中國古代法與刑

中國古代法與刑

鄒佳俊2014101366法與刑的起源——法、刑、禮、律中古古代法律的發(fā)展歷程中古古代法律的基本原則中國古代法律的代表——《唐律疏議》韋伯對中國古代法律的認知個人思考法的起源法在古代漢字中寫作“灋”，最早見于周代金文。漢代《說文解字》中說“灋（fa），刑也。平之如水，從水；廌（zhi），所以觸不直者去之。”意思是，法就是刑，因為其表示公平如水，所以用水做偏旁；又因為廌這種獸能夠判斷真?zhèn)危斢|爭端中無理的一方并將其摒去，所以另一部分由此組成獬豸（xiezhi），是中國古代傳說中的上古神獸，體形大者如牛，小者如羊，類似麒麟，全身長著濃密黝黑的毛，雙目明亮有神，額上通常長一角，俗稱獨角獸。它擁有很高的智慧，懂人言知人性。它怒目圓睜，能辨是非曲直，能識善惡忠奸，發(fā)現(xiàn)奸邪的官員，就用角把他觸倒，然后吃下肚子。它能辨曲直，又有神羊之稱，它是勇猛、公正的象征，是皇帝、“正大光明”“清平公正”的象征。刑的起源中國古代歷史上最早出現(xiàn)與法律相關的概念是“刑”。相傳在堯舜以前的上古時代，就開始出現(xiàn)“象刑”，就是對有罪的人施以某種象征性的懲罰。辦法有三種“上刑墨幪（meng）赭（zhe）衣雜履，中罪赭衣雜履，下罪雜履而已?！本褪菍Ψ赣兄刈镎吡钇漕^蒙黑巾，身著褐衣，腳穿草鞋；對犯中罪者，令其穿褐衣、草鞋，而不帶黑巾；對犯輕罪者只令其穿草鞋而衣冠不變。意思是采用這種“畫衣冠、異章服”的方法標明其罪犯的身份，使之知恥，以示懲戒。在夏商周時期，史書記載：“夏有亂政，而作《禹刑》；商有亂政，而作《湯刑》；周有亂政，而作《九刑》?！蔽髦軙r，周穆王又命呂侯制定《呂刑》。其中《呂刑》記載于《尚書》，保留了完整的記錄?！靶獭痹诠糯鷿h語中有“井”和“刑”兩個字與其對應?！熬痹诩坠俏闹幸呀洺霈F(xiàn)，最初是現(xiàn)代“型”的含義，即模型，后來用作“遵循，以為典范”，進一步發(fā)展到“限制，使事物成形的規(guī)范”，由此可以表示法律規(guī)范。在東周時，因為刑罰有了殺戮的含義，變?yōu)椤熬稹?，即今天的“刑”。禮與刑在中國古代社會，與懲治罪犯的“刑”相配套實施而具有同等法律效力的另一類行為規(guī)范是“禮”?！岸Y”原本是古人祭祀祖先和鬼神以求得賜福與保佑的某種儀式，后來引申為約束人們行為的習慣法。禮發(fā)揮著思想禁錮和行為約束的作用；刑則用以違反禮儀者進行懲罰?！岸Y者禁于將然之前，刑者懲于已然之后”，“出于禮而入于刑”。《左傳》記載，周公制禮，使周禮更為完備。制定禮儀的目的，是為了明確劃分尊卑貴賤的等級秩序，確立尊尊、親親、父父、子子的宗法制度。這一套宗法等級制度長期相傳，實際上成為“中華法系”的主線軸，對后世影響深遠。禮與刑的分工，是中國古代法律的傳統(tǒng)特色。法與律“律”在古代原本指樂器中的調音工具，經過引申，演化為法的同義語?！奥桑远ǚ种範幰病?。改法為律是在強調法的統(tǒng)一適用性。但“法、律”在古代沒有連在一起使用，“法律”是近代出現(xiàn)的概念。律，均布也。――《說文》律，法也。――《爾雅·釋詁》中古古代法律的發(fā)展歷程古代的刑法，一開始就是以成文法典的形式出現(xiàn)。不過，那時候的法典，只是秘密藏于宮室和官府，不向百姓公布。統(tǒng)治者的用意是“刑不可知，則威不可測也”。公元前536年，鄭國政治家子產筑鐵鼎，將刑書公諸于眾。