）仲裁協(xié)議只能由具有利害關系的合同各方當事人或其合法的代理人訂立。（2）仲裁協(xié)議必須是當事人各方愿意將他們之間的有關爭議提交仲裁解決的共同意思表示，不允許一方強加于另一方。（3）雙方當事人既可以約定將已發(fā)生的爭議提交仲裁，也可以事先約定將他們之間將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決。（4）當事人雙方在訂立仲裁協(xié)議時可以選擇任何性質(zhì)的仲裁機構。（5）仲裁協(xié)議必須是一種書面文件。3.按照《銷售合同公約》的規(guī)定，當賣方違約時，買方可采取哪些主要補救措施？答：按照《銷售合同公約》的規(guī)定，當賣方違約時，買方可采取的主要補救措施有：（1）可要求賣方實際履行合同。（2）可給予賣方合理的履行寬限期，讓賣方履行合同義務。（3）當賣方的違約業(yè)已構成根本違反合同或等于根本違反合同時，可解除合同并索賠。（4）減低貨價。（5）可以拒絕接收提前交貨和拒絕超量交貨時的超量部分。（6）可以要求賣方對所交不符合同的貨物進行修理。（7）履約中賣方的履約能力或信用存在著嚴重缺陷時，買方可中止履行合同。（8）可要求損害賠償，并且買方可能享有的索賠權利，不因他行使其他補救措施而喪失。同時，在買方采取此一種補救措施時，可不給賣方寬限期。1簡述一項有效的要約須具備的條件。答：（1）要約人必須清楚表明愿意按照要約的內(nèi)容訂立合同的意思。（2）要約必須是由要約人向特定的受要約人發(fā)出。（3）要約的內(nèi)容須十分確定。（4）要約只有傳達到受要約人處方為有效。2簡要回答專有技術的概念及其特征。答：專有技術是一種沒有被公開的、沒有取得專利權而又具有使用價值并受國家法律保護的一種特殊的技術知識。它具有如下三個方面的特征：（１）具有秘密性；（２）具有特殊的專有性；（３）具有特殊的實用性。3.簡述匯票與本票、支票的主要區(qū)別。答：1匯票與本票的主要區(qū)別：（1）匯票是委托式票據(jù)，匯票的當事人起碼有三個；而本票則是允諾式票據(jù)，其中出票人本身就是付款人。（2）遠期匯票往往需要持票人向付款人作承兌提示；而遠期本票因為其付款人本身就是出票人，故無須作承兌提示。（3）匯票的付款期限一般無法律限制，而本票的付款期限往往受法律限制。如《中國票據(jù)法》就明確規(guī)定：本票自出票之日起，付款期限最長不得超過2個月。2匯票與支票的主要區(qū)別：（1）匯票的付款人并無資格的限制，它可以是個人或商號，也可以是金融業(yè)者；而支票的付款人則一定是金融業(yè)者。（2）匯票不限于即期，它可以是即期的，也可以是遠期的；而支票則只能是即期的，所有支票均是見票即付，不得另行記載付款日期，即使有另行記載付款日期者，也視其記載無效。（3）匯票可起支付工具和信貸工具等作用；而支票則僅起支付工具的作用。1簡述商事仲裁協(xié)議有效成立的實質(zhì)性要件。答：商事仲裁協(xié)議有效成立的實質(zhì)性要件：（1）商事關系中的雙方當事人具有民事行為能力，這是保證其簽訂的商事仲裁協(xié)議合法有效的前提；（2）當事人之間將其有關商事爭議提交仲裁解決，須有明確請求仲裁解決的意思表示，這是商事仲裁協(xié)議的基本要素；（3）仲裁標的具有可仲裁性，商事仲裁協(xié)議的標的是指雙方當事人在特定商事交易中已經(jīng)或可能發(fā)生的爭議事項；（4）商事仲裁協(xié)議內(nèi)容合法同樣是有效商事仲裁協(xié)議所必須具備的基本要素。2海上風險指什么？外來風險指什么？答：海上風險，又稱海難，包括海上發(fā)生的自然災害和意外事故，但不包括一切險。（1）自然災害，指不以人們意志為轉(zhuǎn)移的自然界力量所引起的災害。但在海上保險業(yè)務中，它并不是泛指一切由于自然力量所造成的災害，而是僅指惡劣氣候、雷電、海嘯、地震或火山爆發(fā)等人力不可抗拒的災害。（2）意外事故，一般指由于偶然的非意料中的原因所造成的事故。但在海上保險業(yè)務中，它并不是泛指一切海上意外事故，而是僅指運輸工具遭受擱淺、觸礁、沉沒、碰撞、失蹤、火災及爆炸等。