關(guān)于律師盡調(diào)報告及工作底稿的制作

法律盡職調(diào)查完全手冊關(guān)于律師盡調(diào)報告及工作底稿的制作一盡調(diào)報告二 工作底稿CONTENTS目錄搜集到一部分資料后就開始撰寫盡調(diào)報告，同步進行，有利于及時發(fā)現(xiàn)問題、缺漏的內(nèi)容并及時補充發(fā)現(xiàn)問題的同時提出整改意見，提出補充清單撰寫盡調(diào)報告的同時將搜集材料的過程做成工作底稿，以避免將來的二次作業(yè)，效率大大提高一、盡調(diào)報告（一）注意事項（二）分為以下幾個部分：1、開頭部分盡職調(diào)查宗旨與范圍接受委托人的委托及盡調(diào)目的出具盡職調(diào)查報告的基準(zhǔn)日出具盡調(diào)報告的主要法律依據(jù)簡稱與釋義律師的特別提示與聲明一、盡調(diào)報告要求：內(nèi)容必須緊緊圍繞盡調(diào)的目的、要求，明 具體，如時間、地點、盡調(diào)對象、內(nèi)容、律師結(jié)論及依據(jù)。具體內(nèi)容：主體資格、歷史沿革、業(yè)務(wù)、股權(quán)架 控股股東、實際控制人、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭、主要財產(chǎn)及資產(chǎn)狀況、債權(quán)債務(wù)及重大資產(chǎn)變化、增信措施（擔(dān)保措施）、重大訴訟、仲裁及行政處罰3、重點：法律評價、結(jié)論意見2、正文（要求：準(zhǔn)確、完整、及時）【舉例】/Example根據(jù)供審查文件資料的內(nèi)容,以及目標(biāo)公司向我們做出的書面聲明與承諾,我們認為,目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營正常,生產(chǎn)經(jīng)營范圍符合許可的經(jīng)營范圍。根據(jù)目標(biāo)公司的聲明,并經(jīng)我們適當(dāng)審查,目標(biāo)公司已經(jīng)提交我們審查的重大合同主要條款齊備,各方權(quán)利義務(wù)約定清晰、明確,內(nèi)容合法、有效,并已經(jīng)履行完畢,目標(biāo)公司不存在可能對該該項目構(gòu)成重大實質(zhì)性不利影響的雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同。根據(jù)我們的合理核查,目標(biāo)公司的經(jīng)營活動以及某地塊的取得與使用具備規(guī)范性、合法性,沒有資料顯示目標(biāo)公司在經(jīng)營方面存在違法違規(guī)情形。結(jié)合貴公司最終確定的該項目所采取的目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓之交易模式,從中介機構(gòu)專業(yè)分工的角度出發(fā),為公平、合理、合法擬定該項目的交易條件,我們建議貴公司:a.b.c.d.12

34【舉例】/Examplea.要求目標(biāo)公司及股權(quán)轉(zhuǎn)讓方對其有意向納入該項目交易范圍的尚未履行完畢的經(jīng)營合同、協(xié)議,進一步提供全面、完整的文本及履行現(xiàn)狀情況的統(tǒng)計與說明;要求所聘請的會計師事務(wù)所,從目標(biāo)公司財務(wù)記載內(nèi)容方面,對目標(biāo)公司經(jīng)營合同、協(xié)議的履行現(xiàn)狀情況,進行數(shù)據(jù)方面的財務(wù)審計;在不能完全查清、無法查清的情況下,應(yīng)當(dāng)通過在該項目交易合同條款中,要求目標(biāo)公司及相關(guān)轉(zhuǎn)讓方作出相應(yīng)陳述、承諾、保證的方式,明確交易各方對潛在、隱性、或有合同、協(xié)議履行責(zé)任及風(fēng)險的承擔(dān)。a【舉例】/Exampleb.由于該地塊是實施該項目的重點實質(zhì)性交易標(biāo)的,對于該地塊取得、經(jīng)營過程中,由目標(biāo)公司所簽訂、簽署過的所有合同、協(xié)議,實際發(fā)生過的所有憑證、憑據(jù),以及規(guī)劃、設(shè)計文件、行政審批文件等相關(guān)文件資料,目標(biāo)公司及股權(quán)轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)向貴公司作出全面披露并全面、完整地予以提供。b1、工作底稿概述

