合同法第一章教材

普通高等教育“十一五”國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材

21世紀(jì)法學(xué)系列教材

合同法（第二版）

王利明房紹坤王軼著

中國(guó)人民大學(xué)出版社第一章合同與合同法概述中國(guó)人民大學(xué)出版社出版想一想1.大家來舉例，我們的生活中出現(xiàn)過哪些合同形式？2.王大媽去菜市場(chǎng)買菜，她在小李那買了2斤西紅柿，她跟小李之間存在合同嗎？3.周平去新校區(qū)開會(huì)，他坐48路公交車，他上車刷卡，他跟公交公司之間存在合同嗎？4.過母親節(jié)了，路苗苗給她媽媽在裁縫店訂做一套中式服裝，她跟裁縫店之間存在合同嗎？5.王經(jīng)理給泥石流災(zāi)區(qū)捐款2萬元，他跟災(zāi)區(qū)之間存在合同嗎？想一想6.婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等關(guān)系中有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，是合同法中的合同嗎？7.企業(yè)與其職工訂立的勞動(dòng)合同，是合同法中的合同嗎?8.國(guó)家要修建一條高速公路，要占用某村農(nóng)民土地，政府與農(nóng)民之間訂立的征地補(bǔ)償協(xié)議，是合同法中的合同嗎？合同契約共相交易反映交易的法律形式第一章合同與合同法概述第一節(jié)合同的概念和種類第二節(jié)合同關(guān)系第三節(jié)合同法的概念和特點(diǎn)第四節(jié)合同法的基本原則第一節(jié)合同的概念和種類一、 合同的概念和特點(diǎn)（一）合同的概念我國(guó)《合同法》第2條:合同法框架.doc“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?/p>

平等主體VS不平等主體

訂立合同的目的和宗旨是什么？

協(xié)議即協(xié)商一致，協(xié)商一致需要哪些條件？

（二）合同的特點(diǎn)

1、合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為（合法行為）賭博，租賃孩子，高利貸，毒品買賣（法律行為vs事實(shí)行為）民事法律行為：民事主體實(shí)施的能夠引起民事權(quán)利和民事義務(wù)的產(chǎn)生、變更和消滅的合法行為。以意思表示為要件。事實(shí)行為：不以意思表示為要件并不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期法律效果的行為。（侵權(quán)行為，拾得遺失物）2、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨3、合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議

a.2個(gè)以上當(dāng)事人b.做出意思表示c.意思表示一致，合意d.當(dāng)事人平等，自愿合同的概念和特點(diǎn)總結(jié)：1.在大多數(shù)人眼里，所謂合同，實(shí)際上就是人們所簽訂的一份法律文件，根據(jù)該份法律文件，他們可以購(gòu)買他人的產(chǎn)品，享受他人的服務(wù)或出售自己的貨物。其實(shí)，法律文件不等于合同，合同并非全是法律文件，口頭協(xié)議也是合同2.合同也稱契約，合同是反映交易的法律形式，羅馬法中的合同一詞翻譯過來即為“共相交易”二、合同的種類

（一）雙務(wù)合同與單務(wù)合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):當(dāng)事人雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)雙務(wù)合同：買賣，租賃，運(yùn)輸?shù)龋?quán)利義務(wù)相互對(duì)應(yīng)，相互依賴）單務(wù)合同：借用合同高速公路不高速.doc區(qū)分意義:1.是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)規(guī)則（雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在他方未為對(duì)待履行以前，有權(quán)拒絕自己的履行。）2.在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的3.因一方的過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同（二）有償合同與無償合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益（支付對(duì)價(jià)）區(qū)分意義:1.確定某些合同的性質(zhì)（買賣是有償?shù)?，如無償則成為贈(zèng)與）2.義務(wù)的內(nèi)容不同（無償合同中利益出讓人義務(wù)較少，如無償保管VS有償保管）注意：無償與有償合同跟雙務(wù)與單務(wù)與否并不必然對(duì)應(yīng)，無償保管仍為雙務(wù)合同，因?yàn)樵诒９苤挟a(chǎn)生的保管費(fèi)用仍需由委托人支付

