新三板股權激勵案例分析

新三板股權鼓勵案例分析為促進公司建立健全鼓勵與約束機制，A股上市公司開展股權鼓勵已是較為常規(guī)和成熟的做法。同時，<上市公司股權鼓勵管理方法〔試行〕>、<國有控股上市公司〔境內〕實施股權鼓勵試行方法>及股權鼓勵有關備忘錄1-3號等法律法規(guī)均為上市公司設計和實施股權鼓勵提供了相應的法律指引。根據<全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)那么〔試行〕>〔以下簡稱“<業(yè)務規(guī)那么>〞〕第4.1.6條，“掛牌公司可以實施股權鼓勵，詳細方法另行規(guī)定。〞雖然截至目前全國股轉系統(tǒng)暫未有詳細的股權鼓勵管理方法出臺，但已有30家左右〔不完全統(tǒng)計〕的掛牌企業(yè)擬實施或正在實施股權鼓勵方案。本文主要對新三板掛牌企業(yè)實施股權鼓勵方案情況予以梳理，并提出本人的部分思索。根據<業(yè)務規(guī)那么>第2.6條，“懇求掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性股票或股票期權等股權鼓勵方案且尚未行權終了的，該當在公開轉讓闡明書中披露股權鼓勵方案等情況。〞根據全國股轉系統(tǒng)<常見問題解答>之“24、股權鼓勵能否可以開展？〞，“掛牌公司可以經過定向發(fā)行向公司員工進展股權鼓勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和中心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數累計可以超越200人，但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超越35人。因此，掛牌公司經過定向發(fā)行進展股權鼓勵該當符合上述規(guī)定。需求闡明的是，按照規(guī)那么全國股份轉讓系統(tǒng)允許存在股權鼓勵未行權終了的公司懇求掛牌。〞根據<非上市公眾公司監(jiān)視管理方法>第三十九條，公司可以向除原股東之外的董事、監(jiān)事、高級管理人員、中心員工及符合投資者適當性管理規(guī)定的其他投資者等合計不超越35名對象發(fā)行股份。

一、全國股轉系統(tǒng)相關規(guī)定據不完全統(tǒng)計，目前在掛牌前實施股權鼓勵方案且已勝利掛牌的僅為仁會生物〔830931〕一家。仁會生物于2021年1月完成整體變卦、2021年2月股東大會審議經過股權鼓勵方案方案、2021年8月正式掛牌買賣。在<公開轉讓闡明書>中，仁會生物詳細論述了股權鼓勵方案。目前，掛牌后實施股權鼓勵方案的新三板企業(yè)約30家，其中部分企業(yè)是經過定向發(fā)行方式直接實施，部分企業(yè)是參照A股上市公司股權鼓勵相關法規(guī)制定詳細方案。下面，根據上述不同情況分別予以分析。

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況〔一〕直接經過定向發(fā)行方式實施直接經過定向發(fā)行方式，意即掛牌企業(yè)直接向公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他中心員工等不超越35人或上述人員成立的合伙企業(yè)直接發(fā)行股份，在經過董事會決議經過、股東大會決議經過、股轉公司備案、登記結算公司登記等程序后即算完成。正在實施股權鼓勵掛牌企業(yè)中，盛世大聯(lián)〔831566〕、博廣熱能〔831507〕、云南文化〔831239〕等均采取定向發(fā)行方式。嚴厲意義上說，采取定向發(fā)行方式實施股權鼓勵僅是一個常規(guī)的定向發(fā)行過程，方案設計簡單、完成時間較短，但在發(fā)行價錢方面能夠具有一定的折扣。如盛世大聯(lián)2021年4月公告的<股權鼓勵股票發(fā)行方案>中發(fā)行價錢為2元/股，而其在2021年3月完成的定向發(fā)行中發(fā)行價錢為10元/股。

