09年5月采購法務(wù)與合同管理真題及答案

2009年5月中英合作采購與供應(yīng)管理職業(yè)資格證書考試（中級）采購法務(wù)與合同管理（課程代碼：3614）本試卷共8頁。滿分100分?？荚嚂r(shí)間為180分鐘。注意事項(xiàng)：請考生在答卷前將密封線內(nèi)的項(xiàng)目填寫清楚，同事填寫自己的座位號。本試卷供分兩部分，第一部分是案例題，共有2道必答題，請依照案例作答。第二部分是論述題，共有4到題目，請任選2道作答。請考生用鋼筆或圓珠筆將答案直接寫在試卷上。案例題（每題25分，共計(jì)50分）仔細(xì)閱讀并分析案例中的信息，回答第1題和第2題。甲公司是一家生產(chǎn)白酒的老字號，位于中國東部沿海大城市的郊區(qū)。2003年產(chǎn)值已經(jīng)達(dá)到5億元，在全國酒業(yè)名列前茅。為了進(jìn)一步擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，該公司總經(jīng)理李先生決定前往中國西部地區(qū)尋找合作商機(jī)。2005年春節(jié)剛過，他就匆忙踏上旅程，到中國西北地區(qū)的一個(gè)高粱產(chǎn)地考察。她找到主管農(nóng)業(yè)的副縣長，提出雙方合作的建議，副縣長推薦了當(dāng)?shù)匾患覐氖罗r(nóng)作物加工的乙公司，李先生找到了其董事長劉女士，雙方寒暄一番后決定開展長期合作。于是，李先生與劉女士分別代表雙方公司簽訂了一份買賣合同，合同規(guī)定甲公司長期購買已公司初加工的高粱。2005年當(dāng)年購買的金額為100萬元，該合同與5月1日正式簽訂，合同還約定，甲公司應(yīng)于5月10日前交付30萬元的定金，以此作為該買賣合同的生效證件。合同簽訂后，劉女士積極組織貨源，很快籌集到一大批高粱，鑒于庫房壓力，5月15日，乙公司在甲公司未付定金的情況下發(fā)出全部高粱，不了等到5月20日也沒見蹤影，她很著急，給李先生打電話要求付清100萬元，但李先生以高粱質(zhì)量有問題為由拒絕付款。之后，她通過一家商務(wù)調(diào)查公司查明，甲公司怠于行使對丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外，甲公司還欠丁銀行貸款本息100萬元。聽到這個(gè)消息，劉女士喜出望外，遂于5月30日向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向法院請求以自己的名義代為行使甲公司對丙公司的到期債權(quán)。諸神法官經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)襯里，應(yīng)由丙公司想乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費(fèi)用3萬元由債權(quán)人甲公司負(fù)擔(dān)。這時(shí)候，丁銀行得到這個(gè)消息后，向劉女士主張平均分配丙公司長含的100萬元，劉女士斷然拒絕了丁銀行的要求。（案例中的信息純屬虛構(gòu)，僅作考試用途。如有雷同，純屬巧合。）問題：以下題目都與案例相關(guān)，請根據(jù)案例答題。1.（1）本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？為什么？（15分）本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同已經(jīng)生效。（3分）根據(jù)中國法律的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。（6分）在本案中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接收了貨物，視為主合同已經(jīng)履行，因此甲乙之間的合同己經(jīng)生效。（6分）（2）請結(jié)合案例簡述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)符合的條件。（10分）①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；(2分）②債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；(2分）③債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；(2分）④債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（2分）2.（1）本案中，丁銀行的主張是否成立？為什么？（15分）丁銀行的主張不成立。（3分）根據(jù)最高法院《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。（6分）在本案中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。（6分）（2）本案中，法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？為什么？“（10分）法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。（3分）根據(jù)最高法院《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。（4分）在本案中，乙公司勝訴，次債務(wù)人是丙公司，所以訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)。（3分）二、論述題（每題25分，共計(jì)50分）請仔細(xì)閱讀題目，并挑選其中兩道題作答。請注意，第3題至第6題均包括三個(gè)小題。3.（1）無效合同的概念是什么？（5分）無效合同是指嚴(yán)重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。（5分）（2）無效合同的特征是有哪些?(10分)①無效合同的違法性所謂違法性，是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或社會公共利益。第一，是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第二，是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，并非違反了法律和行政法規(guī)的任意性規(guī)定。第三，違法性還包括合同的內(nèi)容違反了社會公共利益。②無效合同具有不得履行性是指當(dāng)事人在訂立無效合同以后，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任。但當(dāng)事人可以依據(jù)法律的規(guī)定，對無效合同予以更正，如果經(jīng)過修正使合同在內(nèi)容上符合法律規(guī)定，則轉(zhuǎn)化為有效合同。