破產(chǎn)法律制度第五章

破產(chǎn)法律制度第五章教學(xué)目的與要求:通過本章學(xué)習(xí)，要求學(xué)生掌握破產(chǎn)法的基本內(nèi)容。重點掌握的內(nèi)容：破產(chǎn)界限與破產(chǎn)程序。一般了解的內(nèi)容：破產(chǎn)的概念、法律特征與破產(chǎn)法的宗旨。重點、難點的學(xué)習(xí)建議：結(jié)合案例理解破產(chǎn)的界限與程序。1/3/20242一、破產(chǎn)法概述（一）破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念與特征1、破產(chǎn)的概念與特征破產(chǎn)是指對喪失清償能力的債務(wù)人，在法院的審理與監(jiān)督之下，強制清算其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。

特征：破產(chǎn)方式公平解決債務(wù)清償問題；破產(chǎn)清算是為全體債權(quán)人的利益進行；破產(chǎn)是對債務(wù)人財產(chǎn)法律關(guān)系的全面清算與執(zhí)行。1/3/202432、破產(chǎn)法的概念與特征破產(chǎn)法是規(guī)定在債務(wù)人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產(chǎn)進行精算分配，公平清償給債權(quán)人，或通過債務(wù)人與債權(quán)人會議達成的和解協(xié)議清償債務(wù)，或進行企業(yè)重整，避免債務(wù)人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。

破產(chǎn)法是集實體與程序內(nèi)容合一的綜合性法律破產(chǎn)法的基本制度主要源于民事債權(quán)和民事執(zhí)行制度，并根據(jù)破產(chǎn)程序的特點、原則加以變更，對當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)予以必要的擴張或限制，同時兼顧對社會利益的維護。

1/3/20244（二）破產(chǎn)法的立法宗旨與調(diào)整作用1、破產(chǎn)法的立法宗旨規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人的臺法權(quán)益，維護社會主義市場經(jīng)擠秩序。1/3/202452、破產(chǎn)法的社會調(diào)整作用破產(chǎn)法的直接調(diào)整作用，是通過其特有的調(diào)整手段保障債務(wù)關(guān)系在債務(wù)人喪失清償能力時的最終公平實現(xiàn)，從而維護全體債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護社會利益與正常經(jīng)濟秩序。破產(chǎn)法在調(diào)整債務(wù)關(guān)系的同時，對市場經(jīng)濟必然會產(chǎn)生廣泛的間接社會影響。

1/3/20246（三）破產(chǎn)法的適用范圍1、破產(chǎn)法的主體適用范圍適用范圍是所有的企業(yè)法人

2、新破產(chǎn)法的適用地域范圍依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。

3、新破產(chǎn)法的適用時間2007年6月1日起施行

1/3/20247二、破產(chǎn)申請與受理（一）破產(chǎn)原因1、破產(chǎn)原因概述破產(chǎn)原因，也稱破產(chǎn)界限，指認(rèn)定債務(wù)人喪失清償能力、當(dāng)事人得以提出破產(chǎn)申請，法院據(jù)以啟動破產(chǎn)程序的法律事實。2、破產(chǎn)原因規(guī)定分析

企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。1/3/20248（二）申請和受理1、申請的提出根據(jù)法律規(guī)定，債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

當(dāng)事人的申請應(yīng)向?qū)ζ飘a(chǎn)案件有管轄權(quán)的人民法院提出。新破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)案件的地域管轄由債務(wù)人住所地人時法院管轄。

1/3/202492、破產(chǎn)申請的受理債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)將裁定自作出之日起5日內(nèi)送達申請人。

人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人，并在裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知債權(quán)人、并予以公告。1/3/202410受理的后果破產(chǎn)期間債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)相關(guān)義務(wù)：債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效

清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)解除或者繼續(xù)履行合同民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止

一般民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法法院提起

1/3/202411(三)債權(quán)申報與確認(rèn)1、債權(quán)申報破產(chǎn)案件受理后，債權(quán)人只有在依法申報債權(quán)并得到確認(rèn)后，才能行使破產(chǎn)參與、受償?shù)葯?quán)利。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

不必申報的債權(quán)連帶債權(quán)

未到期的債權(quán)破產(chǎn)中保證擔(dān)保問題的處理1/3/2024122、債權(quán)確認(rèn)債權(quán)人申報之債權(quán)需經(jīng)確認(rèn)后才能在破產(chǎn)程序中行使權(quán)利。管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進行審查，編制債權(quán)表，并將債權(quán)表提交第一次債權(quán)人會議核查。

