WTO規(guī)則與中國商業(yè)秘密的法律保護(hù)

PAGE10PAGE9WTO規(guī)則與中國商業(yè)秘密的法律保護(hù)摘要商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。TRIPS協(xié)定對保護(hù)商業(yè)秘密作出了明確的規(guī)定。國際社會已高度重視對商業(yè)秘密的法律保護(hù)，我國初步形成了對商業(yè)秘密保護(hù)的法律體系。必須高度重視商業(yè)秘密流失的嚴(yán)重性，從制度建設(shè)上防范和杜絕商業(yè)秘密流失，切實(shí)依法保護(hù)商業(yè)秘密。關(guān)鍵詞WTO規(guī)則；TRIPS協(xié)定；商業(yè)秘密；法律保護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及中國加入WTO，使商業(yè)秘密的法律保護(hù)問題，成為當(dāng)前在知識產(chǎn)權(quán)研究領(lǐng)域的一個十分重要的課題。在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，侵犯商業(yè)秘密的案件越來越多。有的單位和個人為了牟取經(jīng)濟(jì)利益，實(shí)施非法獲取他人商業(yè)秘密和非法使用他人商業(yè)秘密；有的出于嫉妒商業(yè)秘密的權(quán)利人的動機(jī)，通過非法手段獲取或者非法披露其商業(yè)秘密，使商業(yè)秘密權(quán)利人遭受重大經(jīng)濟(jì)損失。所以各國特別是發(fā)展中國家，一方面要通過開放市場，把握技術(shù)進(jìn)步的主流方向并從外貿(mào)與外商投資的“技術(shù)外溢”中獲益；另一方面又要防范來自國內(nèi)外的沖擊，從法治建設(shè)的高度重視技術(shù)秘密和商業(yè)秘密的法律保護(hù)，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)的有效行使，確保社會主義市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境的有序與安全。一商業(yè)秘密是一個具有特定科學(xué)內(nèi)涵的概念。商業(yè)秘密是一種技術(shù)或者經(jīng)營上的信息，它由其特定的持有人以信息管理的方式保持其機(jī)密性。對于商業(yè)秘密的保護(hù)源遠(yuǎn)流長，據(jù)考證可以追溯到遠(yuǎn)古的羅馬時代。早先的商業(yè)秘密是以“祖?zhèn)髅胤健薄ⅰ凹覀鹘^技”等方式存在的；現(xiàn)代的商業(yè)秘密是作為專利制度的補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種知識產(chǎn)權(quán)。商業(yè)秘密是一種特定的信息，關(guān)鍵就在于其秘密性。由于它不需要政府行政機(jī)關(guān)的審批，因此不存在審批或者公開資料，只要能夠保密則可以長期擁有該秘密。譬如，可口可樂的配方就屬于此類。商業(yè)秘密的長期保密性，突破了傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)中的著作權(quán)和專利的時間性限制。一旦失竊，這種“商業(yè)秘密”就不成其為秘密，而成為公知的信息。不同的國家對商業(yè)秘密內(nèi)涵的規(guī)定也不盡相同。譬如，美國統(tǒng)一商業(yè)秘密法給商業(yè)秘密的界定就是：特定的信息，包括配方、模式、編輯產(chǎn)品、程序、設(shè)計(jì)、方法、技術(shù)或者工藝等。日本法學(xué)界認(rèn)為，商業(yè)秘密是指企業(yè)在化學(xué)合成物、制造方法、物質(zhì)的處理、儲藏方法以及在推銷方法方面，具有秘密性或者專用性的發(fā)明、發(fā)展式構(gòu)思，它能夠使其所有人在競爭中取得優(yōu)勢地位。必須指出，《日本不正當(dāng)競爭防止法》所稱的“商業(yè)秘密”，僅指作為秘密而管理的方法、銷售方法及其他對經(jīng)營活動有用的且未公開的技術(shù)上的情報。我國法律最先使用商業(yè)秘密的概念，是1991年4月9日通過的《中華人民共和國民事訴訟法》。該法第66條規(guī)定：“對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示?！盵1](P2074)我國法律最先確立商業(yè)秘密法律定義的是1993年9月2日通過的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》。該法第10條規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！盵1]（P576）信息是一種無形的資源，它本身對企業(yè)可分為有效信息和無效信息。其“有效信息”就是能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性的信息，且是企業(yè)價值的載體和核心的無形資產(chǎn)。作為無形資產(chǎn)的商業(yè)秘密必須具備三個基本條件：(1)不為公眾所知悉。凡被公眾知悉的、或通過公開渠道(如報紙、電視、網(wǎng)絡(luò))能獲取的信息，不能稱之為商業(yè)秘密。(2)具有實(shí)用性，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益。