《律師從事公開發(fā)行證券業(yè)務(wù)盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》第七條明確規(guī)定了“律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上形成律師工作報告和法律意見書，同時，應(yīng)當(dāng)建立盡職調(diào)查工作底稿制度。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整地反映律師的盡職調(diào)查工作?！倍⒐ぷ鞯赘逯袊C監(jiān)會《第12號-公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》第二條“擬首次公開發(fā)行股票公司和已上市公司增發(fā)股份、配股，以及已上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券等，擬首次公開發(fā)行股票公司或已上市公司（以下簡稱“發(fā)行人”）所聘請的律師事務(wù)所及其委派的律師（以下“律師”均指簽名律師及其所任職的律師事務(wù)所）應(yīng)按本規(guī)則的要求出具法律意見書、律師工作報告并制作工作底稿?！?/p>

第十三條“律師在制作法律意見書和律師工作報告的同時，應(yīng)制作工作底稿。前款所稱工作底稿是指律師在為證券發(fā)行人制作法律意見書和律師工作報告過程中形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀要、談話記錄等資料?！保?）建立工作底稿制度是證券監(jiān)管部門的要求（2）建立工作底稿制度進行責(zé)任劃分的依據(jù)（3）工作底稿是律師出具法律意見書的依據(jù)制作律師工作底稿的現(xiàn)實意義在于：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，注冊會計師、律師等中介機構(gòu)的責(zé)任是一般侵權(quán)責(zé)任，以過錯存在為前提。根據(jù)司法實踐經(jīng)驗，執(zhí)法或司法部門往往要調(diào)閱中介機構(gòu)的工作底稿，從工作底稿的完備程度或工作底稿記載的內(nèi)容來判定中介機構(gòu)是否存在主觀過錯。因此，工作底稿就成為判斷中介機構(gòu)是否勤勉盡責(zé)、是否需要承擔(dān)責(zé)任的重要依據(jù)。二、工作底稿清晰完整準(zhǔn)確充分合法、有效2.針對工作底稿內(nèi)容的要求針對工作底稿內(nèi)容的要求清晰內(nèi)容清晰（特別是關(guān)鍵內(nèi)容，比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付憑證、財政補貼收款憑證等）、邏輯清晰、蓋章及簽字一定要清晰；完整審計報告、評估報告、驗資報告等要附件齊全，且附有相應(yīng)的事務(wù)所營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證明及簽字會計師、評估師的資質(zhì)證明文件；會議議案要齊全，不能只列議案名稱，要有相應(yīng)的議案內(nèi)容，并且蓋章；底稿中所附房產(chǎn)證復(fù)印件復(fù)印不全，房產(chǎn)證復(fù)印件上無房產(chǎn)證號，無法對應(yīng)；支付憑證只有賬號沒有戶名，無法單獨證明，需補充確認；股東會決議、合同等需附簽字頁，否則為無效工作底稿；訪談、調(diào)查表等文件不能留有空白，若情況為無，應(yīng)如實填寫無。針對工作底稿內(nèi)容的要求準(zhǔn)確底稿內(nèi)容準(zhǔn)確無誤；如：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中轉(zhuǎn)讓方和受讓方位置互換等；充分公司最近兩年依法納稅的情況：對公司最近日期繳稅情況的抽查文件，如繳稅憑證、納稅申報材料，完稅憑證、無違規(guī)證明等。租賃物業(yè)：附租賃合同、產(chǎn)權(quán)證。c.土地使用權(quán)證已取得的土地上未建房產(chǎn)的需核查土地取得程序，比如招拍掛文件、土地出讓合同、成交確認書、付款憑證等；若已建房產(chǎn)、并取得房屋產(chǎn)權(quán)證的無須再核查上述文件。d.知識產(chǎn)權(quán)：專利年費：最近一次的專利繳費憑證或者國家知識產(chǎn)權(quán)局出具的關(guān)于專利權(quán)狀態(tài)的證明；專利權(quán)人已變更的，請?zhí)峁┳兏绦蛭募ㄉ虡?biāo)同理）；知識產(chǎn)權(quán)繼受取得的要有相關(guān)底稿。