之后在其他國家也有類似的事件發(fā)生。當時各國所頒行的成文法典一概稱之為刑書，在春秋以前，還沒有使用過法或律的名稱。李悝著《法經》戰(zhàn)國時期，魏國李悝將各國頒發(fā)的《刑書》進行整理，編著了《法經》。分六篇：盜法（侵犯財產）、賊法（危及統(tǒng)治秩序）、囚法、捕法（“王者之政莫急于盜賊”，而要懲治盜賊，必然涉及舉劾與緝捕）、雜法（盜賊以外的其他犯罪）、具法（在辦案時，根據不同情節(jié)予以斟酌，“具其加減”）?！斗ń洝繁徽J為是中國歷史上第一部比較完整的成文法典。商鞅變法，“改法為律”：商鞅以《法經》為基礎，改法為律，啟動了律的名稱一、《秦律》《秦律》的內容以刑事法律為主體，同時涉及人類生活的各個方面，結構嚴謹，形成了一整套嚴密的制度和詳盡的規(guī)范?！肚芈伞返奶攸c是：重視吏治、厲行“法治”，以嚴刑峻法來維護統(tǒng)治，刑罰極其殘酷?！肚芈伞返男问接新?、制、詔、式四種。律是國家頒布的成文法典；制、詔是皇帝頒布命令而形成的各種制度和指令，它可以對律加以修改或廢止，因而實際上具有最高的法律效力；式是由朝廷統(tǒng)一頒布的各種行政公文和司法文書的格式和程序。

公元前356年商鞍變法時曾采用李俚的《法經》，并改法為律，頒行秦國。公元前221年秦始皇統(tǒng)一中國后，將秦律修訂，作為全國統(tǒng)一的法律頒行各地。秦二世即位后，又修訂了秦朝的律令。《秦律》的律文涉及到政治、經濟、軍事、文化、思想、生活等各個方面，使各行各業(yè)各個領域"皆有法式"。據1975年12月在湖北云夢睡虎地出土的《云夢秦簡》所載，秦律不僅有《法經》六篇的內容，而且還有《田律》、《效律》、《置吏律》、《倉律》、《工律》、《金布律》等內容。二、《漢律》楚漢之爭時，劉邦宣布廢除秦朝一切苛法，與關中父老約法三章。劉邦的三章法只有十個字“殺人者死，傷人及盜抵罪”。劉邦約法三章，再次使用法；后來漢朝建立后，感覺《三章法》太過簡單，不足以應付復雜的事務，蕭何參照《秦律》制定了《漢律》九章，在原有的《法經》六篇之外增加了三篇，《興律》（規(guī)范工程建設）、《戶律》（規(guī)范家庭婚姻，加強賦稅管理）、《廄律》（管理牛羊畜牧等事務）包括律、令、科、比四中形式。律是正式頒布的成文法典；令是皇帝頒布的命令；科是有關定罪量刑的條文；比是正式頒布而具有法律效力的既成案例。至漢武帝，“罷黜百家，獨尊儒術”，把儒家的經義提高到與國法并重的地位。董仲舒等人開創(chuàng)了“春秋決獄”，即以孔子的著作所闡述的經義作為斷案的依據?！洞呵餂Q事比》，漢律中出現(xiàn)各式各樣的比，援引先前的判例作為斷案依據，是其一大特色。三、《魏律》主要以蕭何的九章律為基礎，增加了九篇，內容擴張為十八篇。將漢律中沿自法經的《具律》改為《刑名》，將其列為篇首。因為具律內容涉及刑名，實際上是統(tǒng)管各篇的，類似于現(xiàn)代的“刑法總則”。四、《晉律》司馬昭時期，撰定《晉律》十二篇，又稱《泰始律》，與之前的律典相比，削繁就簡。同時，張斐、杜預對其進行注解，并頒布天下，是我國最早的立法解釋。嚴格區(qū)分“律”和“令”的界限，提高了“律”的地位，限制的“令”的作用。律是固定的常法，令是暫時性的制度。凡是量刑定罪，皆須引律行事。五、北魏律：將“八議”、“官當”等特權正是入律，規(guī)定對老人小孩殘廢者減刑免罪，對“公罪和私罪”加以區(qū)分，再犯加重處罰”。