倘若不能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，權(quán)利人無須依法保護(hù)它，使用者也不會被視為侵犯他人的商業(yè)秘密。因此，凡認(rèn)定為侵犯他人商業(yè)秘密的行為，必定是以掠奪他人的經(jīng)濟(jì)利益為目的的侵權(quán)行為。(3)權(quán)利人采取了保密措施。商業(yè)秘密由于是無形資產(chǎn)，它一旦被泄露或者被竊取，必將給權(quán)利人帶來無法估量的經(jīng)濟(jì)損失。所以，權(quán)利人通常都對自己被認(rèn)定的商業(yè)秘密采取極為嚴(yán)格的保密防范措施。我國法律法規(guī)對商業(yè)秘密的基本界定。商業(yè)秘密有廣義和狹義之分，廣義的商業(yè)秘密又稱之為工商秘密，通常包括狹義的商業(yè)秘密（trade—secret）和技術(shù)秘密（know—how），后者又稱為專有技術(shù)。國外有的學(xué)者甚至認(rèn)為，國家機(jī)密和個人隱私以外的一切秘密都可以視為商業(yè)秘密。根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，國家工商行政管理局于1995年11月23日發(fā)布了《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》。該規(guī)定依據(jù)我國實(shí)際情況，對商業(yè)秘密作了進(jìn)一步的具體規(guī)定和闡釋：本規(guī)定所稱的“不為公眾所知悉”，指不能從公開渠道直接獲取的信息?！澳転闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”，指具有確定的可應(yīng)用性的信息，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢。“權(quán)利人采取保密措施”，這些措施包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施等?！凹夹g(shù)信息和經(jīng)營信息”，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底以及標(biāo)書內(nèi)容等信息?！皺?quán)利人”僅指依法對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或者使用權(quán)的公民、法人或者其他組織。我國最高人民檢察院和國家科委在《關(guān)于辦理科技活動中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》中，將“技術(shù)秘密”的范圍規(guī)定為技術(shù)信息、計(jì)算機(jī)軟件和其他非專利技術(shù)成果；“經(jīng)營秘密”通常包括產(chǎn)銷策略、管理方法、客戶名單、供貨渠道、以及價格等。“客戶名單”本身不具備多大的創(chuàng)造性，而往往取材于從公共渠道收集的信息。但是法律對這類信息卻予以保護(hù)，因?yàn)闄?quán)利人為此耗費(fèi)了大量的人力、財(cái)力，對這類商業(yè)秘密的保護(hù)實(shí)質(zhì)上就是對權(quán)利人勞動的保護(hù)。從另一方面說，客戶名單的秘密性并不高，而市場和客戶的不斷變化又導(dǎo)致其內(nèi)容的不穩(wěn)定性，因此確認(rèn)客戶名單的商業(yè)秘密侵權(quán)實(shí)際上是比較困難的，原告必須加強(qiáng)對客戶名單商業(yè)秘密侵權(quán)行為舉證力度。《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第2條也規(guī)定，計(jì)算機(jī)軟件包括計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。源代碼屬于用源語言編制的計(jì)算機(jī)程序。源代碼作為計(jì)算機(jī)軟件的核心內(nèi)容，是軟件設(shè)計(jì)方案的具體表現(xiàn)，一旦被公開，軟件的核心技術(shù)即泄密，從而會失去應(yīng)有的商業(yè)價值。因此源代碼技術(shù)屬于技術(shù)信息，只要具備“不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施”的特征，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商業(yè)秘密。總之，商業(yè)秘密在一些大陸法系國家包括中國是一個反不正當(dāng)競爭法上的概念，在英美等普通法國家卻是一個侵權(quán)法上的概念。商業(yè)秘密的法律性質(zhì)不同于專利、注冊商標(biāo)或者著作權(quán)，因?yàn)樗鼪]有確認(rèn)的專有權(quán)，當(dāng)事人只能依靠保密手段來達(dá)到控制實(shí)際使用權(quán)的范圍之目的。從法律意義上講，這一點(diǎn)也正是認(rèn)定某項(xiàng)信息能否成為商業(yè)秘密，以及是否構(gòu)成侵權(quán)行為的條件和尋求法律保護(hù)的前提。企業(yè)獲取、使用、整合有效信息，是企業(yè)提升無形資產(chǎn)獲得核心競爭力，提高產(chǎn)品質(zhì)量和附加值的根本保障及基礎(chǔ)，也是企業(yè)將無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)化成有形資產(chǎn)的前提，是評價市場化程度和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的標(biāo)準(zhǔn)。