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況〔二〕參照A股上市公司股權鼓勵相關法規(guī)制定詳細方案參照A股上市公司股權鼓勵相關法規(guī)制定詳細方案，意即經過限制性股票、股票期權等方式實施，并設置了相對完好的實施條款，以期到達長期鼓勵的目的。下面結合A股上市公司股權鼓勵方案設計中的常見要素，簡單匯總掛牌企業(yè)實施情況：實施方式限制性股票、股票期權、股票增值權以股票期權為主，限制性股票和股票增值權較少如：夏陽檢測〔831228〕、百華悅邦〔831008〕同時采取限制性股票和股票期權

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況鼓勵對象董事、高級管理人員、中心技術人員和其他員工，上市公司監(jiān)事不得成為股權鼓勵對象董事、高級管理人員、監(jiān)事、中心技術人員和其他員工掛牌企業(yè)監(jiān)事無限制性要求鼓勵對象不能同時參與兩個或以上上市公司的股權鼓勵方案個別掛牌企業(yè)予以明確限制如：金易通〔430170〕等持股5%以上的主要股東或實踐控制人原那么上不得成為鼓勵對象。除非經股東大會表決經過，且股東大會對該事項進展投票表決時，關聯(lián)股東須逃避表決。持股5%以上的主要股東或實踐控制人的配偶及直系近親屬假設符合成為鼓勵對象的條件，可以成為鼓勵對象，但其所獲授權益應關注能否與其所任職務相匹配。同時股東大會對該事項進展投票表決時，關聯(lián)股東須逃避表決。個別掛牌企業(yè)予以明確限制如：金易通〔430170〕等

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況以下人員不得成為鼓勵對象：〔1〕最近3年內被證券買賣所公開譴責或宣布為不適當人選的；〔2〕最近3年內因艱苦違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處分的；〔3〕具有<中華人民共和國公司法>規(guī)定的不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員情形的。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：壹加壹〔831609〕、凱立德〔430618〕、金易通〔430170〕等

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況股票來源〔1〕向鼓勵對象發(fā)行股份；〔2〕回購本公司股份；〔3〕法律、行政法規(guī)允許的其他方式以發(fā)行股份為主如：壹加壹〔831609〕、凱立德〔430618〕、金易通〔430170〕等股東不得直接向鼓勵對象贈予〔或轉讓〕股份。股東擬提供股份的，應領先將股份贈予〔或轉讓〕上市公司，并視為上市公司以零價錢〔或特定價錢〕向這部分股東定向回購股份。部分掛牌企業(yè)股東直接向鼓勵對象轉讓股份如：財安金融〔430656〕、新寧股份〔831220〕等

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況限制性股票特別規(guī)定假設標的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票，那么按照<公司法>關于回購股票的相關規(guī)定執(zhí)行；假設標的股票的來源是增量，即經過定向增發(fā)方式獲得股票，其本質屬于定向發(fā)行，那么參照現行<上市公司證券發(fā)行管理方法>中有關定向增發(fā)的定價原那么和鎖定期要求確定價錢和鎖定期，同時思索股權鼓勵的鼓勵效應?！?〕發(fā)行價錢不低于定價基準日前20個買賣日公司股票均價的50%；〔2〕自股票授予日起十二個月內不得轉讓，鼓勵對象為控股股東、實踐控制人的，自股票授予日起三十六個月內不得轉讓。大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價錢基于公司所處行業(yè)、運營管理團隊建立、公司生長性、市盈率、每股凈資產等多種要素，并與認購人溝通后最終確定如：夏陽檢測〔831228〕、百華悅邦〔831008〕等上市公司以股票市價為基準確定限制性股票授予價錢的，在以下期間內不得向鼓勵對象授予股票：〔1〕定期報告公布前30日；〔2〕艱苦買賣或艱苦事項決議過程中至該事項公告后2個買賣日；〔3〕其他能夠影響股價的艱苦事件發(fā)生之日起至公告后2個買賣日。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：金巴赫〔831773〕、合全藥業(yè)〔832159〕等