六、北齊律：重罪十條，為后來的“十惡”提供了范例；還確立了“鞭杖徒流死”五種刑罰。七、隋律——《開皇律》：以北齊律為藍本，定為十二篇。死罪刪除八十一條，流罪減一百五十四條，徒、杖等罪刪減一千多條。更刑名為笞杖徒流死五刑吸收“八議”、“官當”等特權制度將重罪十條更名為“十惡”古代法制趨向于定型。八、唐律李淵：反隋時期，與民約法十二條，廢除隋朝一切苛法。建國后，修訂《武德律》，以隋律為藍本李世民：《貞觀律》李治：改《貞觀律》為《永徽律》，經長孫無忌等人逐條注疏，正式頒布為《唐律疏議》。集歷朝律典之大成，規(guī)范詳盡完善，科條簡約精當，成為后世立法的楷模。唐朝律法有律、令、格、式四種?！短屏洹方忉專郝梢哉潭ㄗ铮钜栽O范立制，格以禁違止邪，式以軌物程式。即律是國家的刑法正典，令是關于國家體制和各項具體制度的法規(guī)，格時規(guī)定各部門日常辦公的行為規(guī)范，式是有關行政管理的公文格式和辦事程序。九、五代有律無法十、宋律《宋刑統(tǒng)》，就是刑律統(tǒng)類的簡稱，就是將律文與敕令混合編纂，以便于查找引用。大致內容與唐律相同不同的在于，將律文分為二百一十三門，其目的在于分門別類，使條理清晰，便于查找?！熬庪贰保弘肥腔实垲C發(fā)詔書的一種形式。宋朝敕的適用非常廣泛，常用敕書來處斷案件。時間一長，前后敕令所有抵觸，需要“編敕”來刪除過時的，保留適用的。十一、元律最初采用本民族的習慣法，元世祖后定律《元典章》：由地方制定，經中書省認可，頒行全國，公開宣布民族的不平等，分為四等，分而治之。十二、明律《大明律》的特點：一是改變了《唐律》十二篇的體例，按六部職掌分為吏﹑戶﹑禮﹑兵﹑刑﹑工六律；二是，以服制圖標明親屬關系的遠近，維護綱常倫理，將禮與法經一步融為一體；三是，亂世用重典，重其重罪，輕其輕罪；四是在一定程度上區(qū)分了實體法與程序法。朱元璋嚴禁嗣君“變亂成法”﹐重頒《大明律》后﹐終明之世未再修訂。有變通之處﹐則發(fā)布詔令或制定條例﹐輔律而行。朱元璋頒布《大誥》，實行嚴刑峻法。在刑法上，除了笞、杖、徒、流、死五刑之外，其它如律例內的雜犯、斬、絞、遷徙、充軍、枷號、刺字、論贖、凌遲、梟首、戮尸等，有的承自前代，有的為明代所創(chuàng)。所謂廷杖就是朱元璋開始實行的，其它《大明律》未規(guī)定的酷法漤刑也層出不窮。十三，清律清承明律——清律基本上是《明律》的翻版；清朝十分重視會典的制定，從康熙到光緒，各帝都有頒布。對各民族制定了不同的律法，如《回律》、《蒙古律》等清末修律，沈家本，引進西方法學理論和西方制度，最終無果而終?！洞笄鍟洹肥强滴酢⒂赫⑶?、嘉慶、光緒五個朝代所修會典的總稱,史稱《大清五朝會典》?！洞笄鍟洹肥前葱姓C構分目的，內容包括宗人府，內閣，吏、戶、禮、兵、刑、工六部等等職能及有關制度。從內容看，是以行政法律為主要內容的法律匯編。即行政法典。沈家本修律：八國聯(lián)軍侵華，光緒在西安頒布變法上諭，并下令“將一切現(xiàn)行律例，按照交涉情形，斟酌各國法律，悉心考訂，妥為擬議······”原因在于：英日美等國曾經向清廷許諾，中國一旦將法律改為與西方一致，他們便打算放棄治外法權。清王朝企圖通過變法來收回。沈家本的法律改革面臨的最大難題在于：中國傳統(tǒng)法律時以宗法、倫理為核心——“以禮入法”，與西方法律指導思想有著根本的差異。一旦在修訂法律中涉及革除有關禮儀制度的方面時，就會遭到保守勢力的強大反對。