的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》當(dāng)中。對侵犯商業(yè)秘密的處罰，直到1997年3月14日第八屆全國人民代表大會第五次會議通過的修訂后的《中華人民共和國刑法》，才將它列入法條。侵犯商業(yè)秘密行為是一種破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序的行為，具有很大的社會危害性，對侵犯商業(yè)秘密的違法行為，必須依法嚴(yán)厲制裁。作為企業(yè)一方面必須從組織紀(jì)律上強(qiáng)化全體職工商業(yè)秘密的保密觀念，不斷完善有關(guān)保密措施和制度，防患于未然；另一方面又要妥善處理職工擇業(yè)自由與保護(hù)商業(yè)秘密的關(guān)系，在與職工訂立勞動合同時，要增加有關(guān)保護(hù)商業(yè)秘密的條款，明確職工的權(quán)利和義務(wù)，做到既有利于人才合理流動，又有利于保護(hù)本企業(yè)的商業(yè)秘密。必須切實(shí)依法保護(hù)商業(yè)秘密。對技術(shù)秘密、商業(yè)秘密保護(hù)要以防為主、為先。對商業(yè)秘密的保護(hù)通常有如下三個方面：(1)針對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的保護(hù)。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人主要依靠合同的保密條款來保護(hù)商業(yè)秘密，它使轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間形成具有法律約束力的債的關(guān)系。違反保密條款的行為應(yīng)認(rèn)定為違約行為，必須承擔(dān)違約的法律責(zé)任?！吨腥A人民共和國技術(shù)合同法》第15條規(guī)定，技術(shù)合同條款一般應(yīng)包括“技術(shù)情報和資料的保密”；第39條規(guī)定，非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓方和受讓方的主要義務(wù)之一，是“承擔(dān)合同約定的保密義務(wù)”[5](P615、621)。(2)針對企業(yè)內(nèi)部職工的商業(yè)秘密保護(hù)要求。企業(yè)職工在本企業(yè)從業(yè)或者受雇期間，對本企業(yè)的商業(yè)秘密負(fù)有當(dāng)然的對外保密義務(wù)，并且在此期間不得同時供職與本企業(yè)競爭的其他企業(yè)，亦不得自己另行為營利而從事屬于本企業(yè)商業(yè)秘密范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)。企業(yè)職工的泄密或者披露有正當(dāng)理由(如揭發(fā)本企業(yè)的公害行為或者生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)方法)，則不能認(rèn)定為侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密。對于多數(shù)企業(yè)而言，確保職工退職后仍保守其商業(yè)秘密的主要措施之一，就是訂立和實(shí)施競業(yè)限制合同。限制競業(yè)合同為雙務(wù)、有償合同，決不能為了保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，而采取損害乃至剝奪退職職工生存權(quán)和發(fā)展權(quán)的手段。(3)針對獨(dú)立的第三人的保護(hù)。這是一種“事后保護(hù)”而不可能做到“事前保護(hù)”，只有當(dāng)獨(dú)立的第三人通過不正當(dāng)手段獲取企業(yè)商業(yè)秘密的事實(shí)得到證實(shí)時，法律才能干預(yù)，一般可適用反不正當(dāng)競爭法或者民事侵權(quán)行為原則。企業(yè)科研成果參加成果鑒定會，一般不會因之而破壞其秘密性，因?yàn)閲铱莆凇犊茖W(xué)技術(shù)成果鑒定辦法》中規(guī)定：“參加我國鑒定工作的專家應(yīng)當(dāng)保守被鑒定成果的技術(shù)秘密”、“未經(jīng)同意擅自披露、使用或向他人提供和轉(zhuǎn)讓關(guān)鍵技術(shù)的，應(yīng)當(dāng)追究其法律責(zé)任；造成損傷的，應(yīng)當(dāng)賠償?！睂Ψ欠ǜ`取和利用他人技術(shù)秘密、商業(yè)秘密的行為，應(yīng)該依法認(rèn)定為侵權(quán)行為，侵權(quán)人必須承擔(dān)賠償經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任。有關(guān)禁止竊取商業(yè)秘密的法律規(guī)定。《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定，任何經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密；(4)第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密[6](P883)。