③無效合同自始無效是指本質(zhì)上違反了法律規(guī)定，因此國家不承認(rèn)此類合同的法律效力。合同一旦確認(rèn)無效，就將產(chǎn)生溯及力，使合同自訂立之時(shí)起就不具有法律效力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。④對無效合同可進(jìn)行國家干預(yù)這種干預(yù)主要體現(xiàn)在，法院和仲裁機(jī)構(gòu)不待當(dāng)事人請求合同無效，便可以以職權(quán)主動審查合同是否無效。還表現(xiàn)在，有關(guān)國家機(jī)關(guān)可以對一些無效合同予以查處，追究有關(guān)無效合同當(dāng)事人的責(zé)任。嚴(yán)格地說，無效合同在性質(zhì)上并不是合同，而只是一個(gè)獨(dú)立的協(xié)議，無效合同因其內(nèi)容違反了法律、社會公共利益，不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，也不應(yīng)具有合同應(yīng)有的約束力。（指出上述每個(gè)特征各給1分；對每個(gè)特征加以解釋，給1.5分。共10分。）（3）合同無效的原因有哪些？（10分）①欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2分）②惡意串通，損害國家、集體或第三者利益；(2分）③損害社會公共利益；(2分）④違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定；(2分）⑤以合法形式掩蓋非法目的。（2分）4.（1）闡述定金的概念。（5分）上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。三種專利的區(qū)別：①保護(hù)客體本身不同各種方法、不定型的物質(zhì)（液體、氣體）、中藥、食品、化學(xué)物質(zhì)只能申請發(fā)明專利。產(chǎn)品的外形、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合只能申請外觀設(shè)計(jì)。②創(chuàng)造性要求標(biāo)準(zhǔn)不一獲得發(fā)明專利，需要有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。獲得實(shí)用新型專利，需要有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。

③保護(hù)期限不一發(fā)明，20年；實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)，10年。（3）專利權(quán)人的權(quán)利有哪些？（8分）專利權(quán)人的權(quán)利有：獨(dú)占實(shí)施權(quán)；許可實(shí)施權(quán)；轉(zhuǎn)讓權(quán)；標(biāo)記權(quán)。①獨(dú)占實(shí)施權(quán)專利權(quán)人對其專利享有獨(dú)占權(quán)，任何人未經(jīng)專利權(quán)人許可都不得實(shí)施其專利，即不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，制造、使用或銷售其專利產(chǎn)品或使用其專利方法。②許可實(shí)施權(quán)專利權(quán)人有許可任何人實(shí)施其專利的權(quán)利，這種許可必須通過訂立許可合同并向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)的方式來取得許可實(shí)施權(quán)。但是，被許可方無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何人實(shí)施該專利。③轉(zhuǎn)讓權(quán)專利權(quán)人有轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)的權(quán)利；轉(zhuǎn)讓專利權(quán)必須訂立書面合同，并經(jīng)專利局登記和公告后生效。④標(biāo)記權(quán)標(biāo)注專利標(biāo)記和專利號應(yīng)當(dāng)標(biāo)明專利類別，例如，中國發(fā)明專利、中國實(shí)用新型專利、中國外觀設(shè)計(jì)專利，同時(shí)標(biāo)明授權(quán)專利號。專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。6.（1）闡述合同管理的概念。（5分）合同管理就是企業(yè)內(nèi)部通過建立一系列合同管理制度，對企業(yè)經(jīng)營活動中各種合同的訂立、變更、解除、審查、監(jiān)督、履行進(jìn)行規(guī)范，使合同依法訂立并全面履行的一系列活動。（5分）（2）企業(yè)合同管理的特征是什么？（10分）①企業(yè)合同管理是企業(yè)一種自律行為是企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中依法獨(dú)立自主地對其所簽訂和履行的合同進(jìn)行自我審查、自我監(jiān)督、自我控制，以實(shí)現(xiàn)合同的目的。②企業(yè)合同管理制度一般不具有對外的法律效力其目的在于保障企業(yè)合同順利簽訂和履行，不能以內(nèi)部的合同管理制度為依據(jù)，對外否定或者肯定合同的效力。③企業(yè)合同管理的內(nèi)容具有廣泛性合同是市場主體的自律行為，企業(yè)對合同的管理表現(xiàn)在合同的訂立、履行、變更、解除、糾紛的處理等各個(gè)階段。（3）企業(yè)進(jìn)行合同管理應(yīng)當(dāng)貫徹什么原則？（10分）(3企業(yè)進(jìn)行合同管理應(yīng)當(dāng)貫徹下列原則：①依法管理原則是企業(yè)合同管理的基本原則。管理本企業(yè)各類合同必須依法進(jìn)行，將企業(yè)的經(jīng)營行為通過合同納入法律軌道，使企業(yè)各類合同，從簽訂到履行以及爭議處理的整個(gè)過程都必須依法進(jìn)行。②全面管理原則企業(yè)合同管理應(yīng)實(shí)行“全員”、“全方位”、“全過程”管理，只有如此，才能使企業(yè)的經(jīng)營活動有序有效，保持規(guī)范和科學(xué)。③協(xié)作管理原則體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是企業(yè)內(nèi)部的協(xié)作管理，如履行合同時(shí)，就與企業(yè)內(nèi)各部門的職能發(fā)生直接的聯(lián)系，每個(gè)職能部門隨著合同履行而運(yùn)轉(zhuǎn)。二是企