清廷最初希望通過折中方式解決，要求“在參考各國成法，體察中國禮教民情，會通參酌，妥慎修訂”，其后又決定“凡我舊律義關倫常諸條，不可輕率變革······”。大致情形：翻譯各國法律；編纂和研究中國古代歷朝律典；開辦法律學堂并組建法學會；刪除舊法中的野蠻酷法；起草了若干新法典。中古古代法律的基本原則一、總括中國古代法律的基本精神是禮與法的結合：各朝所頒布的成文法的背后，還并行著一整套不成文的習慣法，即禮的存在。禮的出現(xiàn)，較之法要早的多，原本是社會的人們敬神祭祖的儀式，隨著后世的發(fā)展，成為鞏固社會關系的習慣。刑、法、律基本上是用來懲罰犯罪的手段，但刑不能代替禮，刑只是禮的輔助。強調“明德慎罰“，刑罰不能解決一切問題，許多方面要靠禮樂來節(jié)制。即使要處罰，也要恤刑、慎罰、矜老憐幼。法律儒家化的過程：“引經斷獄”，使禮滲入司法實踐——“以禮入法”，將禮貫入法典編纂——唐朝立法“一準于禮”，實現(xiàn)了禮與法的高度統(tǒng)一。貫穿于中國法制史的主線是：兼用禮、法，以確立和維護宗法、家族、倫理的各項制度。二、禮不下庶人，刑不上大夫：禮不下庶人是指有關宗法、分封、爵位繼承等等重要的禮儀，不能下之于庶人；大夫遵守禮法，自然不會犯辱，故對其無須動用刑罰。“禮為有知制，刑為無知制”。刑不上大夫，也不是說對大夫以上的貴族犯罪者一律不予處罰，而只是說對貴族的處罰“輕重不在刑書”，不能與庶人適用同樣的訴訟程序，有其特權。（1）凡命夫命婦，不恭坐獄訟：凡是朝廷命官和他的正配夫人，涉及刑民訴訟時，不必親自到庭接受審問，可以委派其家人或部屬代理（2）公族無宮刑，不翦其類也：對犯罪的貴族不能適用閹割生殖器的宮刑，為的是保留其傳宗接代的能力，不使其斷子絕孫。（3）大夫處死者不棄市，于隱所執(zhí)行：即對大夫以上的貴族犯有死罪者，不能在鬧市斬首，在應當在秘密的處所執(zhí)行，通常令其自縊或者自刎，允許保留全尸。（4）以八辟麗邦法，附刑罰：即對王公的親屬、舊友、貴族、官僚、賢人、能人、有功勞者以及賓幕等八種特殊的人，司法機關不能自行處斷，須在查明他們的問題后，將其觸犯的刑律的事實寫明并附注適用的刑罰，報告君王裁決。后來演化為“八議”制度。三、服制與法中國古代的親屬關系以父系血緣為主軸，同一始祖下的男系后裔，都屬于同一宗族，其親屬包括自高祖以下直至玄孫的九個世代，統(tǒng)稱為“九族”。為了確定親屬范圍，規(guī)定了喪服的五個等級，即“服制”斬衰（cui）：用最粗的生麻布制布制做，斷處外露不緝邊，喪服上衣叫“衰”，因稱“斬衰”。表示毫不修飾以盡哀痛，服期三年。屬于子女為父母、妻妾為丈夫服的喪。齊（zi）衰——是次于“斬衰”的喪服。用粗麻布制做，斷處緝邊，因稱“齊衰”。服期分三年、一年、五月、三月。服一年的，稱為期（ji）年喪，是子孫為祖父母，丈夫為妻子，侄子為伯叔姑服喪；五月喪，是曾孫為曾祖父母服的喪；三月喪，玄孫為高祖父母服的喪。大功：是次于“齊衰”的喪服。用粗熟麻布制做。服期為九個月。是為出嫁的姑姑、姐妹和堂兄弟服的喪。小功：是次于“大功”的喪服。用稍粗熟麻布制成。服期五月。是為叔伯祖父母、在室的祖姑、堂姑、兄弟的妻子服的喪。緦（si）麻：是次于“小功”的喪服，“五服”中最輕的一種。用較細熟麻布制成，做功也較“小功”為細。服喪期為三個月。是為曾叔伯祖父母、在室的曾祖姑、出嫁的堂姑、堂兄弟的妻子服的喪。規(guī)定了由重至輕的五種規(guī)格的喪服，血緣關系越重，服喪越重，反之越輕。