1/3/202413三、債務(wù)人財產(chǎn)與管理人（一）債務(wù)人財產(chǎn)1、債務(wù)人財產(chǎn)的范圍債務(wù)人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全都財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受禮后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取代的財產(chǎn)。債務(wù)人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱破產(chǎn)財產(chǎn)。1/3/2024142、破產(chǎn)撤消權(quán)與無效行為制度撤消權(quán)是指管理人對債務(wù)人在破產(chǎn)案件受理前的法定期間內(nèi)進行的欺詐逃債或損害公平清償?shù)男袨椋猩暾埛ㄔ撼废臋?quán)利。無效行為

：為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)的1/3/202415可撤銷行為：(1)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；(2)以明顯不合理的價格進行交易的；(3)對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；(4)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?5)放棄債權(quán)的。人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，

仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

1/3/2024163、債務(wù)人財產(chǎn)的收回人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的。管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

1/3/2024174、取回權(quán)一般取回權(quán)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，《破產(chǎn)法》另有規(guī)定的除外。

特別取回權(quán)人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運輸途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。

1/3/2024185、抵消權(quán)抵消權(quán)，是指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人即破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，無論是否已到清償期限，標(biāo)的是否相同，均可在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定前向管理人主張相互抵消的權(quán)利。

不得抵銷的情形：總結(jié):債務(wù)人財產(chǎn)涉及的幾種情況總結(jié):破產(chǎn)程序買賣關(guān)系的歸納1/3/202419（二）破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)1、破產(chǎn)費用破產(chǎn)費用，是在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人共同利益而支付的各項費用的總稱。

包括(1)破產(chǎn)案件的訴訟費用；(2)管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；(3)管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。2、共益?zhèn)鶆?wù)共益?zhèn)鶆?wù)，是在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人利益而由債務(wù)人財產(chǎn)負(fù)擔(dān)的債務(wù)的總稱。

1/3/2024203、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)的清償破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)均是以債務(wù)人財產(chǎn)為清償對象的，并享有優(yōu)先于其他債權(quán)的受償權(quán)。破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。

1/3/202421（三）管理人制度1、管理人的資格與指定管理人是指破產(chǎn)宣告后成立的，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管，清理、估價、處理和分配等破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機構(gòu)管理人由人民法院指定。管理人的資格條件

規(guī)定：1/3/202422

2、管理人的職責(zé)與報酬管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)。管理人履行的職責(zé)：1—9條管理人的報酬由人民法院確定。1/3/202423四、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的組成1、債權(quán)人會議的概念債權(quán)人會議，是由所有依法申報債權(quán)的債權(quán)人組成，以保障債權(quán)人共同利益為目的，為實現(xiàn)債權(quán)人的破產(chǎn)程序參與權(quán)，討論決定有關(guān)破產(chǎn)事宜，表達債權(quán)人意志，協(xié)調(diào)債權(quán)人行為的破產(chǎn)議事機構(gòu)。1/3/2024242、債權(quán)人會議的成員與權(quán)利依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)債務(wù)人的職工和工會的代表出席會議，但不應(yīng)享有表決權(quán)有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人

債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，通常是在破產(chǎn)程序中無優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人1/3/202425（二）債權(quán)人會議的召集與職權(quán)1、債權(quán)人會議的召集第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。

以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人，債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日通知巳知的債權(quán)人。

1/3/2024262、債權(quán)人會議的職權(quán)債權(quán)人會議的職權(quán)：1—11項債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。1/3/202427（三）債權(quán)人委員會1、債權(quán)人委員會的概念與組成債權(quán)人委員會是遵循債權(quán)人的共同意志，代表債權(quán)人會議監(jiān)督管理人行為以及破產(chǎn)程序的合法、公正進行，處理破產(chǎn)程序中的有關(guān)事項的常設(shè)監(jiān)督機構(gòu)。債權(quán)人委員會中的債權(quán)人代表由債權(quán)人會議選任、罷免。此外，債權(quán)人委員會中還應(yīng)當(dāng)有一名債務(wù)人企業(yè)的職工代表或者工會代表。為便于決定事項、開展工作，債權(quán)人委員會的成員人數(shù)原則上應(yīng)為奇數(shù)，最多不超過9人。

1/3/2024282、債權(quán)人委員會的職權(quán)職權(quán)：1—4項1/3/202429五、重整程序（一）重整制度概說1、重整制度的概念與意義重整是指對可能或已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因但又有挽救希望的法人企業(yè)，通過對各方利害關(guān)系人的利益協(xié)調(diào)，借助法律強制進行營業(yè)重組與債務(wù)清理，以避免破產(chǎn)、獲得更生的法律制度。