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況股票期權特別規(guī)定上市公司在授予鼓勵對象股票期權時，該當確定行權價錢或行權價錢確實定方法。行權價錢不應低于以下價錢較高者：〔1〕股權鼓勵方案草案摘要公布前一個買賣日的公司標的股票收盤價；〔2〕股權鼓勵方案草案摘要公布前30個買賣日內的公司標的股票平均收盤價。大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價錢基于公司所處行業(yè)、運營管理團隊建立、公司生長性、市盈率、每股凈資產等多種要素，并與認購人溝通后最終確定如：夏陽檢測〔831228〕、百華悅邦〔831008〕等鼓勵對象獲授的股票期權不得轉讓、用于擔保或歸還債務。股票期權授權日與獲授股票期權初次可以行權日之間的間隔不得少于1年。股票期權的有效期從授權日計算不得超越10年。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：壹加壹〔831609〕、凱立德〔430618〕、金易通〔430170〕等

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況其他限制性規(guī)定上市公司具有以下情形之一的，不得實行股權鼓勵方案：〔1〕最近一個會計年度財務會計報告被注冊會計師出具否認意見或者無法表表示見的審計報告；〔2〕最近一年內因艱苦違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處分；〔3〕中國證監(jiān)會認定的其他情形。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：壹加壹〔831609〕、凱立德〔430618〕、金易通〔430170〕等上市公司不得為鼓勵對象依股權鼓勵方案獲取有關權益提供貸款以及其他任何方式的財務資助，包括為其貸款提供擔保。大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款如：盛世大聯(lián)〔831566〕、壹加壹〔831609〕等

二、掛牌企業(yè)股權鼓勵方案開展情況會計處置方式根據<企業(yè)會計準那么第11號——股份支付>和<企業(yè)會計準那么第22號——金融工具確認和計量>的規(guī)定進展會計處置個別掛牌企業(yè)明確會計處置方式如：金巴赫〔831773〕、壹加壹〔831609〕等經過上述案例總結，可以發(fā)現新三板掛牌企業(yè)在實施股權鼓勵方面具有較大的靈敏性，既可以在懇求掛牌前實施，也可以在掛牌勝利后實施；既可以經過定向發(fā)行方式直接實施，也可以參照A股上市公司股權鼓勵相關法規(guī)制定詳細方案。下面的分析和思索，偏重和A股上市公司進展比較得出：

三、相關問題的思索〔一〕合伙企業(yè)作為股權鼓勵方案實施載體的靈敏性根據全國股轉系統(tǒng)<常見問題解答>之“24、股權鼓勵能否可以開展？〞，“掛牌公司可以經過定向發(fā)行向公司員工進展股權鼓勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和中心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數累計可以超越200人，但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超越35人〞。據此，能夠會有幾個問題：〔1〕假設掛牌企業(yè)直接經過定向發(fā)行方式實施股權鼓勵且股權鼓勵對象超越35人，該如何實施？〔2〕假設第一次股權鼓勵對象不超越35人，多次實施股權鼓勵后公司股東人數超越200人，在以后的定向發(fā)行過程中將事先經過證監(jiān)會核準，能否會降低融資效率？〔3〕目前全國股轉系統(tǒng)還沒有詳細的股權鼓勵管理方法和配套規(guī)那么，如采取限制性股票方式且向股權鼓勵對象直接授予股票，當以后出現未到達解鎖條件或已到達解鎖條件但未懇求解鎖情形時，多次的回購注銷行為能否會添加掛牌企業(yè)不用要的本錢？〔4〕目前符合條件的境內股份公司均可懇求掛牌，如掛牌企業(yè)擬向外籍員工實施股權鼓勵，那么按照我國現有法律法規(guī)外籍員工直接持股應存在一定難度。

三、相關問題的思索〔一〕合伙企業(yè)作為股權鼓勵方案實施載體的靈敏性基于以上幾點，如掛牌企業(yè)以合伙企業(yè)作為股權鼓勵方案實施載體，可有效防止上述情形的出現：合伙企業(yè)可以單獨作為一個認購主體；即使多次實施股權鼓勵，出現股東超越200人的概率較小，并能堅持掛牌企業(yè)股東的穩(wěn)定性和明晰性；在合伙企業(yè)合伙人層面，股權鼓勵對象可以經過成為有限合伙人實現股權鼓勵、向普通合伙人轉讓出資份額實現〔方式上〕股票回購注銷、向合伙企業(yè)懇求賣出出資份額對應股份實現減持；此外，外籍員工成為合伙人也不存在法律妨礙。因此，掛牌企業(yè)在實施股權鼓勵時，可以選擇合伙企業(yè)作為實施載體。在目前實施股權鼓勵的掛牌企業(yè)中，分豆教育〔831850〕、納晶科技〔830933〕、云南文化〔831239〕、合全藥業(yè)〔832159〕等均以合伙企業(yè)作為股權鼓勵方案實施載體。