四、“準五服以定罪”：對于一起親屬互相侵犯的案件，要判斷一個人是否有罪以及應當給予何種刑罰，不僅看他的行為，更重要的是要看他與對方當事人之間的關系。晚輩侵犯長輩，皆構成犯罪，處刑加重；長輩對晚輩的同樣行為，可能不認為是犯罪或者處罰減輕。第一、親屬間的毆、罵、傷，尊長減輕，卑幼加重。直系親屬對于子孫有教養(yǎng)的責任，即使毆打致殘致死也是無罪的；如果子孫無罪而擅自殺害，也要負刑事上的責任，但處罰相對較輕。而子孫對父、祖必須孝順，“不孝”是極大的罪惡，屬于“十惡”之類。其他親屬之間相互侵犯，完全以服制上的親疏尊卑之序為依據。第二、親屬之間的奸非，不分尊卑長幼一律重罪。有血緣關系的親屬之間或者與血親的配偶之間的性行為被稱為“禽獸行”，凡親屬之間相奸，一律重處，關系越親近，處罰越重。屬于“十惡”之類。第三、親屬之間的盜竊，罪名、處罰與親等成反比例。即關系越近的親屬之間罪行越輕。按照儒家理論“大功同財”，親屬之間有相互扶住的義務。五、“親親相隱”：法律允許親屬之間的相互包庇行為，除非有謀反等最嚴重的罪行以外，禁止親屬之間的相互告發(fā)，同時不得要求親屬作為證人。第一、親屬之間不得相互告訐，同時也就禁止了官府要求親屬作為證人。如果子孫向官府告發(fā)，屬于不孝的行為，依律歸于“十惡”之類；一般而言，尊親告發(fā)子孫也是不合理的，但是由于其負有教育責任，因此可以網開一面，直系尊親對于子孫即使誣告也不犯法，其他親屬不在此類。第二、被親屬告發(fā)的尊長視同于自首免罪，告發(fā)尊長的卑幼者本人以律治罪。根據前人解釋：是為了在特殊情況下子孫可以借此來救其親。第三、“親親相隱”原則不適用于“謀反”、“謀叛”、“謀大逆”這三種嚴重危害國家統(tǒng)治的犯罪。如有以上三種罪行，必須告發(fā)，不得包庇此外，該原則的內容可以擴展至部曲、奴婢及雇工。中國古代法律的代表——《唐律疏議》唐高宗時改《貞觀律》為《永徽律》，經長孫無忌等人逐條注疏，正式頒布為《唐律疏議》。集歷朝律典之大成，規(guī)范詳盡完善，科條簡約精當，成為后世立法的楷模。對《唐律疏議》的評價日本法學家：7世紀的唐律，比16世紀神圣羅馬帝國的法典有過之而無不及，同時也可以和17世紀德意志刑法典相媲美。法學界：如果說古羅馬法是奴隸制法律的典型，拿破侖法典是資本主義法律的典型，那么中國的《唐律疏議》是“封建制”法律的典型。一、五刑：笞：用兩股荊條擰成的細棍抽打犯人的腿或臀部，以示恥辱，是對輕微罪行的一種教育懲戒。由輕至重分為五等，從笞十至五十。杖：用較粗的木棍捶打犯人的背部、臀部或者腿部。由輕至重分為五等，從杖六十至一百。為了避免行杖過重將人擊斃，唐律規(guī)定行杖不得易人，累杖不得超過二百。徒：收監(jiān)奴役，剝奪人身自由。分為五等：一年、一年半、二年、二年半、三年。流：放逐邊遠地帶，強制勞作。分為三等：流二千里、二千五百里、三千里。死：廢除了之前繁多的死刑，規(guī)定絞刑和斬刑。二、“十惡”：對十種最嚴重犯罪的總稱。一曰謀反：危害社稷，即謀害政權與君位；二曰謀大逆：毀壞宗廟、皇宮、陵墓等；三曰謀叛：叛國投敵的行為；四曰惡逆：謀殺五服之內的親屬，棄絕人理；五曰不道：殺人情節(jié)特別嚴重，比如毒蠱、妖術、肢解人等；六曰大不敬：對皇帝及皇室安全造成侵害，如盜竊御用之物，御用食物，損壞御用車乘；七曰不孝：違背了為人子應當孝敬父母的義務；八曰不睦：親族相犯，影響家族和睦；九曰不義：以下犯上，謀殺恩主、恩師等；十曰內亂：親屬之間的犯奸淫亂行為。