外來風險是指海上風險以外的其他外來原因所造成的風險，可分為：（1）一般外來風險，指被保險貨物在運輸途中由于偷竊、沾污、滲漏、破碎、受熱受潮、串味、生銹、淡水雨淋、短少和提貨不著、短量、碰損等外來原因所造成的風險。（2）特殊外來風險，指由于軍事、政治、國家政策法令以及行政措施等特殊外來原因所造成的風險與損失。例如：戰(zhàn)爭、罷工、因船舶中途被扣而導致交貨不到以及貨物被有關當局拒絕進口或沒收而導致的損失等。3.簡述商標權的四項基本內(nèi)容。答：商標權的內(nèi)容可以概括為使用權、禁止權、許可權和轉(zhuǎn)讓權四個方面：（1）使用權。商標權人可以將其所有的注冊商標依法使用于其生產(chǎn)或經(jīng)營的商品之上，以發(fā)揮該注冊商標的經(jīng)濟作用，獲取預期的經(jīng)濟效益。（2）禁止權。指商標權人享有的排除任何第三方未經(jīng)其許可在相同或者類似的產(chǎn)品或者服務上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的權利。（3）許可權。指商標權人在權限的范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓其商標使用權，允許受讓人在支付一定的使用費之后使用其注冊商標，而商標權人仍保留其所有權。（4）轉(zhuǎn)讓權。指商標所有人將其商標權全部轉(zhuǎn)讓給他人，而不保留任何權利。1簡述代理人的義務。答：(1)服從的義務；(2)謹慎的義務；(3)報賬的義務；(4)親自履行的義務；(5)忠實的義務。2試述在兩合公司中，負無限責任與負有限責任出資者的區(qū)別。答：(1)兩合公司中各股東所應承擔的責任不同。其中負無限責任的股東必須以其個人所有的全部資產(chǎn)對公司債務負責，而有限責任股東則只是以其所認交的出資額為限對公司負責。(2)兩合公司中各股東所享受的權利也不對等。其中盡無限責任的股東享有代表公司進行經(jīng)營活動的權利，而負有限責任的股東則無權直接參與公司經(jīng)營管理。(3)兩合公司股東轉(zhuǎn)讓其出資時基于其身份的不同而有不同的要求。其中負無限責任股東必須經(jīng)公司其他股東的一致同意才能轉(zhuǎn)讓其所認交的出資，而負有限責任的股東轉(zhuǎn)讓其出資時無須取得其他股東全體一致同意。3.請問在哪些情況下賣方對所交貨物的知識產(chǎn)權的擔保義務不適用？答：第一，如果買方在訂立合同時，已經(jīng)知道或理應知道第三方對貨物會提出有關工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權的權利或主張，則賣方對買方就不承擔由此而引起的責任。第二，如果第三方所提出的有關工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權的權利或主張，是由于賣方要遵守買方所提供的技術圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格而發(fā)生的，則應由買方自己負責，賣方可以免除對貨物知識產(chǎn)權的擔保義務。另外，《銷售合同公約》第43、44條還規(guī)定：買方在已知道或理應知道第三方對貨物的權利有請求后，應在合理時間內(nèi)將第三方的權利或請求的性質(zhì)通知賣方，否則，就將喪失對賣方的追索權。1簡述持票人在行使追索權時必須具備的條件。答：(1)匯票遭到拒絕承兌或拒絕付款；(2)已在法定期限內(nèi)向付款人作承兌提示或付款提示；(3)必須在匯票遭到拒付后的法定期間內(nèi)作成拒絕證書；(4)必須在匯票遭到拒付后的法定期間內(nèi)將拒付事實通知其前手。2怎樣才能取得注冊商標？答：要取得一項注冊商標，首先應由注冊申請人依法提出書面的商標注冊申請，按規(guī)定填報商品分類表，依法報送商標圖樣和其他文件，交納注冊費用，然后由商標主管機關依法予以審查批準注冊。41.在美國的產(chǎn)品責任訴訟中，對人身傷害的損害賠償范圍的內(nèi)容是什么?答：(1)難受與疼痛；