（二）有償合同與無償合同3.主體要求不同（有償合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)行為能力，無償合同中的獲取利益方則可不具有相應(yīng)行為能力）渭南高利貸盛行，10萬元5天利息10萬，1萬元2年后變6萬。地下錢莊會(huì)讓借款人打欠條，欠條上并不提及利息，因此公安機(jī)關(guān)日后很難插手此類“經(jīng)濟(jì)糾紛”，按規(guī)定民間借貸利率不能高于銀行4倍且不能提前扣除利率，他們?nèi)歼`反（三）有名合同與無名合同

區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱

（契約自由的體現(xiàn)）買賣，供用電水氣熱力，贈(zèng)與，借款，租賃，融資租賃，承攬，建設(shè)工程，運(yùn)輸，技術(shù)，保管，倉(cāng)儲(chǔ)，委托，行紀(jì)，居間。

無名合同如：肖像權(quán)使用合同，家庭教師聘任合同，換房居住合同，混合合同（旅游合同），演出合同，懸賞合同，理發(fā)、照相等完成一定工作成果的服務(wù)行業(yè)的合同等

我國(guó)其他有關(guān)法律也有已經(jīng)明確規(guī)定的合同。例如，《保險(xiǎn)法》規(guī)定的保險(xiǎn)合同，《合伙企業(yè)法》規(guī)定的合伙合同（協(xié)議），《擔(dān)保法》規(guī)定的保證合同和抵押合同或者質(zhì)押合同，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同，等等。

區(qū)分意義:兩者適用的法律規(guī)則不同《合同法》第一百二十四條：本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。第一百七十四條：法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。（四）諾成合同與實(shí)踐合同

區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為成立條件

實(shí)踐合同如保管，借款合同區(qū)別:并不在于一方是否應(yīng)交付標(biāo)的物，而在于二者成立與生效的時(shí)間是不同的。諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起，合同即告成立；實(shí)踐合同則在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物和完成其他給付義務(wù)后，合同才能成立。

（五）要式合同與不要式合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為要件

要式合同如：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同,技術(shù)開發(fā)合同。

（六）主合同與從合同

區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系

區(qū)分意義:主合同的存在并生效將直接影響到從合同的成立及效力，從合同不成立或無效，一般并不影響到主合同的效力。

如：設(shè)立主債務(wù)的合同是主合同，保證合同則是從合同。

（七）預(yù)約（預(yù)備合同）和本約（本合同）

（八）為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同

區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益思考題1.下列協(xié)議中，哪些不能適用合同法的規(guī)定A婚姻協(xié)議B撫養(yǎng)協(xié)議C有關(guān)計(jì)劃生育的協(xié)議D政府采購(gòu)辦公桌的協(xié)議ABC思考題2.下列各類合同中，可以適用合同法的是A一個(gè)韓國(guó)人在中國(guó)購(gòu)買一臺(tái)電視機(jī)的合同B以廣告的方式訂立的合同C甲乙公司因合并而訂立的合同D以拍賣方式訂立的合同ABCD思考題3.下列合同中，既可以是有償合同又可以是無償合同的有哪些A買賣合同B借款合同C保管合同D委托合同BCD下列哪個(gè)合同是實(shí)踐合同？1.美華商場(chǎng)為于某無償保管一輛摩托車2.出租車司機(jī)拉劉某到電影院3.王某贈(zèng)與張某一臺(tái)電視劇4.趙某借給孫某1000元錢且不要利息。1,4.第二節(jié)合同關(guān)系一、 合同關(guān)系的構(gòu)成二、 合同關(guān)系的相對(duì)性一、合同關(guān)系的構(gòu)成