以上十種罪行被認為是最嚴重的犯罪，特標于律典篇首，以為明戒，不予赦免，俗稱“十惡不赦”。三、“八議”：明確規(guī)定貴族官僚等八類人物超越于法律之外的特權一曰議親：包括皇帝、皇后的直系及旁系親屬；二曰議故：皇帝舊時的朋友；三曰議賢：賢人君子，有大德行者；四曰議能：有大才藝的能人、巧匠；五曰議功：立過大功的戰(zhàn)將、功臣；六曰議貴：高等官員；七曰議勤：對國家或者皇帝有過重大勞績或經涉險難者；八曰議賓：前朝元老或者當朝被尊為國賓者。以上八種人有死罪，司法機關不得自行處斷，需奏報皇帝，由皇帝交由公卿集議、再奏請皇帝裁決，可能免于死刑。流放罪以下，可以不奏請皇帝，直接罪減一等。如果是十惡之罪，死罪不得上請，流罪以下不得減罪。四、“請”制：是指犯有死罪的，司法機關不得自行處斷，需將他們的罪行以及如何定罪、處刑奏報皇帝，上請圣裁。適用范圍包括：皇帝近親；官爵較高者。但十惡之罪不適用。五、“減”制：法定減輕處罰的制度，適用于七品以上官員的近親屬，犯流放罪以下的罪行者，按律可以減刑一等。六“贖”制：允許犯罪者繳納一定金錢贖買其應受的刑罰。適用于九品以上官員以及七品以上官員的直系親屬，犯流放罪以下。平民一般不許贖罪，但如果證據不足，構成“疑罪”，可以適用。七“官當”：即“以官當刑”用現(xiàn)任或者歷任的官品或爵位來折抵應處的刑罰。具體規(guī)定是：凡官員犯“私罪”（指與履行職務無關的普通犯罪），五品以上，一官當徒二年，九品以上，一官當徒一年；犯“公罪”（指在履行職務的過程中的過失犯罪），各加一年當。一人如果同時兼任多個官職的，可以先用高的官職來抵罪，再用低的官職抵罪。現(xiàn)任官職抵盡后，還可以用歷任的官職來抵罪。八、關于刑法適用原則：1、區(qū)分“公罪”與“私罪”：最早在秦、漢律中出現(xiàn)?！短坡墒枳h》中，“公罪謂緣公事致罪而無私曲者”，私罪是“不緣公事，私自犯法”等。對私罪的處罰較重，對公罪的處罰較輕。2、自首免罪：基本原則：“諸犯罪未發(fā)而自首者，原其罪”，“過而不改，斯成過矣。今能改過，來首其罪，皆合得原”一方面，鼓勵自首，目的是使罪犯“悔罪改過”；另一方面有規(guī)定，并非所有的自首都應該得到原諒，一些重罪，比如殺人，特別是謀反、叛逆等，即使自首也要依據原法。3、共犯中首犯和從犯《唐律》共犯是指二人以上故意犯罪。以最先造意者為首犯，其余皆為從犯。在一般情況下，對首犯從重處理，隨從者減一等治罪。若家人共犯，只歸于家長；若家長是八十歲以上老人或者犯病者，則由次尊長擔罪，其余卑幼無罪。但是對于謀反等重罪，不區(qū)分首犯與從犯。4、數(shù)罪“諸二罪以上俱發(fā)，以重者論”“不累輕以加重”。并不將數(shù)種罪行所應判處的刑罰累計相加，而只按照其中一個重罪刑罰判處。但是對于官吏貪贓枉法者，則應當按照你好贓數(shù)合并論罪。對于一人犯有數(shù)罪的，雖然不數(shù)罪并罰，但是在判決書中應當一一列舉其所犯罪行。主要體現(xiàn)的是“恤刑慎罰”的原則，同時也是為了集中力量打擊最嚴重的犯罪行為。5、累犯加重