國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》還作了兩點(diǎn)禁止侵犯商業(yè)秘密的補(bǔ)充：(1)與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；(2)權(quán)利人的職工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密[7](P943)。我國最高人民檢察院和國家科委《關(guān)于辦理科技活動中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》第7條規(guī)定，單位可以與有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競業(yè)限制條款，競業(yè)限制最長不得超過3年。凡有約定的，單位向有關(guān)人員支付補(bǔ)償費(fèi)。負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員如有足夠的證據(jù)證明未執(zhí)行國家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇或者原單位違反競業(yè)限制條款、不支付或者無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費(fèi)的，競業(yè)限制條款自行終止。勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動問題的通知》第2條規(guī)定，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或者解除勞動合同后一定期限內(nèi)（不得超過3年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)給予一定的補(bǔ)償?！渡钲诮?jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)規(guī)定》也明確規(guī)定，企業(yè)可與知悉或者可能知悉企業(yè)技術(shù)秘密的員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議。企業(yè)則向該員工支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。競業(yè)限制的期限最長不得超過3年。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定期限的，競業(yè)限制的期限為3年。競業(yè)限制協(xié)議約定的補(bǔ)償費(fèi)，按年計(jì)算不得少于該員工離開前最后一個年度從該企業(yè)獲取的報酬總額的2/3。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定補(bǔ)償費(fèi)的，補(bǔ)償費(fèi)按前款規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。在知識經(jīng)濟(jì)時代，知識產(chǎn)權(quán)是知識在法律上確認(rèn)權(quán)利的體現(xiàn)。竊取企業(yè)或者他人的商業(yè)秘密，其本質(zhì)就是侵犯企業(yè)或者他人的知識產(chǎn)權(quán)。商業(yè)秘密的保護(hù)是一種綜合的保護(hù)體系，除了從內(nèi)部對其保護(hù)以外，一旦有不正當(dāng)行為的發(fā)生，企業(yè)就要積極尋求法律保護(hù)，依法維護(hù)自身的合法利益。三國際社會已高度重視對商業(yè)秘密的法律保護(hù)。與任何財(cái)產(chǎn)一樣,商業(yè)秘密可以依法獲得,也可以因故而產(chǎn)生消滅和損失。這里所論及的商業(yè)秘密的“消滅”，是指由于權(quán)利人的故意、疏忽甚至意外事故，以及權(quán)利人遭遇侵權(quán)人的預(yù)謀，使商業(yè)秘密進(jìn)入公有領(lǐng)域即造成向公眾公開。而故意、疏忽或者意外事故造成的商業(yè)秘密的消滅，只是商業(yè)秘密進(jìn)入公共領(lǐng)域的一種情況。實(shí)際上還有另外一種情況，即商業(yè)秘密的“損失”，指并非社會公眾，而僅僅是由于權(quán)利人的疏忽或者意外，向競爭對手泄露了商業(yè)秘密；或者競爭對手利用商業(yè)間諜手段掌握了商業(yè)秘密。此時商業(yè)秘密盡管尚未進(jìn)入公有領(lǐng)域、沒有消滅，但是競爭對手可以利用商業(yè)秘密使權(quán)利人失去競爭優(yōu)勢而受到損害,相關(guān)商業(yè)秘密的價值性因?yàn)槎嗔艘恍┦褂谜叨艿綋p失。至于商業(yè)秘密是否“消滅”，往往是競爭者為不當(dāng)競爭行為作辯護(hù)時尋求“救命的稻草”，或者說是競爭者在其商業(yè)間諜行為暴露后的法律抗擊手段。早在1970年9月于佩斯卡拉舉行的第八次國際比較法會議上，比利時、日本、美國等13個國家的法律專家就一致認(rèn)為，技術(shù)訣竅是一種實(shí)際的專有權(quán)，強(qiáng)調(diào)要對其實(shí)行保護(hù)，對采取非法手段取得和使用技術(shù)訣竅的，可追究其民事責(zé)任。