會議文件應(yīng)當(dāng)有會議通知及回執(zhí)、會議議案、會議議程、會議簽到、會議記錄、會議表決票、會議決議等文件上述文件應(yīng)由公司蓋章應(yīng)注意上述文件的統(tǒng)一和相互對應(yīng)會議表決票要填寫意見（同意、棄權(quán)、反對或回避）、代表多少表決票，簽名規(guī)范并填寫完整。e.三會文件：為方便核查，需要在工資發(fā)放清單及社保公積金繳費記錄中勾畫出上述員工姓名。蓋章的員工花名冊、勞動合同工資發(fā)放清單、最近兩個月的社保和公積金繳費記錄f.員工持股平臺需要提供證明員工身份文件的底稿：g.辦理注銷的公司需要提供的文件正在辦理注銷的公司提供注銷程序文件比如股東會決議、注銷公告等；已經(jīng)辦理完注銷的，要有注銷原因文件（如被依法宣告破產(chǎn)、股東會決議、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷等）還包括：股東會決議注銷的文件、關(guān)于注銷的公告文件、清算報告、稅務(wù)機關(guān)核準(zhǔn)注銷稅務(wù)登記的文件、工商機關(guān)核準(zhǔn)注銷登記的文件等。2.針對工作底稿內(nèi)容的要求充分社保、公積金：員工名冊要有公司蓋章；提供社保清單、公積金繳納清單。施工合同：考慮是否需要履行招投標(biāo)程序、四證，施工方是否具備資質(zhì)；存在分包的情況下：總承包合同和招投標(biāo)是否有關(guān)于限制分包的約定？提供總承包合同和招投標(biāo)手續(xù)文件。外商投資企業(yè)應(yīng)取得商務(wù)主管部門的批復(fù)文件。k.設(shè)備購置合同、發(fā)票，不能只附公司記賬憑證。l.公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的身份證復(fù)印件、任職文件、調(diào)查表（核查兼職情況）、書面確認、無犯罪證明、個人征信報告以及中國證監(jiān)會網(wǎng)站查詢記錄。a.凡公司出具和提供的文件都需要公司蓋章確認，否則為無效工作底稿；比如公司股權(quán)結(jié)構(gòu)圖、部門設(shè)置結(jié)構(gòu)圖、員工花名冊、固定資產(chǎn)清單、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備清單、商標(biāo)專利清單等；涉及制度性文件等多頁的要蓋騎縫章。b.對于重大合同合法有效性的核查，應(yīng)取得合同相對方的營業(yè)執(zhí)照、相關(guān)資質(zhì)證明文件，并在企業(yè)信用信息系統(tǒng)對其存續(xù)狀態(tài)、合規(guī)狀態(tài)、法定代表人身份等進行網(wǎng)絡(luò)核查；以訂單形式簽訂的，需至少有合同相對方的蓋章。IPO項目應(yīng)對前十大客戶及供應(yīng)商進行訪談確認其真實性，律師應(yīng)當(dāng)會同其他中介機構(gòu)參與訪談，取得訪談文件。訪談文件須訪談人和被訪談人雙方簽字確認。c.不得冒充股東、董監(jiān)高、客戶等人員簽字。（5）合法、有效2.針對工作底稿內(nèi)容的要求3、工作底稿的八大要素（調(diào)查時間、地點、人員、目的、事項、程序、方法、內(nèi)容）工作底稿基本內(nèi)容調(diào)查事項調(diào)查人員調(diào)查方法調(diào)查時間調(diào)查內(nèi)容調(diào)查地點調(diào)查目的調(diào)查程序2 3（2）現(xiàn)實中一般做不（3）法律意見書到完全核查，可采取中表述：股東會決抽查方式，附部分勞議事項中包含股權(quán)動合同即可，但關(guān)鍵轉(zhuǎn)讓價格、增資價人員的勞動合同要有，格等，但是工作底如高管、核心技術(shù)人稿里股東會決議并員等。 沒有此價格。注意一致性。4（4）法律意見書中披露的主體要和底稿文件中

章主體相一致。1（1）涉及到查詢的，須將頁面

圖打印附作底稿，簽署查詢?nèi)掌诩安樵內(nèi)恕?、工作底稿常見問題：6（6）底稿中所附的是營業(yè)執(zhí)照還是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照？是注冊號還是統(tǒng)一社會信用代碼？請注意根據(jù)底稿實際情況準(zhǔn)確披露。7（7）日期、金額：協(xié)議簽署日、會議召開日等日期與底稿一致；金額：合同金額、財政補貼金額、資產(chǎn)評估值等涉及到金額的，注意與底稿一致。5（5）法律意見書中披露的無違規(guī)證明內(nèi)容為：“公司在報告期無涉稅處罰記錄，能按照國家稅收法律、法規(guī)進行納稅申報、繳納稅款，期間沒有重大稅務(wù)