(2)精神上的痛苦和苦惱；(3)收入的減少和掙錢能力的減弱；(4)合理的醫(yī)療費用

(5)身體殘廢。

42.簡述代理人的義務。（1）服從的義務：(2)謹慎的義務：

(3)報帳的義務；(4)親自履行的義務；

(5)忠實的義務。43.試述有限合伙與普通合伙的主要區(qū)別。不同點：(1)有限合伙中不同合伙人承擔責任不同。(2)有限合伙人不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。

(3)有限合伙人的名稱不得列入商號名稱。

(4)有限合伙人有權審查企業(yè)的帳目。

(5)有限合伙人的死亡或退出、破產(chǎn)的不影響企業(yè)存續(xù)。

(6)有限合伙人不得發(fā)出通知解散企業(yè)。

44.統(tǒng)一票據(jù)法的日內(nèi)瓦公約由哪些具體的國際公約所構成?(1)關于統(tǒng)一票據(jù)和本票的日內(nèi)瓦公約。

(2)關于解決匯票與本票的若干法律沖突的公約。

(3)關于統(tǒng)一支票法的日內(nèi)瓦公約。(4)關于解決支票的若干法律沖突的公約。1、執(zhí)票人在行使追索權時須符合的條件有哪些?持票人行使追索權時必須具備以下條件：（１）必須在法定期限內(nèi)向付款人提示承兌或提出付款，如未經(jīng)提示，持票人不得對前手進行追索。（２）必須在法定期限內(nèi)將拒付的事實通知前手。（３）除匯票上載明不需制作拒絕證書之外，應當在法定期限內(nèi)作成拒絕證書。此外持票人還須及時行使追索權即應符合時效的有關規(guī)定。2、簡述公約對品質(zhì)擔保義務的內(nèi)容。（１）賣方交付的貨物必須于合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符；（２）按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝；（３）除當事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應當符合下列要求：①貨物應適用于同一規(guī)格貨物通常使用的用途；②貨物應適用于訂立合同時，買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況表明買方并不依賴買方的技能或判斷力；③貨物的質(zhì)量應與賣方向買方提供的貨物的樣品或模型相同；④貨物應按同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如無此種通用方式，則應按足以保全和保護貨物的方式包裝。1、簡述《公約》對產(chǎn)品責任的法律適用規(guī)則的規(guī)定。確定三項法律適用規(guī)則：（1）適用侵害地國家的法律，條件：侵害地國家同時又是①直接受害人慣常居所地；②被請求承擔責任人的主營業(yè)地；或③直接受害人取得產(chǎn)品的地點。（2）適用直接受害人的慣常居所地國家的法律，適用條件：直接受害人的慣常居所地國家同時又是①被請求承擔責任人的主要營業(yè)地；或②直接受害人取得產(chǎn)品的地方。（3）適用被請求承擔責任人的主營業(yè)地的國家法律在原告基于侵害地國家的國內(nèi)法提出其請求的情況下適用。2、簡述各國公司法對公司資本的主要規(guī)定。廣義的公司資本是指公司用以從事生產(chǎn)經(jīng)營的全部資金，包括公司自有資本和借貸資本兩部分。狹義的公司資本僅指自有資本?！魇跈噘Y本制英、美、荷蘭等國采取“授權資本制”。根據(jù)該制度，公司資本被分為“授權資本”和“發(fā)行資本”。（１）授權資本——又稱核準資本，是公司按其章程有權發(fā)行的全部資本。（２）發(fā)行資本——公司發(fā)行的用以讓投資者認購的股本。授權資本是公司有權通過發(fā)行股份而募集資本的最高限額，是一種“名義資本”，而發(fā)行資本才是公司真實的資本。△法定資本制法國、德國等多數(shù)大陸法國家采取“法定資本制”。根據(jù)這一制度，公司章程中所載明的公司資本額在公司設立