韓國為了使企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中的秘密不被侵害，1990年10月成立了由法學(xué)界、學(xué)術(shù)界、知識產(chǎn)權(quán)管理部門專家組成的“企業(yè)經(jīng)營秘密保護(hù)立法促進(jìn)委員會”，并在法律草案中規(guī)定：企業(yè)的每一個雇員，都有保護(hù)本企業(yè)包括生產(chǎn)技術(shù)在內(nèi)的各種經(jīng)營秘密的義務(wù)，凡出于不正當(dāng)?shù)哪康亩孤睹孛苷呔鶎龠`法行為；其他個人為達(dá)到某種目的，采取偷盜、恐嚇、欺騙、脅迫等手段取得并使用、公開他人企業(yè)經(jīng)營秘密的，亦屬違法行為，處3年以下的監(jiān)禁或者3000萬元韓國幣的罰款。不少國家在刑事立法中對泄露和竊取商業(yè)秘密的行為規(guī)定了相應(yīng)的刑事處罰。如聯(lián)邦德國的《防止不正當(dāng)競爭法》中規(guī)定，雇員泄露企業(yè)秘密引誘他人竊取工商秘密者，可處以3年以下有期徒刑并處罰金。比利時、荷蘭、意大利等國刑法也有類似規(guī)定。資本主義國家運(yùn)用法律武器保護(hù)其經(jīng)濟(jì)秩序的作法，值得我們借鑒。1992年我國與美國簽訂了關(guān)于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄，其中就明確規(guī)定：為了確保根據(jù)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第10條之二的規(guī)定，有效地防止不正當(dāng)競爭，中國政府將制止他人未經(jīng)商業(yè)秘密所有人同意，以違反誠實(shí)商業(yè)慣例的方式披露、獲取或者使用其商業(yè)秘密，包括第三方在知道或者理應(yīng)知道其獲得這種信息的過程中有此種行為的情況下獲得、使用或者披露商業(yè)秘密。我國已初步形成對商業(yè)秘密保護(hù)的法律體系。我國早期對商業(yè)秘密的保護(hù)多以合同為基礎(chǔ)。譬如，1987年6月23日通過的《中華人民共和國技術(shù)合同法》及其實(shí)施條例，就含有保護(hù)商業(yè)秘密的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，如對有關(guān)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)合同，規(guī)定了各方面的保密義務(wù)、保密期限、保密范圍和違反保密約定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。其中第39條、第40條、第41條就規(guī)定，承擔(dān)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同約定的保密義務(wù)，是非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓方和受讓方的一項(xiàng)主要義務(wù)，轉(zhuǎn)讓方或受讓方違反合同約定的保密義務(wù)的，必須支付違約金或者賠償損失?！都夹g(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例》第7條也規(guī)定：受讓方應(yīng)當(dāng)按照雙方約定的范圍和期限，對供方提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)。1993年9月2日修改通過的《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第19條規(guī)定：加工承攬合同“承攬方承攬的復(fù)制、設(shè)計(jì)、翻譯和物品性能測試、檢驗(yàn)等任務(wù)，定作方要求保守秘密的，應(yīng)嚴(yán)格遵守?！盵6]（P832）《加工承攬合同條例》第15條又補(bǔ)充規(guī)定：承攬方未經(jīng)定作方許可不得留存技術(shù)資料和復(fù)制品”，這實(shí)質(zhì)上就規(guī)定了承攬方的保密義務(wù)。1999年3月15日通過的《中華人民共和國合同法》，統(tǒng)攬了過去所有具體的、分門別類的合同法，并就商業(yè)秘密的保護(hù)作出了較為具體的闡釋。該法第324條就指出：“技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定”，一般包括“技術(shù)情報和資料的保密”。第347條規(guī)定：“技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定提供技術(shù)資料，進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)，保證技術(shù)的實(shí)用性、可靠性，承擔(dān)保密義務(wù)?！钡?48條規(guī)定：“技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定使用技術(shù)，支付使用費(fèi)，承擔(dān)保密義務(wù)。”第350條還規(guī)定：“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)?！盵8](P423、427)等等。