合同是發(fā)生在當(dāng)事人之間的一種法律關(guān)系?！昂贤辈坏扔凇昂贤瑫保ㄒ唬┖贤P(guān)系的主體

又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。（二）合同關(guān)系的內(nèi)容

包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)。（三）合同關(guān)系的客體

合同債權(quán)與合同債務(wù)所共同指向的對(duì)象。

主要是債務(wù)人的行為。想一想甲乙公司訂立買賣合同，由于丙公司的惡意阻撓，乙公司沒有能夠履行合同，給甲公司造成了損失，則乙公司應(yīng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任丙公司應(yīng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任乙公司與丙公司一起向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任乙公司不必承擔(dān)責(zé)任，因其未履行合同是由于丙公司的原因想一想甲乙2人訂立合同，當(dāng)甲沒有履行合同時(shí)乙能否要求甲的兒子履行？張強(qiáng)的朋友來到賓館看望張強(qiáng)，結(jié)果2人下樓吃飯回房間后發(fā)現(xiàn)張強(qiáng)朋友貴重物品丟失，問：能否向賓館索賠？合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利和義務(wù)，原則上都不及于第三人。甲乙之間訂立出售某物合同，乙已經(jīng)付錢，在甲交付物之前該物丟失，被丙撿到。則：1.甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任2.乙無權(quán)要求丙返還該物注意：合同是對(duì)人權(quán)，相對(duì)權(quán)。二、合同關(guān)系的相對(duì)性

所謂合同關(guān)系的相對(duì)性，在大陸法中稱為“債的相對(duì)性”，是指合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向與其有合同關(guān)系的另一方提出請(qǐng)求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請(qǐng)求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。合同相對(duì)性規(guī)則主要包含如下三個(gè)方面的內(nèi)容:

（一）合同主體的相對(duì)性

（二）合同內(nèi)容的相對(duì)性

（三）合同責(zé)任的相對(duì)性第三節(jié)合同法的概念和特點(diǎn)一、 合同法的概念和適用范圍二、 合同法的特點(diǎn)一、合同法的概念和適用范圍

合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問題。（一）合同法適用于平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

（二）合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事合同

（三）合同法的適用范圍既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議

如下關(guān)系不由合同法調(diào)整：一是政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，不是民事關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律，不適用合同法。

二是法人、其他組織內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法。

三是根據(jù)我國(guó)《合同法》第2條的規(guī)定，“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”。因?yàn)樯矸蓐P(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)受合同法調(diào)整。二、合同法的特點(diǎn)

第一，合同法具有任意性。合同法雖然規(guī)定了各種有名合同，但并不要求當(dāng)事人必須按法律關(guān)于有名合同的規(guī)定確定合同的內(nèi)容。法律盡管規(guī)定了有名合同，但并不禁止當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)新的合同形式《合同法》第一百三十一條：買賣合同的內(nèi)容除依照本法第十二條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。第十二條：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。

《刑事訴訟法》第一百八十七條：公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對(duì)證人證言有異議，且該證人證言對(duì)案件定罪量刑有重大影響，人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。 第八十二條對(duì)于有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院處理： （一）正在實(shí)行犯罪或者在犯罪后即時(shí)被發(fā)覺的；（二）通緝?cè)诎傅?；（三）越獄逃跑的；（四）正在被追捕的。第二，合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。第三，合同法是富于統(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是開放的經(jīng)濟(jì)，各類市場(chǎng)是統(tǒng)一的市場(chǎng)，國(guó)內(nèi)市場(chǎng)也正在與國(guó)際市場(chǎng)接軌。

第四，合同法是創(chuàng)造財(cái)富的法律。英，阿迪亞：對(duì)合同法的需求取決于兩個(gè)重要的原因：一是勞動(dòng)分工，二是信用制度的發(fā)達(dá)。勞動(dòng)分工使社會(huì)一部分成員向另一部分成員提供服務(wù)；而信用制度的發(fā)達(dá)意味著財(cái)產(chǎn)在流轉(zhuǎn)過程中，人們有必要比以前在更大范圍內(nèi)依賴于允諾與協(xié)議。美，龐德：在商業(yè)時(shí)代，財(cái)富都是由允諾構(gòu)成的。（二）合同法和物權(quán)法