累犯指被判刑后又多次犯罪?！短坡伞穼⒗鄯缸鳛槲ｋU性較大的犯罪，采取了對累犯加重處理的原則。例如對強盜罪“諸盜經斷后，仍更行盜，前后三犯徒者，流二千里；三犯流者，絞”。6、區(qū)分故意和過失最早區(qū)分故意和過失的是晉朝的張斐，“知而犯之謂之故，意以為然謂之失”?！短坡伞防^承了這一解釋，其對故意和過失的處理原則是：一般對故意犯罪者加重，對過失犯罪者從輕。7、類推原則《漢律》中已有“比附定罪”，當時頒布大量的《決事比》，即是類推的判例?！短坡伞穼︻愅谱隽嗣鞔_地規(guī)定：諸斷罪而無正條，其應出罪者，則舉重以明輕；其應入罪者，則舉輕以明重。8、關于刑事責任年齡西周時“悼（dao）與耄（mao），雖有罪不加刑”，七歲曰悼，八九十歲月耄?！短坡伞穼π淌仑熑文挲g，分為三個檔次規(guī)定第一、七十以上，十五以下及廢疾者，犯流罪以下，收贖；第二、八十以上，十歲以下即篤疾者，犯反、逆、殺人應死者，上請；盜及傷人者亦收贖；第三、九十以上，七歲以下，雖有死刑不加刑。9、同居相為隱以禮教中“親親相隱”為依據。同居，謂同財共居，不限籍之同異，雖無服者，并是?！巴酉嚯[”所引申出來的進一步規(guī)定“部曲、奴婢為主隱，皆勿論。犯謀叛以上者，不適用此律。10、關于涉外案件諸外化人，同類相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論。韋伯對中國傳統(tǒng)法律的認知——實質的不理性一、官民各有所司：帝國行政權力微弱，公權力僅及于市鎮(zhèn)和縣衙門，鄉(xiāng)村地區(qū)則是氏族、鄉(xiāng)黨自治的情況，官民各治其事，自上而下的家產制統(tǒng)治遭遇到自下而上的氏族與村落的抵制?！吨袊淖诮獭罚撼鞘惺枪賳T所在的非自治區(qū)域，而村落則是無官員的自治地區(qū)。帝國的法律與司法的實際運作在官方和民間各有所司、既合作又對抗——祠堂除了祭祀的設備外，通常還有一塊書寫著氏族公認的道德法規(guī)的木板，此一權力不僅具有超越法律的效力，甚至具有抗拒法律的效力。二、家產制下的法律，在實際的司法審判上，容易受到法律之外的倫理的影響，重視的是實質的正義公道，而非形式上的法律規(guī)定。帝王重視倫理教化對法律運作的指導作用，地方官員在實際司法審判中，大多不會根據形式的規(guī)則，而是依據被審者的實際身份以及實際的情況，即實際的結果的公平與妥當來判決。

“卡迪審判”:卡迪原是阿拉伯國家部落的長老，是一種人的身份的稱謂，他負責處理部落糾紛調處?！翱ǖ蠈徟小北緛硎潜挥脕砻枥L回教法官的審判制度，后來卻被韋伯非常寬泛地借以指稱西方傳統(tǒng)社會的專權君主的“王室審判”、教權審判或家產制君主的審判、古雅典的“人民法庭”審判、革命法庭審判、陪審制審判等等，“因為它們都不是將一般性、概念性的法規(guī)適用在某一個事實之上，而是取決于裁判者對一個具體案例的公正感與價值判斷。”三、缺乏個人自由權與私法的規(guī)定：儒家倫理重視天人合一與社會關系的和諧，在法律和司法上表現(xiàn)為息訴止爭的傾向。一旦有所法律爭端，重視的是與自然秩序息息相關的社會秩序與倫理關系的重建，而不是當事人的個人權利與自由。四、缺乏專業(yè)法學教育和專業(yè)法律人階層：1、帝國官員是行政官兼任司法官，受的是人文式的教育、君子不器的理想追求的是通才式的“文化人”而非專才式的“職業(yè)人”，沒有受過任何法學訓練。2、事實上對法律和司法程序擁有相關知識的是官員的幕僚（刑名師爺），這一類人具有非正式性質，只是官員的私人秘書，沒有納入編制，隨著官員四處遷徙。3、缺少西方式的辯護制度，有的只是分散各地的、社會評價很低的訴師、訴棍之流。五、缺乏獨立自主的法律與司法