1994年7月5日通過的《中華人民共和國勞動法》，第22條規(guī)定：“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)?！盵1]（P1905）根據(jù)該法的規(guī)定,不僅普通勞動者、技術(shù)人員、技術(shù)工人要依合同履行技術(shù)和商業(yè)秘密的保護(hù)義務(wù)，而且還可以在合同中約定承擔(dān)保密義務(wù)的期限，以使技術(shù)和商業(yè)秘密的保護(hù)更為有效。假如合同當(dāng)事人違反合同約定的保密義務(wù)，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，就必須依法承擔(dān)賠償責(zé)任。1986年4月12日通過的《中華人民共和國民法通則》，第118條規(guī)定：“公民、法人的著作權(quán)(版權(quán))、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失。”[6](P798)這里的“其他科技成果”當(dāng)然包括商業(yè)秘密，因?yàn)樯虡I(yè)秘密屬于科技成果，理應(yīng)受到民法的保護(hù)。1999年12月25日修改通過的《中華人民共和國公司法》，第62條也明確規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會同意外，不得泄露公司秘密。”[9]（P32）《中華人民共和國民事訴訟法》第66條規(guī)定的對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。以及第120條規(guī)定的“涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理?！盵1]（P2081）這是商業(yè)文明和公平競爭的客觀要求。另外，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第14條的規(guī)定，有關(guān)網(wǎng)址、電子信箱、上網(wǎng)時間、電子郵件等，都是認(rèn)定利用互聯(lián)網(wǎng)及高科技犯罪案件犯罪主體的重要證據(jù)。只要該電子證據(jù)與案件發(fā)生直接聯(lián)系，能夠反映決定犯罪基本構(gòu)成和情節(jié)的主要事實(shí)，就能夠起直接證明的作用。但是在審查電子證據(jù)的“三性”時，應(yīng)當(dāng)注意證據(jù)收集過程是否合法，其來源、形成時間、地點(diǎn)，確定是否存在修改、變更，儲存、記錄等情況。其證明力的大小，則是由電子證據(jù)本身狀況決定的。總之，我國已初步形成了保護(hù)商業(yè)秘密的法律體系。侵犯商業(yè)秘密的民事賠償規(guī)定。因侵犯商業(yè)秘密而對他人財(cái)產(chǎn)帶來損失的必須承擔(dān)民事責(zé)任。TRIPS協(xié)定第45條對損害賠償作了如下規(guī)定：（1）對已知或者有充分理由應(yīng)知自己從事之活動系侵權(quán)的侵權(quán)人，司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令其向權(quán)利人支付足以彌補(bǔ)因侵犯知識產(chǎn)權(quán)而給權(quán)利持有人造成之損失的損害賠償費(fèi)。（2）司法當(dāng)局還應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付其開支，其中可以包括適當(dāng)?shù)穆蓭熧M(fèi)。在適當(dāng)場合即使侵權(quán)人不知或無充分理由應(yīng)知自己從事之活動系侵權(quán)，成員仍可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤，或責(zé)令其支付法定賠償額，或二者并處。我國的《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用的原則；第118條規(guī)定，公民、法人著作權(quán)（版權(quán)）、商業(yè)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他技術(shù)成果受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失。《反不正當(dāng)競爭法》第20條規(guī)定，侵犯他人商業(yè)秘密，“給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用?！盵6](P884)原《技術(shù)合同法》第17條曾規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違反合同的，向另一方支付一定數(shù)額的違約金；也可以約定因違反合同而產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。一方當(dāng)事人違反保密條款的行為，也是違反合同的行為應(yīng)同樣處置。該法第40條、第41條還規(guī)定，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系中，轉(zhuǎn)讓方、受讓方違反合同約定的保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失。