合同法與物權(quán)法都是調(diào)整社會(huì)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的基本法律，二者之間的區(qū)別主要表現(xiàn)如下:第一，物權(quán)法旨在反映并維護(hù)特定社會(huì)的所有制關(guān)系，保證財(cái)產(chǎn)的靜態(tài)安全。而合同法主要反映商品交易關(guān)系，并旨在維護(hù)財(cái)產(chǎn)的動(dòng)態(tài)安全。第二，就保障的權(quán)利范圍來看，物權(quán)法主要保護(hù)的是物權(quán)，包括所有權(quán)和其他物權(quán)，而合同法主要保護(hù)的是合同債權(quán)。第三，物權(quán)法在保護(hù)和確認(rèn)社會(huì)財(cái)產(chǎn)占有關(guān)系時(shí)，最鮮明地反映了一個(gè)社會(huì)的階級(jí)關(guān)系。而債權(quán)法不同，一般只要求債務(wù)人承擔(dān)民法上的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。第四，由于物權(quán)法主要反映特定社會(huì)的所有制關(guān)系，同時(shí)也深受歷史習(xí)慣和傳統(tǒng)的影響，因此一國(guó)的物權(quán)法往往具有國(guó)別性。而各國(guó)合同法在反映商品交換關(guān)系內(nèi)容上，隨著現(xiàn)代社會(huì)國(guó)際間的經(jīng)濟(jì)往來的發(fā)展，各國(guó)合同法在很多方面具有統(tǒng)一性的傾向。

第五，在物權(quán)法中，各國(guó)法律一般都采取法定主義原則，物權(quán)法的規(guī)定大多是強(qiáng)制性的，當(dāng)事人不得排除其適用。在合同法中，法律充分尊重當(dāng)事人的意思。合同法的規(guī)定大多是任意性的，當(dāng)事人可以通過其私人意思改變法律的規(guī)定。第四節(jié)合同法的基本原則一、 合同自由原則二、 誠(chéng)實(shí)信用原則三、 合法原則四、 鼓勵(lì)交易原則一、合同自由原則

所謂合同自由是指當(dāng)事人依法享有自由決定締約、締約伙伴和合同內(nèi)容，自由決定合同的變更和解除等問題的自由。合同自由條款.doc（一）

確認(rèn)當(dāng)事人的合法的合意具有優(yōu)先于法定的任意性規(guī)范適用的效力。（二）尊重當(dāng)事人在訂立合同、確定合同內(nèi)容和形式、確定違約責(zé)任等方面的選擇自由。(包括選擇裁判）第四條：當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。第一百三十三條：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。第三百七十一條：保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，但當(dāng)事人另有約定的除外第四百二十二條：行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。二、誠(chéng)實(shí)信用原則

誠(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。帝王規(guī)則”。（古玩風(fēng)波，價(jià)簽出錯(cuò)）我國(guó)合同法要求合同當(dāng)事人在合同的訂立、履行、變更、解除的各個(gè)階段，甚至在合同關(guān)系終止以后，當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則行使權(quán)利和履行義務(wù)

。（消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，三包，終身維修等）1.合同訂立階段：當(dāng)事人的附隨義務(wù)：忠實(shí)義務(wù)：商品瑕疵，質(zhì)量，財(cái)產(chǎn)狀況，履行能力等；不欺詐，不惡意談判；遵守允諾，尊重合理信賴。2.合同履行階段：若合同未規(guī)定履行時(shí)間，債務(wù)人在提出履行時(shí)必須給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間；（深夜敲門還錢，關(guān)店交貨，不通知直接送貨等）活價(jià)條款：“價(jià)格在交貨時(shí)以市價(jià)商定”；3車沙石的買賣合同，當(dāng)事人未約定載重量，應(yīng)按當(dāng)?shù)丶s定俗稱的載重。3.合同終止階段：后合同義務(wù)甲雇傭乙作為助手，雇傭期為三年，三年期滿后，甲因?qū)σ业墓ぷ鞑粷M意，未同意其提出的延長(zhǎng)雇傭合同的要求。乙深感不滿，受雇于與甲有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的丙并將甲的許多經(jīng)營(yíng)管理方面的秘密泄露給丙，致使甲蒙受重大損失。此時(shí)，乙即違反了基于誠(chéng)信原則的后合同義務(wù)。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十九條：經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。第三十九條消費(fèi)者因經(jīng)營(yíng)者利用虛假?gòu)V告提供商品或者服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向經(jīng)營(yíng)者要求賠償。廣告的經(jīng)營(yíng)者發(fā)布虛假?gòu)V告的，消費(fèi)者可以請(qǐng)求行政主管部門予以懲處。廣告的經(jīng)營(yíng)者不得提供經(jīng)營(yíng)者的真實(shí)名稱、地址的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。《中華人民共和國(guó)食品安全法》第96