三、相關問題的思索〔二〕發(fā)行價錢設置的靈敏性目前，掛牌企業(yè)設置發(fā)行價錢時具有較大的靈敏性，多數掛牌企業(yè)會基于公司所處行業(yè)、運營管理團隊建立、公司生長性、市盈率、每股凈資產、前次定增價錢等多種要素最終確定發(fā)行價錢。如：夏陽檢測〔831228〕、百華悅邦〔831008〕等。同時，也有個別掛牌企業(yè)采取類似A股股權鼓勵定價方式。如凱立德〔430618〕設計方案時即明確為“本鼓勵方案授予的股票期權行權價錢為：不低于董事會經過本鼓勵方案前二十個買賣日收盤價的平均價，即不低于35.39元/股〞，國科海博〔430629〕設計方案時即明確為“本次發(fā)行價錢為鼓勵方案初次公告前20個買賣日公司股票均價〔前20個買賣日的買賣總額/前20個買賣日的買賣總量〕6.57元/股的50%，即3.29元/股〞。受新三板買賣制度影響，目前掛牌企業(yè)成交價錢還不能實現最大程度公允，設置發(fā)行價錢的靈敏性也有其必然性。但如采取做市買賣后，隨著交投日益活潑、價錢日益公允，置信采取類似A股股權鼓勵定價方式的掛牌企業(yè)會日益添加。值得闡明的是，凱立德和國科海博均采取做市買賣方式。

三、相關問題的思索〔三〕股票來源方式的多樣性不同于A股上市公司，掛牌企業(yè)既可以經過定向發(fā)行處理股票來源，也可以經過股東股權轉讓方式。如：〔1〕財安金融〔430656〕：上海時福投資合伙企業(yè)〔有限合伙〕經過全國股轉系統(tǒng)將所持有財安金融500,000股轉讓給上海財浩投資合伙企業(yè)〔有限合伙〕，用于股權鼓勵；〔2〕新寧股份〔831220〕：在滿足鼓勵方案規(guī)定的授予條件下，由鼓勵對象受讓實踐控制人所持新寧投資〔掛牌企業(yè)股東〕股權，并經過新寧投資進而間接持有公司股份；〔3〕易銷科技〔831114〕：針對目前曾經是公司股東的鼓勵對象，公司允許其按照6元/股的鼓勵價錢經過對公司增資的方式增持公司股份；大股東薛俊承諾將在上述股權鼓勵方案根底上，向合計不超越公司22位高管和中心人員以股權鼓勵的價錢〔1元/股〕轉讓不超越13.4萬股。掛牌企業(yè)在控股股東持股比例較高的情況下，可思索采取股東股權轉讓方式處理股票來源。

三、相關問題的思索〔四〕轉板時股權鼓勵的處置中國證監(jiān)會<初次公開發(fā)行股票并上市管理方法>及<初次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理方法>均要求：發(fā)行人的注冊資本已足額交納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產的財富權轉移手續(xù)已辦理終了，發(fā)行人的主要資產不存在艱苦權屬糾紛；發(fā)行人的股權明晰，控股股東和受控股股東、實踐控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在艱苦權屬糾紛。目前新三板掛牌企業(yè)轉板無制度暫未出臺，如掛牌企業(yè)懇求在上交所或深交所上市，必需向中國證監(jiān)會重新申報并排隊。如正在實施股權鼓勵的掛牌企業(yè)有意轉板，該如何處理能夠存在的股權不明晰或防止?jié)撛诠蓹嗉m紛