根據(jù)《勞動法》第99條、第102條的規(guī)定，勞動者違反勞動合同中約定的保密事項(xiàng)，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。對侵犯商業(yè)秘密行為如果不能依照法律的規(guī)定和市場的規(guī)則予以制止和懲處，勢必會造成人力資源流動的無序、市場競爭秩序的紊亂、信息資源貶值，企業(yè)投資資源的惡化，企業(yè)創(chuàng)新的原動力不足，市場開發(fā)投入缺乏信心和動因，從而直接影響到企業(yè)的健康發(fā)展，關(guān)系到地域經(jīng)濟(jì)和國家經(jīng)濟(jì)的成長。侵犯商業(yè)秘密的行政懲處規(guī)定。侵犯商業(yè)秘密行為由縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)認(rèn)定處理。權(quán)利人(申請人)認(rèn)為其商業(yè)秘密受到侵害，向工商行政管理機(jī)關(guān)申請查處侵權(quán)行為時，必須提供商業(yè)秘密及其侵權(quán)行為存在的有關(guān)證據(jù)。被檢查的單位和個人(被申請人)及利害關(guān)系人、證明人，亦應(yīng)當(dāng)如實(shí)向工商行政管理機(jī)關(guān)提供有關(guān)證據(jù)。權(quán)利人能夠證明被申請人所使用的信息與自己的商業(yè)秘密具有一致性或者相同性，同時能證明被申請人有獲取其商業(yè)秘密的條件，而被申請人又不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法獲得或者使用的證據(jù)的，工商行政管理機(jī)關(guān)可根據(jù)有關(guān)證據(jù)，認(rèn)定被申請人有侵權(quán)行為。權(quán)利人也可以直接向人民法院起訴，請求經(jīng)濟(jì)損害賠償?！蛾P(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》明確規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密行為的行政責(zé)任。《規(guī)定》第6條指出：對被申請人違反披露、使用、允許他人使用商業(yè)秘密將給權(quán)利人造成不可挽回的損失的，應(yīng)權(quán)利人請求并向權(quán)利人出具自愿對強(qiáng)制措施后果承擔(dān)責(zé)任的書面保證，工商行政管理機(jī)關(guān)可采取下列行政措施：(1)扣留被申請人以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的載有商業(yè)秘密的圖紙、軟件及其他有關(guān)資料；(2)責(zé)令被申請人停止銷售使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的產(chǎn)品。第7條還規(guī)定，對于侵犯商業(yè)秘密情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)依照《反不正當(dāng)競爭法》第25條的規(guī)定，責(zé)令停止違法行為，并可以根據(jù)情節(jié)處1萬元以上20萬元以下的罰款。同時，工商行政管理機(jī)關(guān)還可以對侵權(quán)物品作如下處理：(1)責(zé)令并監(jiān)督侵權(quán)人將載有商業(yè)秘密的圖紙、軟件及其他有關(guān)資料返還權(quán)利人；(2)監(jiān)督侵權(quán)人銷毀使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的、流入市場將會造成商業(yè)秘密公開的產(chǎn)品。但權(quán)利人同意收購、銷售等其他處理方式的除外。國家機(jī)關(guān)及其工作人員在履行公務(wù)時，不得披露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密；工商行政管理機(jī)關(guān)的辦案人員在監(jiān)督檢查侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為時，應(yīng)當(dāng)對權(quán)利人的商業(yè)秘密予以保密。侵犯商業(yè)秘密的刑事懲處規(guī)定。盡管《反不正當(dāng)競爭法》當(dāng)時沒有對侵犯商業(yè)秘密行為規(guī)定刑事責(zé)任，但這并不表明商業(yè)秘密不受刑法保護(hù)。1997年10月1日起施行的新修訂的《中華人民共和國刑法》，第219條就明確規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的行為、方式及商業(yè)秘密構(gòu)成的要件，指出有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一的，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的；(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的[10](P458)。1994年6月17日最高人民檢察院和國家科委在《關(guān)于辦理科技活動中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》中也規(guī)定，對非法竊取技術(shù)秘密情節(jié)嚴(yán)重的，以