1/3/2024302、重整制度的特征第一，重整申請時間提前、啟動主體多元化。第二，參與重整活動的主體多元化、重整措施多樣化。

第三，擔(dān)保物權(quán)受限。第四，重整程序具有強制性。

第五，債務(wù)人可負(fù)責(zé)制定、執(zhí)行重整計劃。1/3/202431（二）重整申請和重整期間1、重整申請債務(wù)人或者債權(quán)人可以依法直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。

2、重整期間自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

在重整期間，債務(wù)人的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)執(zhí)行，可以由債務(wù)人或管理人負(fù)責(zé)。1/3/202432（三）重整計劃的制定與批準(zhǔn)1、重整計劃的制定重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（1）債務(wù)人的經(jīng)營方案；（2）債權(quán)分類；（3）債權(quán)調(diào)整方案；（4）債權(quán)受償方案；（5）重整計劃的執(zhí)行期限；（6）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（7）有利于債務(wù)人重整的其他方案。

2、重整計劃草案的表決與批準(zhǔn)

1/3/202433（四）重整計劃的執(zhí)行、監(jiān)督與終止1、重整計劃的執(zhí)行重整計劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。

2、重整計劃的監(jiān)督管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

3、重整計劃的效力

經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力，包括對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人。

1/3/202434六、和解制度（一）和解的特征及其程序1、和解的概念與特征

和解是預(yù)防債務(wù)人破產(chǎn)的法律制度之一。在發(fā)生破產(chǎn)原因時，債務(wù)人可以提出和解申請及和解協(xié)議草案，由債權(quán)人會議表決，如能獲得通過，再經(jīng)法院裁定認(rèn)可后生效執(zhí)行，可以避免被宣告破產(chǎn)。為當(dāng)事人提供了避免破產(chǎn)的方式與機會。

1/3/2024352、和解程序和解申請只能由債務(wù)人一方提出人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)受理其申請，裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解草案。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。

1/3/202436（二）和解協(xié)議的效力1、和解協(xié)議對債務(wù)人與和解債權(quán)人的效力2、和解協(xié)議對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人的效力3、和解協(xié)議的終止1/3/202437七、破產(chǎn)清算程序（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配1、破產(chǎn)宣告破產(chǎn)宣告是指法院依據(jù)當(dāng)事人的申請或法定職權(quán)裁定宣布債務(wù)人破產(chǎn)以清償債務(wù)的活動。2、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價破產(chǎn)財產(chǎn)的分配以貨幣分配為基本方式，經(jīng)債權(quán)人會議決議，可以進行實物分配、債權(quán)分配。

管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依法裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。1/3/2024383、別除權(quán)對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

別除權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)；別除權(quán)人放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。1/3/2024394、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配破產(chǎn)分配是指將破產(chǎn)財產(chǎn)按照法律規(guī)定的債權(quán)清償順序和案件實際情況決定的受償比例進行清償?shù)某绦颉?/p>

順序清償：

(1)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù);(2)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；(3)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；(4)普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。1/3/202440（二）破產(chǎn)程序的終結(jié)1、破產(chǎn)終結(jié)程序終結(jié)方式：和解、重整程序順利完成而終結(jié)債務(wù)人的破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用而終結(jié)；破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢而終結(jié)。申請終結(jié)公告注銷登記1/3/2024412、遺留事務(wù)的處理1/3/202442案例分析2007年3月1日，甲公司就自己不能支付到期債務(wù)向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院于3月10日裁定受理該公司的破產(chǎn)申請，并指定了破產(chǎn)管理人。管理人接管甲公司后，對該公司的財產(chǎn)進行了清理，有關(guān)清理情況如下：1.甲公司資產(chǎn)總額為5600萬元（變現(xiàn)價值）。其中全部廠房變現(xiàn)價值3200萬元；辦公樓變現(xiàn)價值為650萬元；全部機器設(shè)備變現(xiàn)價值820萬元。

1/3/202443案例分析（續(xù)）2.負(fù)債總額為ll000萬元。其中：（1）流動負(fù)債的情況為：應(yīng)付職工工資180萬元，未交稅金220萬元；以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款500萬元；以機器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行貸款420萬元。（2）應(yīng)付賬款640萬元，包括但不限于：①應(yīng)付乙公司到期貨款380萬元。人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計405萬元，乙公司申請強制執(zhí)行，人民法院對甲公司辦公樓予以查封。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。②應(yīng)付丙公司到期貨款l80萬元，以甲公司機器設(shè)備作抵押，已辦理抵押登記。③應(yīng)付丁公司尚未到期貨款200萬元。

1/3/202444案例分析（續(xù)）3.甲公司的分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計余額為90萬元，被分公司的負(fù)責(zé)人在上一年度末作為獎金予以私分。4.甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價6